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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------Ol!
! Eis a primeira aula do curso preparatrio para o concurso do Ministrio Pblico da Unio MPU, cujo edital ser publicado em breve e provavelmente ser organizado pelo CESPE. Em relao s aulas que sero disponibilizadas, tente alcanar o mximo de produtividade. Para isso, necessrio e imprescindvel que voc resolva todas as questes que forem apresentadas. Ademais, envie para o frum todas as dvidas que surgirem durante o seu estudo. Independentemente de sua experincia em concursos pblicos (iniciante ou profissional), aproveite a oportunidade para esclarecer todos aqueles pontos que no foram bem assimilados durante a aula, pois a sua vaga no MPU que est em jogo. Aguardo as suas sugestes, crticas ou elogios no e-mail fabianopereira@pontodosconcursos.com.br ou no frum de dvidas do curso. Bons estudos!
Fabiano Pereira FACEBOOK: www.facebook.com.br/fabianopereiraprofessor
Prof. Fabiano Pereira
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------PODERES ADMINISTRATIVOS
1. Consideraes iniciais ...................................................................... 1.1. Deveres impostos aos agentes pblicos .............................. 1.2. Omisso especfica e omisso genrica ............................... 1.3. Abuso de poder ................................................................... 1.3.1. Excesso de poder ............................................................. 1.3.2. Desvio de poder ou finalidade ......................................... 2. Poder vinculado .............................................................................. 3. Poder discricionrio ........................................................................ 4. Poder hierrquico ........................................................................... 4.1. Prerrogativas decorrentes da hierarquia ............................. 4.1.1. Poder de ordenar ............................................................. 4.1.2. Poder de fiscalizao ........................................................ 4.1.3. Poder de delegar e avocar competncias ......................... 4.1.4. Poder de dirimir controvrsias de competncia ............... 16 5. Poder disciplinar ............................................................................. 6. Poder regulamentar ou normativo .................................................. 7. Poder de polcia .............................................................................. 03 03 05 05 06 07 08 10 14 15 15 15 16 17 20 24
7.1. Polcia Administrativa, judiciria e de manuteno da ordem pblica ....................................................................................... 25 7.2. Conceito .............................................................................. 7.2.1. Poder de polcia em sentido amplo e sentido estrito ........ 7.3. Caractersticas e limites ....................................................... 7.3.1. Poder de polcia preventivo e repressivo ......................... 7.3.2. Limites ao exerccio do poder de polcia .......................... 7.3.3. Meios de atuao do poder de polcia .............................. 7.4. Competncia e possibilidade de delegao ......................... 7.5. Atributos ............................................................................. 7.6. Prescrio da pretenso punitiva ........................................ 7.7. Ciclo de polcia .................................................................... 8. Reviso de vspera de prova RVP.............................................. 9. Questes comentadas ..................................................................... 10. Relao de questes sem os respectivos comentrios .................. 51 26 27 27 28 29 29 30 31 33 33 35 38
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------1. Consideraes iniciais A expresso poderes pode ser utilizada em vrios sentidos diferentes no Direito, sendo mais comum a sua utilizao para designar as funes estatais bsicas, ou seja, o Poder Executivo, o Poder Legislativo e o Poder Judicirio. Entretanto, o vocbulo poderes tambm utilizado para designar as prerrogativas asseguradas aos agentes pblicos com o objetivo de se garantir a satisfao dos interesses coletivos, fim ltimo do Estado. O Professor Jos dos Santos Carvalho Filho conceitua os poderes administrativos como o conjunto de prerrogativas de Direito Pblico que a ordem jurdica confere aos agentes administrativos para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins. Essas prerrogativas decorrem do denominado regime jurdicoadministrativo, assegurando aos agentes pblicos uma posio de superioridade nas relaes jurdicas com os particulares, condio necessria para que possam ser superados os obstculos encontrados no exerccio das atividades finalsticas exercidas pela Administrao. Os poderes assegurados aos agentes pblicos no podem ser considerados privilgios, mas, sim, deveres. No devem ser encarados como mera faculdade, mas, sim, como uma obrigao legal de atuao sempre que o interesse coletivo exigir. O interesse pblico indisponvel e, caso seja necessrio que o administrador se valha de tais poderes para cumprir a sua funo, dever exerc-los, haja vista que os poderes administrativos constituem verdadeiros poderes-deveres e no uma mera faculdade. importante ficar atento expresso poderes-deveres e dever de agir, pois so comuns em provas do CESPE questes sobre o tema, vejamos: Para responder s questes do CESPE: No mbito do direito privado, o poder de agir constitui mera faculdade; no do direito administrativo, uma imposio, um dever de agir para o agente pblico (CESPE/Procurador ALCE/2011). Assertiva correta.
1.1. Deveres impostos aos agentes pblicos O exerccio da funo pblica no se restringe garantia de prerrogativas aos agentes pblicos. Ao contrrio, impe diversos deveres que, caso no observados, podero ensejar a responsabilizao civil, penal e administrativa do agente que se omitir, sendo possvel citar entre eles:
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------1.1.1. Dever de eficincia A emenda constitucional n 19, promulgada em 04061998, assegurou status constitucional ao princpio da eficincia. Nesses termos, exige-se que no s a atividade finalstica da Administrao Pblica seja eficiente, mas tambm todas as atividades e funes exercidas pelos agentes pblicos. Doravante, as expresses produtividade, rendimento profissional, perfeio, celeridade e tcnica esto intimamente relacionadas s atribuies inerentes aos cargos, empregos e funes pblicas exercidas no mbito da Administrao Pblica brasileira, sob pena de responsabilizao nos termos legais. 1.1.2. Dever de prestar contas A obrigatoriedade de prestao de contas encontra fundamento no art. 70, pargrafo nico, da Constituio Federal de 1988, que expresso ao afirmar que prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria. 1.1.3. Dever de probidade As condutas praticadas pelos agentes pblicos devem sempre se pautar na honestidade, boa-f e probidade administrativa. Assim, no se permite que as funes pblicas sejam exercidas com o nico propsito de satisfazer interesses particulares, sob pena de afronta ao art. 37, 4, da Constituio Federal de 1988, que assim dispe: Art. 37, 4. Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Ao responder s questes de concurso, fique atento forma de abordagem do tema, pois as bancas podem fazer uma mistura entre o dever de probidade e o princpio da moralidade, a exemplo do que ocorreu na prova para o cargo de Tcnico Judicirio do Tribunal Regional Eleitoral do Amazonas, aplicada pela Fundao Carlos Chagas em 2010:
(FCC/Tcnico Judicirio - TRE AM/2010) A exigncia de que o administrador pblico, no desempenho de suas atividades, deve atuar sempre com tica, honestidade e boa-f, refere-se ao dever de a) eficincia. b) moralidade. c) probidade. d) legalidade. e) discricionariedade Gabarito: Letra b.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------A questo suscitou grande questionamento por parte dos candidatos, principalmente aqueles que erraram a resposta. Todavia, a banca manteve o gabarito preliminar sob o fundamento de que a questo estava se referindo expresso dever e no a princpio. Desse modo, se a questo estiver se referindo a um dever imposto ao agente pblico, a resposta ser probidade. De outro lado, se a banca estiver se referindo ao princpio que impe a observncia da tica, decoro e boa-f, a resposta ser moralidade. Pergunta: Professor, o que acontece quando o agente pblico, mesmo sendo obrigado legalmente a agir, no exerce os poderes que lhe foram outorgados por lei? Bem, nesse caso, o agente pblico estaria praticando uma ilegalidade, pois, se a lei lhe impe uma conduta comissiva (um fazer), a omisso fatalmente caracterizar uma afronta lei. 1.2. Omisso especfica e omisso genrica Segundo alguns autores, a omisso de agentes pblicos tambm pode caracterizar o abuso de poder. Entretanto, necessrio distinguir a omisso genrica da omisso especfica do agente pblico. Na omisso genrica, a inrcia do agente pblico no caracteriza uma afronta direta lei (ilegalidade), pois a omisso est relacionada ao momento mais oportuno para a implementao das polticas pblicas, que no possuem prazo determinado (decidir sobre o melhor momento de construir uma usina hidreltrica, por exemplo). Incide nesse caso, conforme destaca Jos dos Santos Carvalho Filho, a denominada reserva do possvel, utilizada para indicar que, por vrios motivos, nem todas as metas governamentais podem ser alcanadas, principalmente pela costumeira escassez de recursos financeiros. De outro lado, a omisso especfica configura violao direta ao texto legal, pois a inrcia configura desrespeito a uma obrigao expressamente prevista em lei ( o que ocorre, por exemplo, quando a autoridade administrativa deixa de proferir deciso no prazo de trinta dias, previsto no art. 49 da Lei 9.784/1999). Caracterizada a omisso especfica, isto , a inrcia diante de uma determinao expressamente prevista em lei, poder o agente pblico ser responsabilizado civil, penal e administrativamente, dependendo do tipo de inrcia que lhe imputada. 1.3. Abuso de poder Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, o abuso de poder ocorre quando a autoridade, embora competente para agir, ultrapassa os limites de suas atribuies ou se desvia das finalidades administrativas.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------O abuso de poder configura-se por uma conduta praticada pelo agente pblico em desconformidade com a lei e pode se apresentar sob duas formas diferentes: 1) quando o agente pblico ultrapassa os limites da competncia que lhe foi outorgada pela lei (excesso de poder); 2) quando o agente pblico exerce a competncia nos estritos limites legais, mas para atingir finalidade diferente daquela prevista em lei (desvio de poder ou desvio de finalidade).
Para responder s questes de prova: No excesso de poder, ocorre a violao do requisito competncia do ato administrativo, enquanto no desvio de finalidade a violao restringe-se ao elemento finalidade.
Sendo assim, deve ficar bem claro que a expresso abuso de poder corresponde a um gnero do qual se extraem duas espcies bsicas: excesso de poder ou desvio de finalidade (tambm denominado de desvio de poder).
(CESPE/Escrivo de Polcia PC AL/2012) O abuso de poder caracterizase pelo excesso de poder e pelo desvio de finalidade. O excesso de poder relaciona-se competncia, uma vez que resta configurado quando o agente pblico extrapola os limites de sua atuao ou pratica ato que atributo legal de outra pessoa. Assertiva considerada correta pela banca.
1.3.1. Excesso de poder No excesso de poder, o agente pblico atua alm dos limites legais de sua competncia, ou, o que mais grave, atua sem sequer possuir competncia legal. O ato praticado com excesso de poder eivado de grave ilegalidade, pois contm vcio em um de seus requisitos essenciais: a competncia. Exemplo: imagine que a lei x considere competente o agente pblico para, no exerccio do poder de polcia, aplicar multa ao particular entre o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) a R$ 100.000,00 (cem mil reais), proporcionalmente gravidade da infrao administrativa cometida. Todavia, imagine agora que o agente pblico tenha aplicado uma multa de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) ao particular, pois entendeu que a infrao cometida era gravssima, sem precedentes. Pergunta: o agente pblico agiu dentro dos limites da lei ao aplicar uma multa de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) ao particular infrator? 6
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO -------------------------------------------------------------------------------------------------- claro que no! Est evidente que o agente pblico somente poderia ter aplicado multa no valor de at R$ 100.000,00 e, sendo assim, extrapolou os limites da lei ao aplicar multa de valor superior, praticando uma das espcies de abuso de poder: o excesso de poder. Em 2012, na prova para o cargo de Defensor Pblico do Estado do Acre, o CESPE elaborou a seguinte questo sobre o tema: (CESPE/Defensor Pblico DPE AC/2012) O agente pblico que, ao editar um ato administrativo, extrapole os limites de sua competncia estar incorrendo em a) desvio da motivao do ato. b) avocao. c) excesso de poder. d) usurpao de funo pblica. e) desvio da finalidade do ato. Gabarito: Letra C.
Pergunta: Professor, por que no exemplo apresentado ficou configurado excesso de poder? simples. Ficou configurado excesso de poder porque a comisso disciplinar no possui competncia legal para aplicar penalidades, mas apenas para apurar a eventual prtica de infrao disciplinar. A competncia, nesse caso, seria da chefia da repartio na qual est lotado o servidor ou outras autoridades na forma dos respectivos regimentos ou regulamentos, conforme preceitua o art. 141, III, da Lei 8.112/1990.
1.3.2. Desvio de poder ou finalidade Nos termos da alnea e, pargrafo nico, artigo 2, da Lei n 4.717/65 (Lei de Ao Popular), o desvio de poder ou finalidade ocorre quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia. No desvio de poder ou finalidade, a autoridade atua dentro dos limites da sua competncia, mas o ato no alcana o interesse pblico inicialmente desejado pela lei. Trata-se de ato manifestamente contrrio lei, mas que tem a aparncia de ato legal, pois geralmente o vcio no notrio, no evidente. O desvio de poder ocorre tanto em relao finalidade em sentido amplo, presente em qualquer ato administrativo e caracterizada pela satisfao do interesse coletivo, como em relao finalidade em sentido estrito, que impe um fim especfico para a edio do ato.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------No primeiro caso, em vez de o ato ser editado para satisfazer o interesse coletivo, restringe-se a satisfazer o interesse particular do agente pblico ou, o que pior, o interesse de terceiros. Exemplo: imaginemos que, aps regular processo administrativo, uma autoridade pblica tenha aplicado a um subordinado a penalidade de suspenso por 20 (vinte) dias em virtude da suposta prtica de infrao funcional. Nesse caso, se a penalidade foi aplicada com o objetivo de se garantir a eficincia e a disciplina administrativa, significa que o interesse coletivo foi alcanado. Entretanto, se a penalidade foi aplicada ao servidor em razo de vingana, por ser um desafeto do chefe, ocorreu ento um desvio de finalidade, pois o ato foi editado para satisfazer o sentimento particular de vingana do chefe e, por isso, deve ser anulado. Alm de ser editado para satisfazer interesses particulares, o que o torna manifestamente ilegal, o ato ainda pode ser editado indevidamente com objetivo de satisfazer fim diverso do previsto na lei, tambm caracterizando desvio de finalidade. Exemplo: Imagine que uma determinada autoridade administrativa, no mais satisfeita com a desdia, ineficincia e falta de produtividade do servidor X, decida remov-lo ex officio (no interesse da Administrao) da cidade de Montes Claros/MG (capital brasileira dos terremotos) para a cidade de Rio Branco/AC com o objetivo de puni-lo. Bem, apesar de toda a desdia, ineficincia e falta de produtividade do servidor, este no poderia ter sido punido com a remoo ex officio para o Estado do Acre. A remoo no uma espcie de penalidade que pode ser aplicada a servidor faltoso, mas, sim, um meio de que dispe a Administrao para suprir a carncia de servidores em determinadas localidades. Desse modo, como a remoo foi utilizada com fim diverso (punio) daquele para a qual foi criada (suprir a carncia de servidores), dever ser anulada pela prpria Administrao ou pelo Poder Judicirio por caracterizar desvio de finalidade. Para responder s questes do CESPE: Uma das hipteses de desvio de poder aquela em que o agente pblico utiliza-se do poder discricionrio para atingir uma finalidade distinta daquela fixada em lei e contrria ao interesse pblico, estando o Poder Judicirio, nesse caso, autorizado a decretar a nulidade do ato administrativo (Auditor do Estado do Esprito Santo/SECONT 2009/CESPE). Assertiva correta.
2. Poder vinculado Poder vinculado (tambm denominado de poder regrado) aquele conferido aos agentes pblicos para a edio de atos administrativos em estrita conformidade com o texto legal, sendo mnima ou inexistente a sua liberdade de atuao ou escolha. 8
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------Para que um ato administrativo seja editado validamente, em conformidade com a lei, necessrio que atenda a cinco requisitos bsicos: competncia, forma, finalidade, motivo e objeto. Quando os cinco requisitos forem apresentados e detalhados na prpria lei, ter-se- um ato vinculado, pois o agente pblico restringir-se- ao preenchimento do ato nos termos que foram definidos legalmente. Entretanto, se a lei detalhar apenas os trs primeiros requisitos (que sempre sero vinculados) e deixar os outros dois (motivo e objeto) ao encargo do agente pblico, para que decida em conformidade com a melhor convenincia e oportunidade para o interesse pblico, ento o ato ser discricionrio. Para responder s questes de prova: Poder vinculado aquele que a lei confere Administrao Pblica para a prtica de ato de sua competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios sua formalizao. No poder vinculado, o agente pblico no se utiliza dos critrios de convenincia e oportunidade, que lhes so reservados no poder discricionrio, pois a prpria lei estabelece de que forma o ato deve ser editado, especificando para a autoridade responsvel pela edio do ato a competncia, a forma, a finalidade, o motivo que ensejou a edio e o objeto sobre o qual recai o ato. O professor Celso Antnio Bandeira de Mello declara que os atos vinculados so aqueles em que, por existir prvia e objetiva tipificao legal do nico comportamento da Administrao, em face de situao igualmente prevista em termos de objetividade absoluta, a Administrao, ao expedi-los, no interfere com apreciao subjetiva alguma. Pergunta: se um servidor pblico, que acabou de completar 70 anos de idade, comparece ao departamento de recursos humanos do rgo ou entidade para pleitear a sua aposentadoria compulsria (obrigatria) poder a Administrao posterg-la ou recusar a sua concesso? claro que no! A concesso da aposentadoria est inserida no poder vinculado da autoridade competente, ou seja, caso tenham sido cumpridos todos os requisitos previstos na lei, a autoridade competente deve limitar-se edio do ato, sem emitir juzo de convenincia ou valor (a autoridade competente no pode, por exemplo, fazer um pedido emocionado para que o servidor continue trabalhando, pois ainda muito produtivo, etc.). Nesse caso, o agente pblico dever limitar-se a verificar se os requisitos previstos na lei foram preenchidos e, caso positivo, estar obrigado a editar o ato de aposentadoria compulsria. O agente pblico competente no possui outra escolha que no seja aquela definida expressamente na lei, isto , conceder a aposentadoria.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------Para responder s questes de prova: importante destacar que parte da doutrina tem afirmado que o poder vinculado no seria um poder autnomo, mas simplesmente uma obrigao imposta diretamente pela lei. Isso porque no se outorga ao agente pblico qualquer prerrogativa (um poder propriamente dito), mas simplesmente se exige que a lei seja cumprida.
O professor Jos dos Santos Carvalho Filho, por exemplo, afirma no se tratar propriamente de um poder outorgado ao administrador; na verdade, atravs dele no se lhe confere qualquer prerrogativa de direito pblico. Ao contrrio, a atuao vinculada reflete uma imposio ao administrador, obrigando-o a conduzir-se rigorosamente em conformidade com os parmetros legais. Por conseguinte, esse tipo de atuao mais se caracteriza como restrio e seu sentido est bem distante do que sinaliza o verdadeiro poder administrativo. importante assimilar esse entendimento para responder s questes de prova, pois o CESPE j abordou o tema no concurso para o cargo de Tcnico Superior do IPAJM, realizado em 2010: (Tcnico Superior/IPAJM 2010/CESPE) O poder vinculado encerra prerrogativa do poder pblico. Assertiva considerada incorreta pela banca.
Parte da doutrina tem afirmado que o poder vinculado no seria um poder autnomo, mas simplesmente uma obrigao imposta diretamente pela lei. Isso porque no se outorga (encerra) ao agente pblico qualquer prerrogativa, mas simplesmente se exige que a lei seja cumprida. Nesses termos, no h razes para se falar em um poder, algo que coloca o agente pblico em situao de superioridade em relao ao particular. 3. Poder discricionrio Nas sbias palavras do professor Hely Lopes Meirelles, discricionariedade a liberdade de ao administrativa dentro dos limites permitidos em lei. aquele no qual a lei reserva ao agente pblico certa margem de liberdade ou escolha dentre vrias solues possveis, sempre visando satisfao do interesse pblico. Trata-se de poder que a prpria lei concede ao agente pblico, de modo explcito ou implcito, para a edio de atos administrativos, autorizando-lhe a escolher, entre vrias alternativas possveis, aquela que melhor atende ao interesse coletivo.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------(CESPE/Auditor de Controle Externo TCU/2011) Em uma situao de deciso, a possibilidade de o agente pblico adotar mais de um comportamento, de acordo com a tica da convenincia e da oportunidade, caracteriza a discricionariedade administrativa. Assertiva considerada correta pela banca examinadora. No ato discricionrio, da mesma forma que no ato vinculado, necessrio que o agente pblico, para editar validamente o ato, respeite os requisitos da competncia, forma, finalidade, motivo e objeto. Entretanto, necessrio que fiquemos atentos a uma diferena importante que distingue o ato vinculado do discricionrio. No ato vinculado, os cinco requisitos ou elementos do ato administrativo estaro previstos expressamente na lei, que apresentar ao agente pblico todas as informaes necessrias para a sua edio. No ato discricionrio, a lei somente se limitar a detalhar a competncia, a forma e a finalidade, deixando a critrio do agente pblico, que dever decidir com base na convenincia e oportunidade da Administrao, os requisitos denominados motivo e objeto. Desse modo, possvel afirmar que a discricionariedade parcial e relativa, pois, ao editar um ato administrativo, o agente pblico nunca possuir liberdade total. A lei sempre apresentar em seu texto a competncia para a prtica do ato, a forma legal de edit-lo e a finalidade, que sempre ser a satisfao do interesse pblico. No ato discricionrio o agente pblico possui vrias possibilidades ou alternativas, sendo-lhe assegurado optar entre a ou b, entre o sim e o no etc. No ato vinculado essas opes simplesmente no existem, pois o agente pblico deve cumprir fielmente o texto da lei, no possuindo margem para tomar uma deciso que ele pensa ser melhor para a Administrao, pois a lei j decidiu sobre isso. Exemplo: imagine que o servidor x, depois de 05 (cinco) anos de efetivo exerccio no cargo de Analista Tributrio da Receita Federal, decida pleitear, junto administrao da Receita Federal, licena para tratar de interesses particulares (artigo 91 da Lei 8.112/90), pelo prazo de 06 (seis) meses, com o objetivo de estudar para o concurso de Auditor-Fiscal ( claro que o servidor no revelou que era esse o motivo, pois queria evitar o olho gordo e a inveja dos demais colegas, o que poderia dificultar o deferimento do pedido). Pergunta: ao analisar o pedido de licena apresentado pelo servidor, a Administrao estar obrigada a conced-la? No, pois discricionria a concesso da licena para tratar de assuntos particulares. Nesse caso, a Administrao ir analisar vrios fatores (atual quantidade de servidores em efetivo exerccio, demanda de servio, conseqncias da ausncia do servidor etc.) antes de decidir se conveniente e oportuno deferir o pedido do servidor. 11
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------No exemplo citado, ficou claro que a Administrao poderia dizer sim ou no ao pedido formulado pelo servidor, ou seja, possua alternativas, mais de uma opo diante do caso em concreto, o que confirma a discricionariedade na anlise do pedido. A convenincia estar presente sempre que o ato interessar, satisfazer ou atender ao interesse pblico. Por outro lado, a oportunidade ocorrer quando o momento da ao for o mais adequado produo do resultado desejado. A deciso proferida pela Administrao estar diretamente relacionada ao mrito administrativo, que composto de dois requisitos inerentes ao ato administrativo: o motivo (oportunidade), que o pressuposto de fato ou de direito, que possibilita ou determina o ato administrativo; e o objeto (convenincia), que a alterao jurdica que se pretende introduzir nas situaes e relaes sujeita atividade administrativa do Estado. Deve ficar claro que o mrito administrativo corresponde rea de atuao reservada ao administrador pblico, que, em virtude das funes que lhe so confiadas, o mais apto e capacitado para tomar as decises que satisfaam o interesse da coletividade. No concurso pblico realizado para o cargo de Advogado da HEMOBRAS, cujas provas foram aplicadas em 2008, o CESPE considerou correta a seguinte assertiva: O mrito administrativo consiste no poder conferido por lei ao administrador para que ele, nos atos discricionrios, decida sobre a oportunidade e convenincia de sua prtica . Ateno: cuidado arbitrariedade. para no confundir discricionariedade e
Nas palavras do professor Maral Justen Filho, a discricionariedade consiste numa autonomia de escolha exercitada sob a gide da Lei e nos limites do Direito. Isso significa que a discricionariedade no pode traduzir um exerccio prepotente de competncias e, portanto, no autoriza escolhas ao bel-prazer, por liberalidade ou para satisfao de interesses secundrios ou reprovveis, pois isso caracterizaria arbitrariedade. A arbitrariedade ocorrer quando o ato praticado atentar contra a lei, inclusive nos casos em que o agente pblico extrapolar os limites da discricionariedade que lhe foi legalmente outorgada. Pergunta: professor Fabiano, possvel que o Poder Judicirio exera controle sobre os atos discricionrios editados pela Administrao? Eis uma pergunta que deve ser respondida com bastante cautela, pois tem sido objeto de vrias questes de concursos. Durante muito tempo, a doutrina defendeu o posicionamento de que o Poder Judicirio no poderia adentrar na anlise do mrito administrativo (convenincia e oportunidade). Esse posicionamento era defendido, inclusive, pelo professor Hely Lopes Meirelles, ao afirmar que, se essa possibilidade fosse 12
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------assegurada ao Poder Judicirio, este estaria emitindo pronunciamento de administrao e no de jurisdio judicial. Sendo assim, o exame do ato discricionrio pelo Poder Judicirio estava restrito somente aos aspectos de legalidade (verificar se todos os requisitos do ato haviam sido respeitados), no podendo alcanar a anlise da convenincia e oportunidade. Entretanto, a doutrina majoritria atualmente tem defendido a atuao do Poder Judicirio inclusive em relao ao mrito do ato administrativo, desde que para verificar se a convenincia e a oportunidade, declaradas pelo administrador, esto em conformidade com os princpios da proporcionalidade, razoabilidade e moralidade. (CESPE/Auditor Federal Externo TCU/2011) A razoabilidade funciona como limitador do poder discricionrio do administrador. Assertiva considerada correta pela banca. importante destacar que o princpio da razoabilidade impe Administrao Pblica a obrigatoriedade de atuar de modo racional, amparada no bom senso. Deve tomar decises equilibradas, refletidas e com avaliao adequada da relao custo-benefcio. Ademais, os atos e as medidas administrativas tambm devem ser proporcionais aos fins que se objetiva alcanar, sob pena de anulao pelo Poder Judicirio. Eis aqui um ponto importante: o Poder Judicirio jamais poder revogar um ato editado pela Administrao, mas somente anul-lo, quando for ilegal ou contrariar princpios gerais do Direito. Somente a prpria Administrao pode revogar os seus atos, pois essa possibilidade est relacionada diretamente convenincia e oportunidade.
Para responder s questes de prova: Lembre-se de que o Poder Judicirio poder analisar o mrito do ato administrativo para verificar se est em conformidade com os princpios da proporcionalidade e razoabilidade, mas jamais poder analis-lo, exclusivamente, em relao convenincia e oportunidade (se a Administrao tomou a melhor deciso, por exemplo, ao construir uma escola em vez de um novo hospital).
No julgamento do Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio 365368-7/SC, o Supremo Tribunal Federal, atravs de voto proferido pelo Ministro Ricardo Lewandowski (relator do processo), afirmou que embora no caiba ao Poder Judicirio apreciar o mrito dos atos administrativos, o exame de sua discricionariedade possvel para a verificao de sua regularidade em relao s causas, aos motivos e finalidade que os ensejam, evitando-se, assim, eventuais leses ao princpio da proporcionalidade e da razoabilidade.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------4. Poder hierrquico Na organizao da Administrao Pblica brasileira, os rgos e agentes pblicos so escalonados em estruturas hierrquicas, com poder de comando exercido por aqueles que se situam em posio de superioridade, originando, assim, o denominado poder hierrquico. Segundo Hely Lopes Meirelles, poder hierrquico o de que dispe o Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal. No concurso realizado para o cargo de Agente Administrativo da Polcia Rodoviria Federal, em 2012, o CESPE considerou correta a assertiva que afirmava que no mbito interno da administrao direta do Poder Executivo, h manifestao do poder hierrquico entre rgos e agentes. O poder hierrquico exercido de forma contnua e permanente dentro de uma mesma pessoa poltica ou administrativa organizada verticalmente. possvel afirmar que no interior da Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, ocorrero vrias relaes de hierarquia, todas elas so fruto da desconcentrao. Da mesma forma, o poder hierrquico tambm se manifesta no mbito interno das entidades integrantes da Administrao Indireta (que tambm podem estruturar-se atravs da criao de rgos pblicos) e, ainda, do Poder Legislativo, Judicirio, Ministrio Pblico e Tribunais de Contas. Ateno: apesar de os agentes polticos (juzes, membros do Ministrio Pblico, dos Tribunais de Contas e parlamentares) gozarem de independncia funcional nos exerccios de suas funes tpicas, esto submetidos hierarquia funcional no exerccio das atividades administrativas. No momento de decidir sobre a propositura de uma ao penal pblica, por exemplo, o Procurador da Repblica no est obrigado a seguir as determinaes do Procurador-Regional ou Procurador-Geral da Repblica, pois goza de independncia funcional no exerccio de suas funes tpicas. Todavia, no mbito administrativo interno, prevalece a relao de subordinao entre ambos. Desse modo, se um pedido de afastamento para participar de Congresso Jurdico a ser realizado no exterior for negado pelo Procurador-Geral da Repblica, por exemplo, o Procurador da Repblica simplesmente dever acatar tal deciso, pois se trata de uma deciso administrativa (funo atpica) e no relacionada diretamente ao exerccio de suas funes institucionais.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------Para responder s questes do CESPE: A hierarquia atribuio exclusiva do Poder Executivo, que no existe na esfera do Poder Judicirio e do Poder Legislativo, pois as funes atribudas a esses ltimos poderes so apenas de natureza jurisdicional e legiferante (Tcnico Judicirio/TRE MT 2010/CESPE). A banca considerou esta assertiva incorreta.
O vnculo de hierarquia essencial a fim de que se possa garantir um efetivo controle necessrio ao cumprimento do princpio da eficincia, mandamento obrigatrio assegurado expressamente no texto constitucional. 4.1. Prerrogativas decorrentes da hierarquia 4.1.1. Poder de ordenar A prerrogativa de dar ordens concretas ou abstratas aos seus subordinados materializa-se atravs da expedio de atos normativos (portarias, instrues, resolues, etc.) editados nos termos da lei. Os servidores pblicos possuem o dever de acatar e cumprir as ordens emitidas pelos seus superiores hierrquicos, salvo quando manifestamente ilegais, fato que criar para o servidor a obrigao de representar contra essa ilegalidade (conforme mandamentos dos incisos IV e XII da Lei 8.112/90). 4.1.2. Poder de fiscalizao o poder exercido pelo superior, em face de seus subordinados, com o objetivo de garantir a efetividade das ordens emitidas e ainda a prevalncia do regime jurdico-administrativo. Ao exercer o poder de fiscalizao estabelecido legalmente, o superior hierrquico pode deparar-se com a necessidade de rever atos praticados pelos seus subordinados. A reviso consiste na prerrogativa que o superior possui de alterar os atos praticados pelo subordinado sempre que eivados de vcios de legalidade, contrrios s diretrizes normativas gerais do rgo ou, ainda, mostrar-se inconveniente ou inoportuno. 4.1.3. Poder de delegar e avocar competncias A delegao ocorre quando o superior hierrquico transfere ao subordinado atribuies que, inicialmente, estavam sob a sua responsabilidade. Por outro lado, a avocao ocorre quando o superior chama para si uma responsabilidade, no-exclusiva, inicialmente atribuda a um subordinado, devendo ocorrer somente em situaes de carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------Para responder s questes do CESPE: Em decorrncia do poder hierrquico, permitida a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior, devendo-se, entretanto, adotar essa prtica em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados (Defensor Pblico/DPE BA 2010/CESPE). Assertiva correta. Um aspecto interessante e que tem sido bastante cobrado em provas de concursos o que consta no texto da Lei 9.784/99, mais precisamente em seu artigo 12, ao afirmar que um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial. Nesse caso, a lei deixou claro que a delegao pode ser realizada entre rgos ou agentes pblicos que estejam no mesmo nvel hierrquico, quando for conveniente para o interesse pblico, mas no pode alcanar qualquer tipo de ato. O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo ainda conter ressalva de exerccio, pelo delegante, da atribuio delegada. necessrio ficar bastante atento, pois o artigo 13 da Lei 9.784/99 apresenta um rol de atos insuscetveis de delegao: 1) a edio de atos de carter normativo; 2) a deciso de recursos administrativos; 3) as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. 4.1.4. Poder de dirimir controvrsias de competncia reconhecida ao superior hierrquico a possibilidade de solucionar os conflitos positivos e negativos de competncia detectados no interior da Administrao. Os conflitos positivos se manifestam quando mais de um rgo ou agente declaram-se competentes para a prtica de determinado ato. Por outro lado, nos conflitos negativos os rgos ou agentes pblicos declaram-se incompetentes para decidir ou praticar o ato. Para responder s questes de prova: A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que, como prerrogativa decorrente da hierarquia, existe a possibilidade de aplicao de sanes a servidores pblicos faltosos. Fique muito atento s questes sobre esse item, pois a aplicao de penalidades a servidores est amparada no poder disciplinar, mas conseqncia das relaes de subordinao existentes no mbito da Administrao, isto , conseqncia do poder hierrquico (que deu origem ao poder disciplinar). 16
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------Alm de tudo o que j foi dito, necessrio esclarecer tambm que no existe hierarquia entre a Administrao Direta e Indireta, mas somente vinculao. Sendo assim, o Presidente da Repblica ou um Ministro de Estado no pode emitir ordens destinadas ao Presidente de uma autarquia federal, por exemplo. Da mesma forma, no existe relao de hierarquia entre os entes federativos (Unio, Estados, Municpios e DF) no exerccio das funes tpicas estatais. (CESPE/Tcnico Judicirio TRE MS/2013) O poder hierrquico que exerce a administrao pblica amplo, estendendo-se da administrao direta para as entidades componentes da administrao indireta. Assertiva considerada incorreta pela banca examinadora.
ATENO: No concurso para Procurador da Fazenda Nacional, realizado em 2007, a ESAF considerou correta a seguinte assertiva: os rgos consultivos, embora includos na hierarquia administrativa para fins disciplinares, fogem relao hierrquica. Nesse caso, a banca simplesmente reproduziu o entendimento de Maria Sylvia Zanella di Pietro, que afirma que pode haver distribuio de competncias dentro da organizao administrativa, excluindo-se a relao hierrquica com relao a determinadas atividades. o que acontece, por exemplo, nos rgos consultivos que, embora includos na hierarquia administrativa para fins disciplinares, por exemplo, fogem relao hierrquica no que diz respeito ao exerccio de suas funes. Trata-se de determinadas atividades que, por sua prpria natureza, so incompatveis com uma determinao de comportamento por parte do superior hierrquico. Apesar de se tratar de um tema freqente em provas da ESAF, o CESPE ainda no elaborou uma questo especfica sobre o assunto, portanto, necessrio ficar atento para evitarmos surpresas no futuro! 5. Poder disciplinar O poder disciplinar consiste na prerrogativa assegurada Administrao Pblica de apurar infraes funcionais dos servidores pblicos e demais pessoas submetidas disciplina administrativa, bem como aplicar penalidades aps o respectivo processo administrativo, caso seja cabvel e necessrio. Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, trata-se de uma supremacia especial que o Estado exerce sobre todos aqueles que se vinculam Administrao por relaes de qualquer natureza, subordinando-se s normas de funcionamento do servio ou do estabelecimento que passam a integrar definitiva ou transitoriamente. 17
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------Em razo da hierarquia administrativa existente no interior da Administrao, assegurado aos agentes superiores no somente o poder de comandar e fiscalizar os seus subordinados, mas tambm a prerrogativa de aplicar penalidades queles que no respeitarem a legislao e as normas administrativas vigentes. Alm de ter o objetivo de punir o servidor pela prtica de ilcito administrativo, a penalidade aplicada com respaldo no poder disciplinar ainda tem a finalidade pedaggica de desincentivar condutas semelhantes que possam ser praticadas posteriormente, pelo prprio ou por outros servidores. Ateno: para que ocorra a aplicao de uma penalidade com fundamento no poder disciplinar necessrio que exista um vnculo jurdico entre a Administrao e aquele que est sendo punido. Isso acontece, por exemplo, na aplicao de uma suspenso a servidor pblico (vnculo estatutrio), bem como na aplicao de uma multa a concessionrio de servio pblico (vnculo contratual). Os particulares que no possuem vnculo com a Administrao no podem ser punidos com respaldo no poder disciplinar, pois no esto submetidos sua disciplina punitiva. Caso o particular tenha sido alvo de penalidade aplicada pela Administrao, sem possuir qualquer vnculo jurdico com a mesma, no estaremos diante do exerccio do poder disciplinar, mas, provavelmente, do poder de polcia. (CESPETcnico Administrativo ANAC2012) As sanes impostas pela administrao a servidores pblicos ou a pessoas que se sujeitem disciplina interna da administrao derivam do poder disciplinar. Diversamente, as sanes aplicadas a pessoas que no se sujeitem disciplina interna da administrao decorrem do poder de polcia. Assertiva considerada correta pela banca examinadora. O artigo 127 da Lei 8.112/90 (Estatuto dos Servidores Pblicos Federais) estabelece, no mbito federal, as penalidades que podem ser impostas aos servidores faltosos aps a instaurao de processo administrativo: advertncia, suspenso, demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso ou funo comissionada. Ademais, o estatuto dos servidores federais apresenta em seu texto imposies que levam a doutrina a afirmar que o poder disciplinar possui natureza discricionria na tipificao da falta e na escolha e graduao da penalidade: Art. 128. Na aplicao das penalidades sero consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais.
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necessrio ficar muito atento para a interpretao do Superior Tribunal de Justia em relao ao poder disciplinar. No julgamento do Mandado de Segurana 12.927/DF, de relatoria do Ministro Felix Fischer, o Superior Tribunal decidiu que no h discricionariedade (juzo de convenincia e oportunidade) no ato administrativo que impe sano disciplinar. O que se faz dar efetividade a comandos constitucionais e infraconstitucionais (vide o art. 128 da Lei n. 8.112/1990). Essa concluso decorre da prpria anlise do regime jurdico disciplinar, principalmente dos princpios da dignidade da pessoa humana, culpabilidade e proporcionalidade que lhe so associados. Essa inexistncia de discricionariedade tem por conseqncia a constatao de que o controle jurisdicional, nesses casos, amplo, no se restringe aos aspectos meramente formais.
O professor Celso Antnio Bandeira de Mello afirma que a discricionariedade existe, por definio, nica e to somente para propiciar em cada caso a escolha da providncia tima, isto , daquela que realize superiormente o interesse pblico almejado pela lei aplicanda. Desse modo, levando-se em considerao o posicionamento do Superior Tribunal de Justia, conclui-se que a Administrao no possui discricionariedade na escolha da sano a ser aplicada, pois a prpria lei a estabelece expressamente. Por outro lado, a discricionariedade existe em relao valorao da infrao praticada, a exemplo do que ocorre na definio do prazo da penalidade de suspenso, que pode variar entre 01 (um) e 90 (noventa) dias. Bem, perceba que, nesse caso, a lei concedeu autoridade superior competente a prerrogativa de, discricionariamente, decidir sobre o prazo da penalidade de suspenso que ser aplicada ao servidor. Entretanto, no momento de fixar o prazo, o superior dever sempre analisar a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais do servidor faltoso. Alm disso, o ato de imposio da penalidade dever ser sempre motivado, mencionando o fundamento legal e a causa da sano disciplinar. Vislumbra-se claramente que, apesar de ser discricionria a escolha do prazo da penalidade de suspenso a ser aplicada, a autoridade superior dever sempre respeitar o limite da lei (mximo de 90 dias). Tambm deve respeitar o princpio da proporcionalidade, pois dever levar em conta a gravidade da infrao no momento de escolher o prazo da penalidade. (CESPETcnico Administrativo ANAC2012) O poder disciplinar se caracteriza por uma limitada discricionariedade quando confere administrao poder de escolha da pena a partir do exame da natureza e 19
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------gravidade de eventual infrao praticada por servidor pblico Assertiva considerada correta pela banca examinadora. faltoso.
Ateno: cuidado para no confundir as medidas punitivas decorrentes do poder disciplinar com as medidas decorrentes do poder punitivo do Estado. O poder punitivo do Estado objetiva a represso de crimes e contravenes definidas nas leis penais, sendo exercido pelo Poder Judicirio. Por outro lado, o poder disciplinar visa resguardar a hierarquia e a eficincia administrativa, sendo exercido pela Administrao Pblica com a finalidade de combater os ilcitos administrativos.
6. Poder regulamentar ou normativo Em regra, aps a publicao de uma lei administrativa pelo Poder Legislativo, necessria a edio de um decreto regulamentar (tambm chamado de regulamento) pelo Chefe do Poder Executivo com o objetivo de explicar detalhadamente o seu contedo, assegurando assim a sua fiel execuo. O decreto regulamentar encontra amparo no inciso IV, artigo 84, da CF/88, que dispe ser da competncia do Presidente da Repblica sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo. Em razo do princpio da simetria, a competncia para a edio de decretos regulamentares tambm alcana os Governadores de Estado, do Distrito Federal e Prefeitos, que podero regulamentar leis estaduais, distritais e municipais, respectivamente. O professor Digenes Gasparini afirma que o poder regulamentar consiste na atribuio privativa do chefe do Poder Executivo para, mediante decreto, expedir atos normativos, chamados regulamentos, compatveis com a lei e visando desenvolv-la". Para responder s questes de prova, deve ficar claro que o decreto regulamentar um ato administrativo, portanto, encontra-se subordinado ao texto da lei, que estabelecer os seus respectivos limites. No recentssimo concurso para o cargo de Tcnico Judicirio do Tribunal Regional Eleitoral do Mato Grosso do Sul, realizado em 2013, o CESPE considerou correta a seguinte assertiva: o poder regulamentar consiste na possibilidade de o chefe do Poder Executivo editar atos administrativos gerais e abstratos, expedidos para dar fiel execuo da lei. O decreto regulamentar jamais poder inovar na ordem jurdica, criando direitos e obrigaes para os particulares, pois, nos termos do inciso II, artigo 5, da CF/88, essa uma prerrogativa reservada lei. No mesmo 20
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------sentido, o contedo do decreto regulamentar no pode contrariar os mandamentos legais ou disciplinar matria ainda no disposta em lei (no caso de omisso legislativa, por exemplo), pois, nesse caso, o decreto estaria substituindo a lei, o que no se admite (o decreto regulamentar pode apenas complementar ou explicar o texto legal). (CESPE/Analista Judicirio TRE MS/2013) O poder regulamentar prerrogativa de direito pblico conferida administrao pblica de exercer funo normativa para complementar as leis criadas pelo Poder Legislativo, podendo inclusive alter-las de forma a permitir a sua efetiva aplicao. Assertiva considerada incorreta pela banca examinadora.
Exemplo: para que fique mais claro o mbito de aplicao do decreto regulamentar, citemos um exemplo simples, de fcil entendimento. No inciso VIII, artigo 37, da CF/88, consta expressamente que a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso. Em respeito ao texto constitucional, o 2 do artigo 5 da Lei 8.112/90 estabeleceu que s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em concurso pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso. Entretanto, apesar de prever expressamente a reserva do percentual de at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso, a lei no informou quem pode ser considerado portador de deficincia e, portanto, concorrer s respectivas vagas. Desse modo, com o objetivo de explicar, detalhar e permitir a fiel execuo da referida lei, o Presidente da Repblica, em 20 de dezembro de 1999, editou o Decreto regulamentar n 3.298 que, dentre outros assuntos, definiu quem pode ser considerado portador de deficincia, nos seguintes termos:
Art. 4 considerada pessoa portadora de deficincia a que se enquadra nas seguintes categorias: I - deficincia fsica - alterao completa ou parcial de um ou mais segmentos do corpo humano, acarretando o comprometimento da funo fsica, apresentando-se sob a forma de paraplegia, paraparesia, monoplegia, monoparesia, tetraplegia, tetraparesia, triplegia, triparesia, hemiplegia, hemiparesia, ostomia, amputao ou ausncia de membro, paralisia cerebral, nanismo, membros com deformidade congnita ou adquirida, exceto as deformidades estticas e as que no produzam dificuldades para o desempenho de funes; II - deficincia auditiva - perda bilateral, parcial ou total, de quarenta e um decibis (dB) ou mais, aferida por audiograma nas frequncias de 500HZ, 1.000HZ, 2.000Hz e 3.000Hz;
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------III - deficincia visual - cegueira, na qual a acuidade visual igual ou menor que 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; a baixa viso, que significa acuidade visual entre 0,3 e 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; os casos nos quais a somatria da medida do campo visual em ambos os olhos for igual ou menor que 60o; ou a ocorrncia simultnea de quaisquer das condies anteriores; IV - deficincia mental funcionamento intelectual significativamente inferior mdia, com manifestao antes dos dezoito anos e limitaes associadas a duas ou mais reas de habilidades adaptativas, tais como: a) comunicao; b) cuidado pessoal; c) habilidades sociais; d) utilizao dos recursos da comunidade; e) sade e segurana; f) habilidades acadmicas; g) lazer; e h) trabalho; V - deficincia mltipla associao de duas ou mais deficincias
Perceba que no foi o decreto regulamentar que criou a obrigatoriedade de se reservar o percentual de at 20% (vinte por cento) das vagas em concursos pblicos para os portadores de deficincia, mas sim a Lei 8.112/90. O decreto regulamentar simplesmente explicou o texto legal, apresentando a definio da expresso portador de deficincia.
No julgamento do Recurso Especial n 993.164/MG, cuja deciso foi publicada no DJE de 17/12/2010, o Superior Tribunal de Justia decidiu que a validade das instrues normativas (atos normativos secundrios) pressupe a estrita observncia dos limites impostos pelos atos normativos primrios a que se subordinam (leis, tratados, convenes internacionais, etc.), sendo certo que, se vierem a positivar em seu texto uma exegese que possa irromper a hierarquia normativa sobrejacente, viciar-se-o de ilegalidade.
Alguns doutrinadores afirmam que as expresses poder regulamentar e poder normativo possuem o mesmo significado. De outro lado, h autores que afirmam que a expresso poder normativo mais abrangente que a expresso poder regulamentar. Os autores que defendem a segunda corrente, a exemplo da professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, alegam que enquanto o poder normativo pode ser exercido por diversas autoridades administrativas, a exemplo dos Ministros de Estado e dos dirigentes das Agncias Reguladoras, o poder regulamentar se restringe aos Chefes do Poder Executivo, nos termos do art. 84, IV, da CF/1988, no exerccio da funo normativa (e no legislativa). 22
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------(CESPE/Juiz Federal TRF 1 Regio/2012) De acordo com o entendimento do STF, quando o Poder Executivo expede regulamento, ato normativo de carter no legislativo, no o faz no exerccio de funo legislativa, mas no de funo normativa, sem que haja derrogao do princpio da diviso dos poderes. Assertiva considerada correta pela banca examinadora.
Nesses termos, a edio de portarias, resolues, instrues normativas, deliberaes, entre outros atos administrativos, encontraria fundamento no poder normativo da Administrao e no no poder regulamentar, j que este se resume edio de decretos regulamentares. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, por exemplo, afirma que a edio de decretos autnomos, pelos Chefes do Poder Executivo, conseqncia do poder normativo.
Para responder s questes de prova: deve ficar claro que a expresso poder normativo, segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, bastante genrica, no se restringindo aos atos editados pelos chefes do Poder Executivo. Ao editar atos administrativos para regular o setor que est sob a sua rea de fiscalizao, por exemplo, uma agncia reguladora exerce o poder normativo, pois est normatizando determinada atividade do mercado. Por outro lado, o poder regulamentar est inserido dentro do poder normativo, sendo uma de suas espcies. Ao editar um decreto regulamentar para explicar o texto legal e garantir a sua fiel execuo, nos termos do inc. IV do art. 84 da CF/1988, o Presidente da Repblica est exercendo o poder regulamentar, que privativo dos chefes do Poder Executivo, sendo, portanto, indelegvel. necessrio ficar atento, pois a qualquer momento voc pode encontrar em prova uma questo sobre o tema.
No concurso pblico para o cargo de Juiz Estadual Substituto do Estado do Piau, realizado em 2007, o CESPE considerou incorreta a seguinte assertiva: O poder normativo, no mbito da administrao pblica, privativo do chefe do Poder Executivo . E no para por a! importante destacar ainda que nem todas as leis necessitam ser regulamentas para que sejam executadas, mas somente as leis administrativas. As leis penais, civis, trabalhistas, processuais, entre outras, so autoexecutveis, independentemente de regulamentao posterior. Ateno: conforme informei anteriormente, o decreto regulamentar um ato administrativo, ou seja, ato infralegal, j que encontra na lei o seu fundamento de validade. Todavia, alm do decreto regulamentar, o Chefe do Executivo ainda pode editar decretos autnomos, que possuem fundamento de validade no prprio texto constitucional, mais precisamente no inciso VI do artigo 84, que assim dispe: 23
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: [...] VI - dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
Para responder s questes de prova, deve ficar claro que a doutrina majoritria considera o decreto autnomo um ato normativo primrio, isto , ato normativo com fora de lei, capaz de inovar na ordem jurdica. Apesar de ter sido aceita pela doutrina majoritria a possibilidade de o Presidente da Repblica editar decretos autnomos, tal posicionamento somente se solidificou aps a promulgao da emenda constitucional n 32/01, que deu nova redao ao inciso VI, artigo 84, da CF/88. Antes da promulgao da EC 32/01, os principais doutrinadores brasileiros defendiam a impossibilidade de o Presidente da Repblica editar decretos autnomos, j que o inciso VI da CF/88 possua o seguinte teor: Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: [...] VI - dispor sobre a organizao e o funcionamento da administrao federal, na forma da lei. Em razo do princpio Distrito Federal e os Prefeitos desde que sejam obedecidas artigo 84, da CF/88, e exista Estaduais e Leis Orgnicas. da simetria, os Governadores de Estado, do tambm podem editar decretos autnomos, as hipteses taxativas previstas no inciso VI, previso expressa nas respectivas Constituies
Por ltimo, importante destacar que, ao contrrio do que ocorre no decreto regulamentar (que no permite delegao), o Presidente da Repblica pode delegar a edio de decretos autnomos aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas delegaes (CF/1988, art. 84, pargrafo nico). 7. Poder de polcia Dentre todos os poderes estudados at o momento, certamente o poder de polcia o mais exigido em provas de concursos pblicos, provavelmente pela pluralidade de questes que podem ser elaboradas pelas bancas examinadoras.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------O poder de polcia surgiu com a prpria necessidade atribuda ao Estado de ordenar, controlar, fiscalizar e limitar as atividades desenvolvidas pelos particulares, em benefcio da coletividade. J imaginou o caos que seria causado se o Estado no disciplinasse, por exemplo, a utilizao e circulao de veculos no Brasil? Bem, seria praticamente impossvel transitar com veculos se cada particular criasse as suas prprias regras de circulao. Foi justamente por isso que se instituiu o Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei 9.503/97), objetivando-se limitar as condutas dos particulares quando estiverem dirigindo, pois, somente assim, possvel se estabelecer uma harmonia social. Resumidamente falando, deve ficar bem claro que a Administrao utiliza-se do poder de polcia para interferir na esfera privada dos particulares, condicionando o exerccio de atividades e direitos, bem como o gozo de bens, impedindo assim que um particular possa prejudicar o interesse de toda uma coletividade. Para responder s questes de prova: Considere que o rgo responsvel pela fiscalizao sanitria de determinado municpio, ao inspecionar determinado restaurante, tenha constatado que o estabelecimento no atendia aos requisitos mnimos de higiene e segurana para o pblico. Considere, ainda, que o agente pblico responsvel pela fiscalizao tenha aplicado multa e interditado o estabelecimento at que as irregularidades fossem sanadas. Nessa situao, a administrao pblica exerceu seu poder de polcia (Oficial Administrao/PMDF 2010/CESPE). Assertiva correta.
7.1. Polcia Administrativa, judiciria e de manuteno da ordem pblica Antes de aprofundarmos em nosso estudo, necessrio esclarecer que a expresso polcia representa um gnero, do qual existem trs espcies distintas: a polcia administrativa, a polcia judiciria e a polcia de manuteno da ordem pblica. A polcia administrativa, conforme estudaremos adiante, incide sobre bens, direitos ou atividades (propriedade e liberdade), sendo vinculada preveno de ilcitos administrativos e difundindo-se por todos os rgos administrativos, de todos os Poderes e entidades pblicas que tenham atribuies de fiscalizao. Dentre as entidades que exercem o poder de polcia administrativa, podemos citar o IBAMA (exerce o poder de polcia na rea ambiental), a ANVISA (que exercer o poder de polcia na rea de vigilncia sanitria) e todas aquelas que exercem atividades de fiscalizao. Quando um servidor da vigilncia sanitria, por exemplo, apreende em um estabelecimento comercial mercadorias imprprias para o consumo (produtos alimentcios com prazo de validade vencido), est exercendo o poder de polcia. 25
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------O Estado no pode permitir que alguns particulares comercializem produtos imprprios para o consumo em seus estabelecimentos, pois essa prtica pode causar graves prejuzos sade e vida de outros particulares (a coletividade). Assim, ao servidor assegurada a prerrogativa (o poder de polcia) de apreender esses produtos e, consequentemente, inciner-los, independentemente de autorizao judicial. Por outro lado, a polcia judiciria incide sobre pessoas, atuando de forma conexa e acessria ao Poder Judicirio na apurao e investigao de infraes penais. privativa de corporaes especializadas (que integram a segurana pblica estatal), a exemplo da Polcia Civil (com atuao em mbito estadual) e a Polcia Federal (com atuao em mbito nacional). A primeira ir atuar de forma conexa e acessria ao Poder Judicirio Estadual, enquanto a segunda ir auxiliar o Poder Judicirio Federal. Em regra, a polcia judiciria somente chamada a atuar quando o ilcito penal j foi praticado, ficando sob a sua responsabilidade a investigao e possvel identificao dos responsveis, em conformidade com as regras previstas no Cdigo de Processo Penal (perceba que a atuao da polcia judiciria no est amparada na legislao administrativa). Por ltimo, destaca-se que a polcia de manuteno da ordem pblica possui atuao tipicamente preventiva, agindo de modo a no permitir que o ilcito penal se configure, funo que fica a cargo, por exemplo, das Polcias Militares dos Estados. 7.2. Conceito O professor Celso Antnio Bandeira de Mello, com a maestria que lhe peculiar, conceitua a polcia administrativa como a atividade da Administrao Pblica, expressa em atos normativos ou concretos, de condicionar, com fundamento em sua supremacia geral e na forma da lei, a liberdade e a propriedade dos indivduos, mediante ao ora fiscalizadora, ora preventiva, ora repressiva, impondo coercitivamente aos particulares um dever de absteno (non facere) a fim de conformar-lhes os comportamentos aos interesses sociais consagrados no sistema normativo. O ordenamento jurdico brasileiro, atravs do artigo 78 do Cdigo Tributrio Nacional, apresenta um conceito legal de polcia administrativa, nos seguintes termos: Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou obteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, no exerccio das atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do poder pblico, tranqilidade pblica ou o respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. 26
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------Para tentar cercar as questes de provas, possvel definir o poder de polcia como a atividade estatal que tem por objetivo limitar e condicionar o exerccio de direitos e atividades, assim como o gozo e uso de bens particulares em prol do interesse da coletividade. Esse um conceito simples, resumido e de fcil assimilao que pode ser utilizado para responder grande parte das questes de concursos elaboradas pelas principais bancas examinadoras do pas. 7.2.1. Poder de polcia em sentido amplo e sentido estrito Para responder s questes de prova, necessrio destacar que a expresso poder de polcia pode ser estudada em sentido amplo e em sentido estrito. Em sentido amplo, o poder de polcia alcana todos os atos editados pela Administrao e que tenham por objetivo restringir ou condicionar a liberdade e a propriedade dos particulares em prol do interesse coletivo, sejam eles originrios do Poder Executivo (atos administrativos) ou do Poder Legislativo (leis). Em sentido estrito, a expresso poder de polcia utilizada simplesmente como polcia administrativa, restringindo-se aos atos editados pelo Poder Executivo com o objetivo de limitar e condicionar as atividades particulares a fim de que no possam colocar em risco o interesse da coletividade. Esses atos editados pelo Poder Executivo podem ser gerais e abstratos (a exemplo dos decretos regulamentares) ou concretos e especficos (a exemplo das autorizaes e licenas). Para responder s questes de prova: O poder de polcia, conforme preceitua a doutrina majoritria, abrange atividades do Poder Legislativo e do Poder Executivo, cabendo ao primeiro a edio de normas gerais e abstratas, e, ao segundo, as aes repressivas e preventivas de aplicao de tais limitaes. Apesar de muitos autores no fazerem referncia expressa possibilidade de exerccio do poder de polcia pelo Poder Judicirio, destaca-se que essa hiptese prevista legalmente (com suas respectivas peculiaridades), a exemplo do que ocorre no mbito da Justia Eleitoral. O art. 41, 1, da Lei 9.504/1997, por exemplo, dispe que o poder de polcia sobre a propaganda eleitoral ser exercido pelos juzes eleitorais e pelos juzes designados pelos Tribunais Regionais Eleitorais.
7.3. Caractersticas e limites O poder de polcia fundamenta-se no princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado, objetivando impedir que particulares pratiquem atos nocivos ao interesse pblico nas reas de higiene, sade, meio ambiente, segurana pblica, profisses, trnsito, entre outras. 27
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------A polcia administrativa pode impor ao particular uma obrigao de fazer (submeter-se e ser aprovado em exame de habilitao para que possa conduzir veculos automotores, por exemplo), obrigao de suportar (submeter-se fiscalizao de extintores de incndio pelo Corpo de Bombeiros, por exemplo) e obrigao de no fazer (proibio de pesca durante o perodo da piracema, por exemplo). Em todos os exemplos citados, o objetivo maior o de que o particular se abstenha de praticar aes contrrias ao interesse coletivo. Para garantir que o particular ir abster-se de aes contrrias ao interesse geral da sociedade, o poder de polcia poder ser exercido na forma preventiva ou repressiva. 7.3.1. Poder de polcia preventivo e repressivo Podemos entender como poder de polcia preventivo aquele exercido atravs da edio de normas condicionadoras do gozo de bens ou do exerccio de direitos e atividades individuais, a exemplo da outorga de alvars aos particulares que cumpram as condies e requisitos para o uso da propriedade e exerccio das atividades que devem ser policiadas. Os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino esclarecem que o alvar pode ser de licena ou autorizao. Licena o ato administrativo vinculado e definitivo pelo qual a Administrao reconhece que o particular detentor de um direito subjetivo preenche as condies para seu gozo. Assim as licenas dizem respeito a direitos individuais, como o exerccio de uma profisso ou a construo de um edifcio em terreno do administrado, e no podem ser negadas quando o requerente satisfaa os requisitos legais para a sua obteno. A autorizao ato administrativo discricionrio em que predomina o interesse do particular. , por isso, ato precrio, no existindo direito direito subjetivo para o administrado relativamente obteno ou manuteno da autorizao, a qual pode ser simplesmente negada ou revogada, mesmo que o pretendente satisfaa as exigncias administrativas. So exemplos de atividades autorizadas o uso especial de bem pblico, o trnsito pode determinados locais etc. Na forma repressiva, o poder de polcia exercido por meio da imposio de sanes aos particulares que praticarem condutas nocivas ao interesse coletivo, constatadas atravs da atividade fiscalizatria. O professor Hely Lopes Meirelles apresenta como sanes aplicveis queles que violarem as normas administrativas a multa, a interdio de atividade, o fechamento de estabelecimento, a demolio de construo irregular, embargo administrativo de obra, inutilizao de gneros, a apreenso e destruio de objetos, dentre outros.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------7.3.2. Limites ao exerccio do poder de polcia Apesar da prerrogativa assegurada Administrao de aplicar sanes decorrentes do exerccio do poder de polcia, importante esclarecer que tais penalidades devem ser aplicadas aos particulares na exata proporo para a proteo do interesse coletivo.
O Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 153.1507/SP, de relatoria do Ministro Marco Aurlio de Mello, decidiu que o princpio da proporcionalidade no exerccio da polcia administrativa impe que a atuao da Administrao fique restrita aos atos indispensveis eficcia da fiscalizao e do condicionamento voltado aos interesses da sociedade.
Alm do respeito ao princpio da proporcionalidade, o poder de polcia tambm deve ser exercido em conformidade com o devido processo legal (CF/1988, art. 5, inc. LIV), que assegura a necessidade de observncia obrigatria aos princpios da ampla defesa e do contraditrio antes da aplicao de qualquer sano. Desse modo, quando o agente pblico competente desconsiderar o princpio da proporcionalidade ou da razoabilidade no exerccio do poder de polcia, ou, o que pior, desrespeitar as garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, estar cometendo abuso de poder, sujeitando-se responsabilizao civil, administrativa, criminal e as previstas na Lei 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa). No concurso para o cargo de Tcnico Judicirio do Tribunal Regional Eleitoral do Rio de Janeiro, realizado em 2012, o CESPE considerou correta a seguinte assertiva: O poder de polcia, que decorre da discricionariedade que caracteriza a administrao pblica, limitado pelo princpio da razoabilidade ou proporcionalidade. 7.3.3. Meios de atuao do poder de polcia A professora Maria Silvia Zanella di Pietro afirma que, considerando o poder de polcia em sentido amplo, de modo que abranja as atividades do Legislativo e do Executivo, os meios de que se utiliza o Estado para o seu exerccio so: 1) atos normativos em geral, a saber: pela lei, criam-se as limitaes administrativas ao exerccio dos direitos e das atividades individuais, estabelecendo-se normas gerais e abstratas dirigidas indistintamente s pessoas que estejam em idntica situao; disciplinando a aplicao da lei aos casos concretos, pode o Executivo baixar decretos, resolues, portarias, instrues;" 29
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------2) atos administrativos e operaes materiais de aplicao da lei ao caso em concreto, compreendendo medidas preventivas (fiscalizao, vistoria, ordem, notificao, autorizao, licena), com o objetivo de adequar o comportamento individual lei, e medidas repressivas (dissoluo de reunio, interdio de atividade, apreenso de mercadorias deterioradas, internao de pessoa com doena contagiosa), com a finalidade de coagir o infrator a cumprir a lei. 7.4. Competncia e possibilidade de delegao A atividade de polcia administrativa uma das atividades finalsticas do Estado, e, portanto, funda-se na supremacia do interesse pblico perante o interesse privado. Esse poder extroverso deve sempre permanecer sob a gide do direito pblico, com execuo por rgos ou entidades pblicas da Administrao Direta e Indireta (Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, autarquias e fundaes pblicas de direito pblico). A doutrina majoritria entende que o poder de polcia no pode ser exercido por particulares (concessionrios ou permissionrios de servios pblicos) ou entidades pblicas regidas pelo direito privado, mesmo quando integrantes da Administrao indireta, a exemplo das empresas pblicas e sociedades de economia mista.
No julgamento do Recurso Especial n 817.534/MG, cujo acrdo foi publicado em 10/12/2009, a 2 Turma do Superior Tribunal de Justia decidiu pela inviabilidade de delegao do poder de coero (aplicao de multa) BHTRANS (sociedade de economia mista regida pelo direito privado), em face das previses contidas no Cdigo de Trnsito Brasileiro, ao entendimento de se tratar de atividade incompatvel com a finalidade de lucro almejada pelo particular.
Por outro lado, o prprio Superior Tribunal de Justia j decidiu que apesar de o exerccio do poder de polcia ser restrito s entidades regidas pelo direito pblico, particulares podem auxiliar o Estado em seu exerccio. o que acontece, por exemplo, quando o Estado credencia empresas privadas para fiscalizarem o cumprimento das normas de trnsito, atravs da instalao de radares eletrnicos (os famosos pardais). Neste caso, a atuao da empresa privada est restrita manuteno e instalao de tais equipamentos (os denominados atos materiais ou atos de execuo), no ficando sob a sua responsabilidade a aplicao da multa em si (que aplicada pela Administrao).
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. MULTA DE TRNSITO.NECESSIDADE DE IDENTIFICAO DO AGENTE. AUTO DE INFRAO. 1. Nos termos do artigo 280, 4, do Cdigo de Trnsito, o agente da autoridade de trnsito competente para lavrar o auto de infrao poder ser servidor civil, estatutrio ou celetista ou, ainda, policial militar designado pela autoridade de trnsito com jurisdio sobre a via no mbito de sua competncia. O aresto consignou que toda e qualquer notificao lavrada por autoridade administrativa. 2. "Da no se segue, entretanto, que certos atos materiais que precedem atos jurdicos de polcia no possam ser praticados por particulares, mediante delegao, propriamente dita, ou em decorrncia de um simples contrato de prestao. Em ambos os casos (isto , com ou sem delegao), s vezes, tal figura aparecer sob o rtulo de "credenciamento". Adlson Dallari, em interessantssimo estudo, recolhe variado exemplrio de "credenciamentos". o que sucede, por exemplo, na fiscalizao do cumprimento de normas de trnsito mediante equipamentos fotossensores, pertencentes e operados por empresas privadas contratadas pelo Poder Pblico, que acusam a velocidade do veculo ao ultrapassar determinado ponto e lhe captam eletronicamente a imagem, registrando dia e momento da ocorrncia" (Celso Antnio Bandeira de Mello, in "Curso de Direito Administrativo, Malheiros, 15 edio, pg. 726): 3. descabido exigir-se a presena do agente para lavrar o auto de infrao no local e momento em que ocorreu a infrao, pois o 2 do CTB admite como meio para comprovar a ocorrncia "aparelho eletrnico ou por equipamento audiovisual (...)previamente regulamentado pelo CONTRAN." 4. No se discutiu sobre a impossibilidade da administrao valer-se de clusula que estabelece exceo para notificao pessoal da infrao para instituir controle eletrnico. 5. Recurso especial improvido (RECURSO ESPECIAL 712312/DF. RECORRIDO: DEPARTAMENTO DE ESTRADAS E RODAGEM DO DISTRITO FEDERAL - DER/DF. RELATOR : MINISTRO CASTRO MEIRA)
(CESPEDefensor Pblico DPE SE2012) Consoante a doutrina majoritria, a atribuio do poder de polcia no pode ser delegada a particulares, sendo esse poder exclusivo do Estado e expresso do prprio ius imperii, ou seja, do poder de imprio, que prprio e privativo do poder pblico. Assertiva considerada correta pela banca examinadora. 7.5. Atributos A doutrina majoritria aponta trs atributos ou qualidades inerentes ao poder de polcia: discricionariedade, autoexecutoriedade e coercibilidade. 7.5.1. Discricionariedade Este atributo garante Administrao uma razovel margem de autonomia no exerccio do poder de polcia, pois, nos termos da lei, tem a prerrogativa de estabelecer o objeto a ser fiscalizado, dentro de determinada rea de atividade, bem como as respectivas sanes a serem aplicadas, desde que previamente estabelecidas em lei. 31
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------A discricionariedade a regra geral em relao ao poder de polcia, mas vlido esclarecer que a lei pode regular, em circunstncias especficas, todos os aspectos do exerccio do poder de polcia e, portanto, a atividade tambm poder caracterizar-se como vinculada. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que, em algumas hipteses, a lei j estabelece que, diante de determinados requisitos, a Administrao ter que adotar soluo previamente estabelecida, sem qualquer possibilidade de opo. Nesse caso, o poder de polcia ser vinculado. O exemplo mais comum do ato de polcia vinculado o da licena. Para o exerccio de atividades ou para a prtica de atos sujeitos ao poder de polcia do Estado, a lei exige alvar de licena ou de autorizao. No primeiro caso, o ato vinculado, porque a lei prev os requisitos diante dos quais a Administrao obrigada a conceder o alvar; o que ocorre na licena para dirigir veculos automotores, para exercer determinadas profisses, para construir. No segundo caso, o ato discricionrio, porque a lei consente que a Administrao aprecie a situao concreta e decida se deve ou no conceder a autorizao, diante do interesse pblico em jogo; o que ocorre com a autorizao para porte de arma, com a autorizao para circulao de veculos com peso ou altura excessivos, com a autorizao para produo ou distribuio de material blico. (CESPE/Defensor Pblico DPE ES/2009) Apesar de a discricionariedade constituir um dos atributos do poder de polcia, em algumas hipteses, o ato de polcia deve ser vinculado, por no haver margem de escolha disposio do administrador pblico, a exemplo do que ocorre na licena. Assertiva considerada correta pela banca.
7.5.2. Autoexecutoriedade A autoexecutoriedade caracteriza-se pela possibilidade assegurada Administrao de utilizar os prprios meios de que dispe para colocar em prtica as suas decises, independentemente de autorizao do Poder Judicirio, podendo valer-se, inclusive, de fora policial. A autoexecutoriedade no est presente em todos os atos praticados no exerccio do poder de polcia, sendo possvel citar como exemplo a aplicao de uma multa. lcito Administrao efetuar o lanamento da multa e notificar o particular para proceder ao seu pagamento. Todavia, caso o particular no efetue o pagamento devido, no poder a Administrao iniciar uma execuo na via administrativa, sendo obrigada a recorrer ao Poder Judicirio, caso tenha interesse em receber o valor correspondente. Ateno: importante destacar que tal atributo se subdivide em executoriedade e exigibilidade. A executoriedade assegura Administrao a prerrogativa de implementar diretamente as suas decises, independentemente de autorizao do Poder Judicirio. Assim, com fundamento na executoriedade, a 32
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------Administrao pode determinar a demolio de um imvel que est prestes a desabar e que coloca em risco a vida de vrias pessoas. Se o particular no providenciar a demolio, a prpria Administrao poder execut-la. Trata-se de um meio direto de coero. Por outro lado, a exigibilidade assegura Administrao a prerrogativa de valer-se de meios indiretos de coero para obrigar o particular a cumprir uma determinada obrigao, a exemplo do que ocorre na aplicao de uma multa. Perceba que com a possibilidade de aplicao de multa pelo no cumprimento de uma obrigao o particular ir pensar duas vezes antes de descumpri-la. Por isso trata-se de um meio indireto de coero.
7.5.3. Coercibilidade O terceiro atributo do poder de polcia a coercibilidade, que garante Administrao a possibilidade de impor coativamente ao particular as suas decises, independentemente de concordncia deste. A coercibilidade faz-se imprescindvel no exerccio do poder de polcia, pois, se a Administrao fosse obrigada a obter a autorizao ou anuncia do particular antes de aplicar uma sano, ficaria praticamente invivel punir algum infrator de normas administrativas. Tal atributo indissocivel da autoexecutoriedade. O ato de polcia s autoexecutrio porque dotado de fora coercitiva.
7.6. Prescrio da pretenso punitiva O art. 1 da Lei 9.873/1999 expresso ao afirmar que prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. Por outro lado, quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal. 7.7. Ciclo de polcia Nos ltimos concursos pblicos realizados pela ESAF, foram vrias as questes de Direito Administrativo abordando o tpico ciclo de polcia. Por se tratar de um tema bastante peculiar, so poucos os doutrinadores que abordam o assunto em seus livros, portanto, ainda no encontrei questes sobre o tema em provas do CESPE. 33
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------De qualquer forma, como no podemos correr o risco de sermos surpreendidos na prova do concurso do MPU, bom ficar atento s princiapis informaes sobre o tema. O professor Diogo de Figueiredo Moreira Neto afirma que a funo de polcia exercida em quatro fases o ciclo de polcia correspondendo a seus quatro modos de atuao: a ordem de polcia, o consentimento de polcia, a fiscalizao de polcia e a sano de polcia. A ordem de polcia corresponde ao dispositivo legal bsico que d incio a todo o ciclo de atuao do poder de polcia. Pode se apresentar como um preceito negativo absoluto, que simplesmente probe o exerccio de determinadas atividades individuais e de uso da propriedade privada, ou, ainda, como um preceito negativo com reserva de consentimento , que, somente em princpio, probe a prtica de determinadas atividades ou a utilizao da propriedade particular, que podero ser eventualmente consentidas mediante prvia avaliao da Administrao. O consentimento de polcia nada mais do que o ato administrativo pelo qual a Administrao concede a sua anuncia em relao ao exerccio de determinadas atividades e direitos pelo particular, materializando-se atravs de um alvar, que possui como respectivas espcies a licena e a autorizao. Essa fase pode ou no estar presente na atuao da polcia administrativa. Se o particular desejar construir um edifcio, por exemplo, ser necessrio requerer um alvar (consentimento de polcia) perante o rgo competente. Por outro lado, existem casos em que no ser cabvel o consentimento de polcia, a exemplo do que ocorre quando a ordem de polcia (dispositivo legal) impe uma proibio absoluta (vedao construo de novos edifcios em determinada rea do municpio, por exemplo). Ora, se existe proibio absoluta de construo de novos edifcios em determinada regio, no h que se falar em consentimento de polcia. A fiscalizao de polcia atividade exclusiva das entidades regidas pelo Direito Pblico, podendo ser exercida ex officio ou mediante provocao de terceiros que desejam garantir o cumprimento da ordem de polcia, estando sempre presente no ciclo de polcia. A sano de polcia situa-se na fase final do ciclo de polcia, impondose queles que violarem as ordens de polcia (estabelecidas mediante dispositivos legais) e as condies de consentimento impostas pela Administrao. A princpio, a sano de polcia somente ocorrer quando houver violao s ordens de polcia ou s condies estabelecidas na concesso de um alvar, por exemplo. Se no houver qualquer infrao, no h que se falar em aplicao de sano.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------SUPER Resumo de Vspera de Prova - RVP
1. O abuso de poder configura-se por uma conduta praticada pelo agente pblico em desconformidade com a lei e pode se apresentar sob trs formas diferentes: a) quando o agente pblico ultrapassa os limites da competncia que lhe foi outorgada pela lei (excesso de poder); b) quando o agente pblico exerce a competncia nos estritos limites legais, mas para atingir finalidade diferente daquela prevista em lei (desvio de poder ou desvio de finalidade); c) pela omisso; 2. Para que um ato administrativo seja editado validamente, em conformidade com a lei, necessrio que atenda a cinco requisitos bsicos: competncia, forma, finalidade, motivo e objeto. Quando os cinco requisitos forem apresentados e detalhados na prpria lei, ter-se- um ato vinculado, pois o agente pblico restringir-se- ao prenchimento do ato nos termos que foram definidos legalmente; 3. Poder discricionrio aquele que a prpria lei concede ao agente pblico, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos, autorizando-lhe a escolher, entre vrias alternativas possveis, aquela que melhor atende ao interesse coletivo; 4. Cuidado para no confundir discricionariedade e arbitrariedade. A primeira consiste numa autonomia de escolha exercitada sob a gide da Lei e nos limites do Direito. Isso significa que a discricionariedade no pode traduzir um exerccio prepotente de competncias e, portanto, no autoriza escolhas ao bel-prazer, por liberalidade ou para satisfao de interesses secundrios ou reprovveis, pois isso caracterizaria arbitrariedade. A arbitrariedade est presente nos atos que atentam contra a lei, inclusive naqueles que extrapolam os limites da discricionariedade outorgada legalmente ao agente pblico; 5. O Poder Judicirio jamais poder revogar um ato editado pela Administrao, mas somente anul-lo, quando for ilegal ou contrariar princpios gerais do Direito. Somente a prpria Administrao pode revogar os seus atos, pois essa possibilidade est relacionada diretamente convenincia e oportunidade; 6. O poder hierrquico exercido de forma contnua e permanente dentro de uma mesma pessoa poltica ou administrativa organizada verticalmente. Sendo assim, possvel afirmar que, no interior da Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, ocorrero vrias relaes de hierarquia, todas elas fruto da desconcentrao; 7. No exerccio do poder hierrquico, vrias prerrogativas sero asseguradas aos rgos e agentes superiores, a exemplo dos poderes de ordenar, fiscalizar, delegar e avocar competncias e de dirimir controvrsias de competncia;
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------8. O poder disciplinar consiste na prerrogativa assegurada Administrao Pblica de apurar infraes funcionais dos servidores pblicos e demais pessoas submetidas disciplina administrativa, bem como aplicar penalidades aps o respectivo processo administrativo, caso seja cabvel e necessrio; 9. vlido destacar que os particulares que no possuem vnculo com a Administrao no podem ser punidos com respaldo no poder disciplinar, pois no esto submetidos sua disciplina punitiva. Sendo assim, caso o particular tenha sido alvo de penalidade aplicada pela Administrao, sem possuir qualquer vnculo jurdico com a mesma, no se trata de exerccio do poder disciplinar, mas, provavelmente, do poder de polcia; 10. Cuidado para no confundir as medidas punitivas decorrentes do poder disciplinar com as medidas decorrentes do poder punitivo do Estado. O poder punitivo do Estado objetiva a represso de crimes e contravenes definidas nas leis penais, sendo realizado pelo Poder Judicirio. Por outro lado, o poder disciplinar visa resguardar a hierarquia e a eficincia administrativa, combatendo os ilcitos administrativos; 11. O poder regulamentar consiste na atribuio privativa do chefe do Poder Executivo para, mediante decreto, expedir atos normativos, chamados regulamentos, compatveis com a lei e visando desenvolv-la". O poder regulamentar exercido exclusivamente pelo Chefe do Executivo, sendo indelegvel. Portanto, muito cuidado com as afirmativas de provas que informam que, em carter excepcional, esse poder pode ser delegado; 12. O decreto regulamentar um ato administrativo e, portanto, encontrase subordinado aos limites da lei. Jamais poder o decreto regulamentar inovar na ordem jurdica, criando direitos e obrigaes para os particulares, pois, nos termos do inciso II do artigo 5 da CF/88, essa uma prerrogativa reservada lei; 13. Para responder s questes de prova, lembre-se de que o decreto autnomo um ato normativo primrio, que tem por objetivo disciplinar matrias com fora de lei, estando apto, portanto, a inovar na ordem jurdica; 14. No confunda as expresses polcia administrativa e polcia judiciria. A primeira incide sobre bens, direitos ou atividades (propriedade e liberdade), sendo vinculada mais precisamente preveno de ilcitos administrativos e difundindo-se por todos os rgos administrativos, de todos os Poderes e entidades pblicas que tenham atribuies de fiscalizao (IBAMA, por exemplo). A segunda incide sobre pessoas, atuando de forma conexa e acessria ao Poder Judicirio na apurao e preveno de infraes penais, sendo regida, portanto, pelas normas de Direito Processual Penal (Polcia Civil e Polcia Federal);
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------15. O poder de polcia fundamenta-se no princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado, objetivando impedir que particulares pratiquem atos nocivos ao interesse pblico nas reas de higiene, sade, meio ambiente, segurana pblica, profisses, trnsito, entre outras. 16. A funo de polcia exercida em quatro fases o ciclo de polcia correspondendo a seus quatro modos de atuao: a ordem de polcia, o consentimento de polcia, a fiscalizao de polcia e a sano de polcia. 17. O art. 1 da Lei 9.873/1999 expresso ao afirmar que prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------QUESTES COMENTADAS - CESPE (CESPE/Inspetor de Polcia Civil CE/2012) Com relao aos poderes e atos administrativos, julgue os itens subsequentes. 01. O abuso do poder pela autoridade competente invalida o ato por ela praticado, devendo a invalidade ser reconhecida somente por controle judicial. Ao praticar ato que tipifique abuso de poder, o agente pblico est extrapolando os limites de sua competncia (excesso de poder) ou atuando em desconformidade com a finalidade prevista legalmente (desvio de poder ou finalidade). Em ambos os casos, o ato pode ser invalidado pela prpria Administrao Pblica, no exerccio do poder de autotutela, ou pelo Poder Judicirio, nos termos do art. 5, XXXV, da Constituio Federal, o que torna a assertiva incorreta. 02. O ato de aplicao de penalidade administrativa deve ser sempre motivado. Em regra, todos os atos administrativos devem ser motivados, inclusive aqueles que imponham sanes, conforme preceitua o art. 50, II, da Lei 9.784/1999. Entretanto, importante esclarecer que existem excees, a exemplo das nomeaes e exoneraes de cargos em comisso (tambm chamados de cargos de confiana). Nesse caso, a autoridade competente no est obrigada a apresentar, por escrito, as razes de fato e de direito que justificaram a nomeao ou exonerao do servidor. Todavia, caso opte por motivar o ato, a motivao deve ser verdadeira, pois, caso contrrio, o ato poder ser anulado com fundamento na teoria dos motivos determinantes. Assertiva correta. (CESPE/Procurador ALCE/2011) No que se refere aos poderes da administrao pblica, julgue os itens a seguir. 03. A reviso hierrquica somente ser possvel enquanto o ato no se tornar definitivo para a administrao. O texto da assertiva simplesmente reproduziu os ensinamentos do professor Hely Lopes Meirelles, e, portanto, deve ser considerado correto. Para o saudoso administrativista, rever atos de inferiores hierrquicos apreciar tais atos em todos os seus aspectos (competncia, objeto, oportunidade, convenincia, justia, finalidade e forma), para mant-los ou invalid-los, de ofcio ou mediante provocao do interessado. A reviso hierrquica possvel enquanto o ato no se tornou definitivo para a Administrao, ou criou direito subjetivo para o particular, isto , no fez
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------nascer para o destinatrio um direito oponvel Administrao (CF, art. 5, XXXVI; art. 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil; Smula 473 do STF). 04. No mbito do direito privado, o poder de agir constitui mera faculdade; no do direito administrativo, uma imposio, um dever de agir para o agente pblico. Ao ser investido em uma funo pblica, o agente pblico passa a gozar de diversos poderes (prerrogativas), assegurados diretamente pela lei, e que so imprescindveis para o exerccio de suas respectivas atribuies. A ttulo de exemplo, cita-se o poder disciplinar, que assegurado legalmente autoridade competente a fim de que possa investigar e punir as infraes funcionais cometidas pelos seus subordinados. Apesar de se configurar como um poder, a doutrina majoritria afirma que a autoridade competente no pode se escusar de investigar e punir o servidor faltoso, sendo obrigada a exercer o poder disciplinar obrigatoriamente, por se tratar de um dever de agir (por isso os poderes administrativos tambm so denominados de poderes-deveres). Assertiva correta. 05. O poder discricionrio apenas poder ser aplicado quando a lei expressamente conceder administrao liberdade para atuar dentro de limites definidos. Em algumas circunstncias, ainda que a lei no conceda expressamente Administrao Pblica a prerrogativa de aplicao do poder disciplinar, entende a doutrina majoritria que ele poder ser exercido normalmente, o invalida o texto da assertiva. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, por exemplo, afirma que a fonte da discricionariedade a prpria lei; aquela s existe nos espaos deixados por esta. Nesses espaos, a atuao livre da administrao previamente legitimada pelo legislador. Normalmente, essa discricionariedade existe: a) quando a lei expressamente a confere Administrao, como ocorre no caso da norma que permite a remoo ex officio do funcionrio, a critrio da Administrao, para atender convenincia dos servios; b) quando a lei omissa, porque no lhe possvel prever todas as situaes supervenientes ao momento de sua promulgao, hiptese em que a autoridade dever decidir de acordo com princpios extrados do ordenamento jurdico; c) quando a lei prev determinada competncia, mas no estabelece a conduta a ser adotada; exemplos dessa hiptese encontram-se em matria de poder de polcia, em que impossvel lei traar todas as condutas possveis diante de leso ou ameaa de leso vida, segurana pblica, sade. 39
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------(CESPE/Administrador Correios/2011) Julgue os prximos referentes aos poderes e deveres do administrador pblico. itens,
06. A prestao de contas dever do administrador pblico e de qualquer pessoa que seja responsvel por bens e valores pblicos, a fim de que se atenda o interesse da coletividade e, consequentemente, o bem comum. Como o agente pblico responsvel pela gesto de bens e interesses da coletividade, nada mais natural do que prestar contas de todas as suas condutas administrativas, permitindo, assim, que sejam analisadas e questionadas (se for o caso) pelos eventuais interessados, o que torna correta a assertiva. No se trata de uma faculdade assegurada ao administrador pblico, mas sim um dever constitucional, previsto expressamente no art. 70, pargrafo nico, que assim dispe: Art. 70. Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria. (CESPE/Analista Administrativo MPE-PI/2011) No que se refere aos poderes da administrao pblica, julgue os itens subsequentes. 07. No exerccio do poder regulamentar, os chefes do Executivo no podem editar atos que contrariem a lei ou que criem direitos e obrigaes que nela no estejam previstos, sob pena de ofensa ao princpio da legalidade. O texto da assertiva est em conformidade com o entendimento da doutrina majoritria, portanto, deve ser considerado correto. O professor Jos dos Santos Carvalho Filho, por exemplo, afirma que a prerrogativa, registre-se, apenas para complementar a lei; no pode, pois, a Administrao alter-la a pretexto de estar regulamentando. Se o fizer, cometer abuso de poder regulamentar, invadindo a competncia do Legislativo. 08. Como resulta do sistema hierrquico, o poder disciplinar existe no mbito do Poder Executivo, mas no no dos poderes Legislativo e Judicirio, nos quais no h relaes de hierarquia ou de subordinao. Apesar de os agentes polticos (juzes, membros do Ministrio Pblico, dos Tribunais de Contas e parlamentares) gozarem de independncia funcional nos exerccios de suas funes tpicas, esto submetidos hierarquia funcional no exerccio das atividades administrativas. 40
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------No momento de decidir sobre a propositura de uma ao penal pblica, por exemplo, o Procurador da Repblica no est obrigado a seguir as determinaes do Procurador-Regional ou Procurador-Geral da Repblica, pois goza de independncia funcional no exerccio de suas funes tpicas. Todavia, no mbito administrativo interno, prevalece a relao de subordinao entre ambos. Desse modo, se um pedido de afastamento para participar de Congresso Jurdico a ser realizado no exterior for negado pelo Procurador-Geral da Repblica, por exemplo, o Procurador da Repblica simplesmente dever acatar tal deciso, pois se trata de uma deciso administrativa (funo atpica) e no relacionada diretamente ao exerccio de suas funes institucionais. Diante do que foi exposto, no restam dvidas de que o poder hierrquico se manifesta no mbito de todos os poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio), assim como no mbito do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas, o que torna a assertiva incorreta. (Administrador/DENTRAN ES 2010/CESPE) Acerca da administrao pblica e dos poderes e deveres do administrador pblico, julgue os prximos itens. 09. Ao administrador pblico so atribudos poderes discricionrios, sendo-lhe facultado renunciar parcialmente aos poderes recebidos. O professor Jos dos Santos Carvalho Filho afirma que os poderes administrativos so outorgados aos agentes do Poder Pblico para lhes permitir atuao voltada aos interesses da coletividade. Sendo assim, deles emanam duas ordens de conseqncia: 1) so eles irrenunciveis; 2) devem ser obrigatoriamente exercidos pelos titulares. Assertiva correta. (Advogado/DETRAN ES 2010/CESPE) Acerca dos princpios e poderes que regem a administrao pblica, julgue o item subsecutivo. 10. No exerccio do poder regulamentar, o presidente da Repblica pode dispor, mediante decreto, sobre a extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. O professor Hely Lopes Meirelles afirma que o poder regulamentar a faculdade de que dispem os Chefes de Executivo (Presidente da Repblica, Governadores e Prefeitos) de explicar a lei para sua correta execuo, ou de expedir decretos autnomos sobre matria de sua competncia ainda no disciplinada por lei. um poder inerente e privativo do Chefe do Executivo (CF, art. 84, IV), e, por isso mesmo, indelegvel a qualquer subordinado. A prerrogativa para edio de decretos autnomos consta expressamente no inc. VI, do art. 84, da CF/1988, ao estabelecer que compete privativamente ao Presidente da Repblica dispor, mediante decreto, sobre a extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Assertiva correta. 41
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------(Defensor Pblico/DPE BA 2010/CESPE) administrativos, julgue os seguintes itens. Acerca dos poderes
11. Em decorrncia do poder hierrquico, permitida a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior, devendo-se, entretanto, adotar essa prtica em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados. O art. 15 da Lei 9.784/1999 afirma que ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior, o que torna correta a assertiva. 12. As medidas de polcia administrativa so frequentemente autoexecutrias, podendo a administrao pr suas decises em execuo por si mesma, sem precisar recorrer previamente ao Poder Judicirio. O texto da assertiva est em conformidade com o entendimento do professor Celso Antnio Bandeira de Mello, e, portanto, deve ser considerado correto. Segundo o citado professor, as medidas de polcia administrativa frequentemente so autoexecutrias: isto , pode a Administrao Pblica promover, por si mesma, independentemente de remeter-se ao Poder Judicirio, a conformao do comportamento do particular s injunes dela emanadas, sem necessidade de um prvio juzo de cognio e ulterior juzo de execuo processado perante as autoridades judicirias. Assim, uma ordem para dissoluo de comcio ou passeata, quando estes sejam perturbadores da tranqilidade pblica, ser coativamente assegurada pelos rgos administrativos. Estes se dispensam de obter uma declarao preliminar do Judicirio, seja para declarao do carter turbulento do comcio ou da passeata, seja para determinar sua dissoluo. (Tcnico Superior/IPAJM 2010/CESPE - adaptada) Segundo a doutrina, podem-se conceituar poderes administrativos como o conjunto de prerrogativas de direito pblico que a ordem jurdica confere aos agentes administrativos para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins. Idem, ibidem (com adaptaes). Com relao aos poderes administrativos, julgue os itens seguintes. 13. Ao poder disciplinar incumbe apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. J o poder discricionrio o que leva ao entendimento de que a administrao tem liberdade de escolha entre punir ou no o servidor faltoso. 42
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------A prerrogativa assegurada Administrao de apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa (a exemplo dos concessionrios e permissionrios de servios pblicos) realmente est amparada no poder disciplinar. Nesse sentido, o art. 143 da Lei 8.112/1990 dispe que a autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado ampla defesa. Desse modo, deve ficar claro que a Administrao est obrigada a apurar e punir, no caso de configurao do ilcito, todas as eventuais irregularidades detectadas na esfera administrativa. No h discricionariedade administrativa em relao punio, ou no, de um servidor comprovadamente faltoso. Assertiva incorreta. 14. O poder vinculado encerra prerrogativa do poder pblico. A doutrina majoritria tem afirmado que o poder vinculado no seria um poder autnomo, mas simplesmente uma obrigao imposta diretamente pela lei. Isso porque no se outorga ao agente pblico qualquer prerrogativa, mas simplesmente se exige que a lei seja cumprida. O professor Jos dos Santos Carvalho Filho, por exemplo, afirma no se tratar propriamente de um poder outorgado ao administrador; na verdade, atravs dele no se lhe confere qualquer prerrogativa de direito pblico. Ao contrrio, a atuao vinculada reflete uma imposio ao administrador, obrigando-o a conduzir-se rigorosamente em conformidade com os parmetros legais. Por conseguinte, esse tipo de atuao mais se caracteriza como restrio e seu sentido est bem distante do que sinaliza o verdadeiro poder administrativo. Analisando-se os comentrios apresentados, contata-se que o texto da assertiva deve ser considerado incorreto. 15. No h aplicao de penalidade sem prvia apurao, assegurados o contraditrio e a ampla defesa; todavia, h excees, ou seja, algumas sanes podero ser impostas sem o devido procedimento legal, tendo em vista a discricionariedade do poder disciplinar. O inc. LV, do art. 5, da CF/1988, afirma expressamente que aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. No julgamento do mandando de segurana n 6896/DF, de relatoria do Ministro Fernando Gonalves e publicado no DJE em 05/08/2002, o Superior Tribunal de Justia firmou entendimento no sentido de que no processo administrativo disciplinar, indispensvel que se proporcione ao servidor 43
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------processado, esteja ele j indiciado (art. 161, 1, da Lei 8.112/90) ou ainda como simples acusado (na fase de instruo do inqurito administrativo), o direito ampla defesa e ao contraditrio, devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu incio, para que tenha oportunidade de acompanhar a instruo. Sendo assim, lembre-se sempre de que a aplicao de sanes somente poder ocorrer aps o devido procedimento legal, o que torna incorreta a assertiva. 16. Atualmente, unnime o entendimento no sentido de que o poder discricionrio no absoluto. Nesse sentido, cresceram as possibilidades de o Poder Judicirio controlar os atos advindos desse tipo de poder. poca da aplicao da prova, muitos candidatos apresentaram recursos exigindo a anulao dessa assertiva, pois afirmavam que a expresso unnime invalidaria o seu contedo. Todavia, apesar das vrias manifestaes, a banca no alterou o gabarito, considerando a assertiva correta. Em direito, muito difcil encontrar um tema que seja unanimidade entre os estudiosos. Sempre existe um autor aqui ou ali que defende entendimento diferente. O mais correto seria o CESPE ter afirmado que atualmente, predomina o entendimento..., pois, nesse caso, no ensejaria qualquer margem para discusso. O poder discricionrio realmente no absoluto. Desse modo, assegurada ao Poder Judicirio a prerrogativa de apreciar os aspectos de legalidade e verificar se as condutas administrativas esto dentro dos limites discricionrios estabelecidos legalmente. No mesmo sentido, faculta-se ainda ao Poder Judicirio analisar os atos administrativos discricionrios a fim de verificar se esto em conformidade com os princpios da moralidade, razoabilidade e proporcionalidade. 17. A liberdade de escolha dos critrios de convenincia e oportunidade corolrio do poder discricionrio, que ocorre quando o agente se conduz fora dos limites da lei. Ao responder s questes de prova, lembre-se sempre de que o administrador pblico est obrigado a atuar em conformidade com a lei, sempre dentro dos limites autorizados. Quando o agente se conduz fora dos limites da lei, mesmo sob o pretexto de que est amparado pelo poder discricionrio, estar praticando uma arbitrariedade, ensejando, assim, a aplicao das sanes correspondentes. Assertiva incorreta.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------(Promotor de Justia Substituto/MPE SE 2010/CESPE - adaptada) No que concerne aos poderes administrativos, julgue os itens seguintes. 18. O poder regulamentar formaliza-se por meio de decretos e regulamentos. Nesse sentido, as instrues normativas, as resolues e as portarias no podem ser qualificadas como atos de regulamentao. Jos dos Santos Carvalho Filho afirma que a formalizao do poder regulamentar se processa, basicamente, por decretos e regulamentos. Nesse sentido que o art. 84, IV, da Constituio Federal dispe que ao Presidente da Repblica compete expedir decretos e regulamentos para a fiel execuo das leis. Afirma ainda o professor que h tambm atos normativos que, editados por outras autoridades administrativas podem caracterizar-se como inseridos no poder regulamentar. o caso de instrues normativas, resolues, portarias, etc. Tais atos tm frequentemente um circulo de aplicao mais restrito, mas, veiculando normas gerais e abstratas para a explicitao das leis, no deixam de ser, a seu modo, meios de formalizao do poder regulamentar. Assertiva incorreta. 19. O poder de polcia administrativa consubstancia-se por meio de determinaes de ordem pblica, de modo a gerar deveres e obrigaes aos indivduos. Nesse sentido, os atos por intermdio dos quais a administrao consente o exerccio de determinadas atividades no so considerados atos de polcia. Temos aqui mais uma assertiva baseada no livro do professor Jos dos Santos Carvalho Filho, que claro ao afirmar que os denominados atos de polcia possuem, quanto ao objeto que colimam, dupla qualificao: ou constituem determinaes de ordem pblica ou consubstanciam consentimentos dispensados aos indivduos. Em relao aos consentimentos, informa o professor que representam a resposta positiva da Administrao Pblica aos pedidos formulados por indivduos interessados em exercer determinada atividade, que dependa do referido consentimento para ser considerada legtima. Aqui a Polcia Administrativa resulta da verificao que fazem os rgos competentes sobre a existncia ou inexistncia de normas restritivas e condicionadoras, relativas atividade pretendida pelo administrado. Tais atos de consentimento so as licenas e as autorizaes. Analisando-se os comentrios apresentados, constata-se que o texto da assertiva est incorreto. 20. Na esfera da administrao pblica federal, direta ou indireta, a ao punitiva, quando se tratar do exerccio do poder de polcia, prescreve em cinco anos contados a partir da data da prtica do ato 45
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------ou, em se tratando de infrao permanente ou continuada, a partir do dia em que esta tiver cessado. Esse o teor do art. 1 da Lei 9.873/1999, que expresso ao afirmar que prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. Assertiva correta. (Analista Administrativo/MPU 2010/CESPE) Com relao aos poderes, atos e contratos administrativos, julgue o item a seguir. 21. As prerrogativas do regime jurdico administrativo conferem poderes administrao, colocada em posio de supremacia sobre o particular; j as sujeies servem de limites atuao administrativa, como garantia do respeito s finalidades pblicas e tambm dos direitos do cidado. O texto da assertiva est em conformidade com o entendimento da doutrina majoritria, portanto, deve ser considerado correto. Ao responder s questes de prova, lembre-se sempre de que o regime jurdico-administrativo possui fundamento bsico em dois princpios administrativos: o da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado e o da indisponibilidade do interesse pblico. Enquanto o primeiro coloca a Administrao Pblica em posio de superioridade em relao aos particulares (relao vertical), assegurando-lhe vrias prerrogativas (a exemplo da possibilidade de alterao unilateral dos contratos administrativos), o segundo cria diversas restries (sujeies) aos agentes pblicos, a exemplo da obrigatoriedade de realizao de concursos pblicos para a contratao de pessoal. (Analista Processual/MPU 2010/CESPE) A administrao pblica, regulamentada no texto constitucional, possui princpios e caractersticas que lhe conferem organizao e funcionamento peculiares. A respeito desse assunto, julgue o prximo item. 22. A administrao pblica exerce seu poder disciplinar quando exige do particular a entrega de estudo de impacto ambiental para a liberao de determinado empreendimento. O poder disciplinar assegura Administrao Pblica a prerrogativa de investigar e punir seus servidores, bem como demais pessoas sujeitas sua disciplina administrativa, que cometam atos tipificados como infraes administrativas.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------Ao exigir a entrega de estudo de impacto ambiental para a liberao de determinado empreendimento, a Administrao no est investigando ou punindo o particular, mas apenas adotando providncias com o intuito de verificar se as normas condicionantes para o exerccio de determinada atividade foram respeitadas. Em outras palavras, est exercendo o poder de polcia, o que torna incorreta a assertiva. (Analista Processual/MPU 2010/CESPE) Acerca do poder de polcia, do poder hierrquico e do abuso de poder, julgue os prximos itens. 23. A invalidao da conduta abusiva de um agente pblico pode ocorrer tanto na esfera administrativa quanto por meio de ao judicial, e, em certas circunstncias, o abuso de poder constitui ilcito penal. Ao praticar uma conduta abusiva (excesso de poder, por exemplo), o agente pblico pode ser responsabilizado nas trs esferas: administrativa, civil e penal. Ademais, o particular prejudicado pode ainda levar tal fato ao conhecimento da Administrao Pblica ou do Poder Judicirio exigindo a sua invalidao. Assertiva correta. 24. O poder de polcia, vinculado a prtica de ato ilcito de um particular, tem natureza sancionatria, devendo ser exercido apenas de maneira repressiva. Para garantir que o particular ir abster-se de aes contrrias ao interesse geral da sociedade, o poder de polcia poder ser exercido na forma preventiva ou repressiva. Na forma repressiva, o poder de polcia exercido por meio da imposio de sanes aos particulares que praticarem condutas nocivas ao interesse coletivo, constatadas atravs da atividade fiscalizatria. Por outro lado, na forma preventiva exercido atravs da edio de normas condicionadoras do gozo de bens ou do exerccio de direitos e atividades individuais, a exemplo da outorga de alvars (licenas e autorizaes) aos particulares que cumpram as condies e requisitos para o uso da propriedade e exerccio das atividades que devem ser policiadas. Diante do exposto, constata-se que o texto da assertiva deve ser considerado incorreto. 25. O ordenamento jurdico pode determinar que a competncia de certo rgo ou de agente inferior na escala hierrquica seja exclusiva e, portanto, no possa ser avocada. 47
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------O art. 15 da Lei 9.784/1999 dispe que ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior. Todavia, deve ficar claro que as competncias exclusivas no podem ser avocadas, o que torna correta a assertiva. (Oficial Administrao/PMDF 2010/CESPE) No que concerne aos princpios, aos poderes e organizao da administrao pblica, julgue os itens seguintes. 26. Considere que o rgo responsvel pela fiscalizao sanitria de determinado municpio, ao inspecionar determinado restaurante, tenha constatado que o estabelecimento no atendia aos requisitos mnimos de higiene e segurana para o pblico. Considere, ainda, que o agente pblico responsvel pela fiscalizao tenha aplicado multa e interditado o estabelecimento at que as irregularidades fossem sanadas. Nessa situao, a administrao pblica exerceu seu poder de polcia. O art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional considera poder de polcia a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Analisando-se o dispositivo legal, no restam dvidas de que a Administrao agiu amparada pelo poder de polcia ao interditar o estabelecimento particular, j que a atividade exercida colocava em risco a segurana e a sade da coletividade. Assertiva correta. 27. Ao apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos, a administrao pblica exerce o poder hierrquico. Ao apurar eventuais infraes cometidas por servidores pblicos e demais pessoas submetidas disciplina administrativa, bem como aplicar as respectivas penalidades, a Administrao atua no exerccio do poder disciplinar, o que torna incorreta a assertiva. Apesar de amparada pelo poder disciplinar, lembre-se sempre de que tal prerrogativa uma conseqncia das relaes de hierarquia existentes no mbito da Administrao Pblica. Um chefe de repartio, por exemplo, somente pode aplicar uma advertncia a determinado servidor porque se encontra em nvel hierrquico superior.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------28. (Conhecimentos bsicos/Controladoria Geral do Estado de Pernambuco 2010/CESPE) O abuso de poder constitui desrespeito ao requisito administrativo A) da finalidade. B) da forma. C) do motivo. D) do objeto. E) da competncia. Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, o abuso de poder ocorre quando a autoridade, embora competente para agir, ultrapassa os limites de suas atribuies ou se desvia das finalidades administrativas. O abuso de poder apresenta-se com um gnero, podendo se apresentar sob trs espcies diferentes: 1) quando o agente pblico ultrapassa os limites da competncia que lhe foi outorgada pela lei (excesso de poder); 2) quando o agente pblico exerce a competncia nos estritos limites legais, mas para atingir finalidade diferente daquela prevista em lei (desvio de poder ou desvio de finalidade); 3) pela omisso. Analisando-se os comentrios apresentados, conclui-se que a questes possui duas respostas corretas: letra a e letra e. Isso porque o caput no deixou claro se estava se referindo ao desvio ou excesso de poder, citando apenas a expresso abuso de poder (que genrica). Contudo, para variar, o CESPE decidiu no anular confirmando como gabarito a letra a, o que um absurdo! a questo,
(Analista Judicirio rea administrativa/TRE BA 2010/CESPE) Acerca dos atos e dos poderes administrativos, julgue o item a seguir. 29. Quando um fiscal apreende remdios com prazo de validade vencido, expostos em prateleiras de uma farmcia, tem-se exemplo do poder disciplinar da administrao pblica. Eis aqui mais uma assertiva tentando fazer com que o candidato confunda o poder de polcia com o poder disciplinar. Ao responder s questes de prova, lembre-se sempre de que o poder disciplinar somente ser exercido em relao aos servidores pblicos ou demais agentes que estejam submetidos disciplina jurdica da Administrao, a exemplo dos concessionrios e permissionrios de servios pblicos. Perceba que o texto da questo simplesmente afirma que foram apreendidos remdios em uma farmcia, no fazendo qualquer referncia expresso servidores pblicos ou ao fato de que o dono da farmcia est 49
CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------submetido disciplina administrativa (possui algum vnculo especfico com o Poder Pblico). Sendo assim, no restam dvidas de que a assertiva deve ser considerada incorreta, j que a apreenso ocorreu com fundamento no exerccio do poder de polcia. (Analista Judicirio rea judiciria/TRE BA 2010/CESPE) Com relao ao processo administrativo e aos poderes conferidos administrao pblica, julgue o item que se segue. 30. O poder de polcia, considerado como a atividade do Estado limitadora do exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico, atribudo com exclusividade ao Poder Executivo. O professor Digenes Gasparini afirma que a expresso atribuio de polcia pode ser tomada tanto em sentido amplo como em sentido estrito. Em sentido amplo, abrange, alm dos atos do Executivo, os do Legislativo. Em sentido estrito, alcana somente os atos do Executivo. Para indicar esse sentido, o estrito, costuma-se dizer: atribuio de polcia administrativa, ou, simplesmente, polcia administrativa. Para indicar aquele, o amplo, diz-se Poder de Polcia. Diante dos comentrios apresentados, percebe-se que o texto da assertiva est incorreto, pois afirmou que o poder de polcia atribudo com exclusividade ao Poder Executivo.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------RELAO DE QUESTES COMENTADAS - CESPE (CESPE/Inspetor de Polcia Civil CE/2012) Com relao aos poderes e atos administrativos, julgue os itens subsequentes. 01. O abuso do poder pela autoridade competente invalida o ato por ela praticado, devendo a invalidade ser reconhecida somente por controle judicial. 02. O ato de aplicao de penalidade administrativa deve ser sempre motivado. (CESPE/Procurador ALCE/2011) No que se refere aos poderes da administrao pblica, julgue os itens a seguir. 03. A reviso hierrquica somente ser possvel enquanto o ato no se tornar definitivo para a administrao. 04. No mbito do direito privado, o poder de agir constitui mera faculdade; no do direito administrativo, uma imposio, um dever de agir para o agente pblico. 05. O poder discricionrio apenas poder ser aplicado quando a lei expressamente conceder administrao liberdade para atuar dentro de limites definidos. (CESPE/Administrador Correios/2011) Julgue os prximos referentes aos poderes e deveres do administrador pblico. itens,
06. A prestao de contas dever do administrador pblico e de qualquer pessoa que seja responsvel por bens e valores pblicos, a fim de que se atenda o interesse da coletividade e, consequentemente, o bem comum. (CESPE/Analista Administrativo MPE-PI/2011) No que se refere aos poderes da administrao pblica, julgue os itens subsequentes. 07. No exerccio do poder regulamentar, os chefes do Executivo no podem editar atos que contrariem a lei ou que criem direitos e obrigaes que nela no estejam previstos, sob pena de ofensa ao princpio da legalidade. 08. Como resulta do sistema hierrquico, o poder disciplinar existe no mbito do Poder Executivo, mas no no dos poderes Legislativo e Judicirio, nos quais no h relaes de hierarquia ou de subordinao.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------(Administrador/DENTRAN ES 2010/CESPE) Acerca da administrao pblica e dos poderes e deveres do administrador pblico, julgue os prximos itens. 09. Ao administrador pblico so atribudos poderes discricionrios, sendo-lhe facultado renunciar parcialmente aos poderes recebidos. (Advogado/DETRAN ES 2010/CESPE) Acerca dos princpios e poderes que regem a administrao pblica, julgue o item subsecutivo. 10. No exerccio do poder regulamentar, o presidente da Repblica pode dispor, mediante decreto, sobre a extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. (Defensor Pblico/DPE BA 2010/CESPE) administrativos, julgue os seguintes itens. Acerca dos poderes
11. Em decorrncia do poder hierrquico, permitida a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior, devendo-se, entretanto, adotar essa prtica em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados. 12. As medidas de polcia administrativa so frequentemente autoexecutrias, podendo a administrao pr suas decises em execuo por si mesma, sem precisar recorrer previamente ao Poder Judicirio. (Tcnico Superior/IPAJM 2010/CESPE - adaptada) Segundo a doutrina, podem-se conceituar poderes administrativos como o conjunto de prerrogativas de direito pblico que a ordem jurdica confere aos agentes administrativos para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins. Idem, ibidem (com adaptaes). Com relao aos poderes administrativos, julgue os itens seguintes. 13. Ao poder disciplinar incumbe apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. J o poder discricionrio o que leva ao entendimento de que a administrao tem liberdade de escolha entre punir ou no o servidor faltoso. 14. O poder vinculado encerra prerrogativa do poder pblico. 15. No h aplicao de penalidade sem prvia apurao, assegurados o contraditrio e a ampla defesa; todavia, h excees, ou seja, algumas sanes podero ser impostas sem o devido procedimento legal, tendo em vista a discricionariedade do poder disciplinar.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------16. Atualmente, unnime o entendimento no sentido de que o poder discricionrio no absoluto. Nesse sentido, cresceram as possibilidades de o Poder Judicirio controlar os atos advindos desse tipo de poder. 17. A liberdade de escolha dos critrios de convenincia e oportunidade corolrio do poder discricionrio, que ocorre quando o agente se conduz fora dos limites da lei. (Promotor de Justia Substituto/MPE SE 2010/CESPE - adaptada) No que concerne aos poderes administrativos, julgue os itens seguintes. 18. O poder regulamentar formaliza-se por meio de decretos e regulamentos. Nesse sentido, as instrues normativas, as resolues e as portarias no podem ser qualificadas como atos de regulamentao. 19. O poder de polcia administrativa consubstancia-se por meio de determinaes de ordem pblica, de modo a gerar deveres e obrigaes aos indivduos. Nesse sentido, os atos por intermdio dos quais a administrao consente o exerccio de determinadas atividades no so considerados atos de polcia. 20. Na esfera da administrao pblica federal, direta ou indireta, a ao punitiva, quando se tratar do exerccio do poder de polcia, prescreve em cinco anos contados a partir da data da prtica do ato ou, em se tratando de infrao permanente ou continuada, a partir do dia em que esta tiver cessado. (Analista Administrativo/MPU 2010/CESPE) Com relao aos poderes, atos e contratos administrativos, julgue o item a seguir. 21. As prerrogativas do regime jurdico administrativo conferem poderes administrao, colocada em posio de supremacia sobre o particular; j as sujeies servem de limites atuao administrativa, como garantia do respeito s finalidades pblicas e tambm dos direitos do cidado. (Analista Processual/MPU 2010/CESPE) A administrao pblica, regulamentada no texto constitucional, possui princpios e caractersticas que lhe conferem organizao e funcionamento peculiares. A respeito desse assunto, julgue o prximo item. 22. A administrao pblica exerce seu poder disciplinar quando exige do particular a entrega de estudo de impacto ambiental para a liberao de determinado empreendimento.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------(Analista Processual/MPU 2010/CESPE) Acerca do poder de polcia, do poder hierrquico e do abuso de poder, julgue os prximos itens. 23. A invalidao da conduta abusiva de um agente pblico pode ocorrer tanto na esfera administrativa quanto por meio de ao judicial, e, em certas circunstncias, o abuso de poder constitui ilcito penal. 24. O poder de polcia, vinculado a prtica de ato ilcito de um particular, tem natureza sancionatria, devendo ser exercido apenas de maneira repressiva. 25. O ordenamento jurdico pode determinar que a competncia de certo rgo ou de agente inferior na escala hierrquica seja exclusiva e, portanto, no possa ser avocada. (Oficial Administrao/PMDF 2010/CESPE) No que concerne aos princpios, aos poderes e organizao da administrao pblica, julgue os itens seguintes. 26. Considere que o rgo responsvel pela fiscalizao sanitria de determinado municpio, ao inspecionar determinado restaurante, tenha constatado que o estabelecimento no atendia aos requisitos mnimos de higiene e segurana para o pblico. Considere, ainda, que o agente pblico responsvel pela fiscalizao tenha aplicado multa e interditado o estabelecimento at que as irregularidades fossem sanadas. Nessa situao, a administrao pblica exerceu seu poder de polcia. 27. Ao apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos, a administrao pblica exerce o poder hierrquico. 28. (Conhecimentos bsicos/Controladoria Geral do Estado de Pernambuco 2010/CESPE) O abuso de poder constitui desrespeito ao requisito administrativo A) da finalidade. B) da forma. C) do motivo. D) do objeto. E) da competncia. (Analista Judicirio rea administrativa/TRE BA 2010/CESPE) Acerca dos atos e dos poderes administrativos, julgue o item a seguir. 29. Quando um fiscal apreende remdios com prazo de validade vencido, expostos em prateleiras de uma farmcia, tem-se exemplo do poder disciplinar da administrao pblica.
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CURSO PREPARATRIO PARA O MINISTRIO PBLICO DA UNIO/MPU PROF. FABIANO PEREIRA NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO --------------------------------------------------------------------------------------------------(Analista Judicirio rea judiciria/TRE BA 2010/CESPE) Com relao ao processo administrativo e aos poderes conferidos administrao pblica, julgue o item que se segue. 30. O poder de polcia, considerado como a atividade do Estado limitadora do exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico, atribudo com exclusividade ao Poder Executivo.
GABARITO 01.F 09.V 17.F 25.V 02.V 10.V 18.F 26.V 03.V 11.V 19.F 27.F 04.V 12.V 20.CV 28.A 05.F 13.F 21.V 29.F 06.V 14.F 22.F 30.F 07.V 15.F 23.V 08.F 16.V 24.F
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