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Conselho Distrital de Lisboa da Ordem dos Advogados Direito Constitucional e Direitos Humanos

Tribunal Central Administrativo Sul, Acrdo de 17 de Abril de 2008 Processo n 07001/03 PRINCPIO DA IGUALDADE. O princpio da igualdade constitui um princpio estruturante do sistema constitucional global que, na sua dimenso democrtica, exige a explcita proibio de discriminaes, constituindo a proibio do arbtrio um limite externo da liberdade de conformao dos poderes pblicos.

ACORDAM EM CONFERNCIA NO 1 JUZO LIQUIDATRIO DO TRIBUNAL CENTRAL ADMINISTRATIVO SUL I. RELATRIO Lvia ..., assistente administrativo especialista, do Quadro Geral do Pessoal Civil da Fora Area, em Servio Administrativo do Comando Logstico e Administrativo da Fora Area, veio interpor o presente recurso contencioso de anulao do despacho do Chefe do Estado-Maior da Fora Area, datado de 10 de Maio de 2001, que lhe indeferiu o requerimento em que, invocando o Acrdo do Tribunal Constitucional n 254/2000, solicitava o seu posicionamento no escalo 4, ndice 305, da actual categoria, com efeitos desde 1-1-98, e no escalo 5, ndice 325, com efeitos desde 1-12-99. Invocou para tanto que o acto recorrido padece do vcio de violao de lei, por interpretao e aplicao desconformes ao princpio da igualdade consagrado nos artigos 13 e 59 da CRP, de acordo com a deciso, com fora obrigatria geral, contida no Acrdo n 254/2000 do Tribunal Constitucional.

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Na sua resposta a autoridade recorrida sustentou a legalidade do despacho impugnado e concluiu pedindo que fosse negado provimento ao recurso contencioso. Cumprido o preceituado no artigo 67 do RSTA, a recorrente veio alegar, tendo enunciado as seguintes concluses: "1 - A recorrente se mantivesse a categoria de 2 oficial administrativo em 30-10-89, seria integrada no escalo 4, ndice 210, progredindo para o escalo 5, ndice 220, nos termos da alnea a) do n 2 do artigo 2 do DL n 204/91, de 7 de Junho; 2 - Com as alteraes dos desenvolvimentos indicirios introduzidos pelo DL n 420/91, de 29 de Outubro, e que produziu efeitos a 1-11-91, o escalo 5 comeou a ser remunerado pelo ndice 240; 3 - Como o ndice 240 superior ao que lhe caberia por aplicao do artigo 3 do DL n 204/91, a recorrente tinha de ser remunerada pelo ndice 240 da categoria de 2 oficial; 4 - Sendo assim, para que a promoo a 1 oficial no fosse intil, por fora do disposto no artigo 3 do DL n 61/92, a recorrente deveria ser reposicionada no escalo 5, ndice 255 de 1 oficial, e no escalo 3, ndice 265, com efeitos a 29-11-93, por promoo a oficial administrativo principal [artigo 17, n 1, alnea b) e n 2 do DL n 353-A/89], progredindo para o escalo 4, ndice 280, em 1-12-96 [artigo 19, n 2, alnea a) do citado diploma]; 5 - Deste modo, nos termos do disposto no artigo 20, n 3, alnea a) e n 6 do DL n 404-A/98 e respectivo anexo, a recorrente devia ter sido integrada no escalo 4, ndice 305, com efeitos a 1-1-98 na categoria de assistente administrativo especialista; 6 - A recorrente tinha ainda direito a progredir para o escalo 5, ndice 325, da nova categoria por ter adquirido o direito progresso na Lei antiga,

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direito a salvaguardar nos termos do artigo 12 do Cdigo Civil e do artigo 22 do DL n 404-A/98; 7 - O acto recorrido, ao indeferir o pedido da recorrente ofendeu as citadas disposies legais e muito particularmente o artigo 3 do DL n 61/92, bem como a interpretao obrigatria do Acrdo n 254/2000 do Tribunal Constitucional; 8 - Mesmo que assim no se entendesse e assente que a recorrente e a colega identificada nos autos teriam sido integradas nos mesmos escalo e ndice na categoria de 2 oficial administrativo quando foi aplicado o Novo Sistema Retributivo, a recorrente, mais antiga que a colega nas categorias de 1 oficial administrativo e oficial administrativo principal, nunca poderia ficar a receber remunerao inferior da sua colega, como decidiu, com fora obrigatria geral, o citado Acrdo do Tribunal Constitucional, sob pena de violao do disposto na alnea a) do n 1 do artigo 59 da CRP enquanto corolrio do princpio da igualdade consagrado no seu artigo 13, tambm por esta via a recorrente tem direito a ser posicionada no ndice 305, com efeitos a 1-1-98, e portanto, o acto recorrido, ao indeferir a pretenso da recorrente, invlido por ofensa s citadas normas constitucionais e deciso do mencionado Acrdo do Tribunal Constitucional (...)". A entidade recorrida contra-alegou, pugnando pela manuteno do acto recorrido. 0 Exm Magistrado do Ministrio Pblico suscitou, no seu douto parecer final, a questo prvia atinente irrecorribilidade do acto impugnado - acto confirmativo - que, no seu entender, conduzir rejeio do recurso contencioso - cfr. fls. 60 a 62 dos autos. Cumprido o preceituado no artigo 54 da LPTA a recorrente pugnou pela improcedncia da questo prvia suscitada.

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Por acrdo de 26-10-2006, foi a questo prvia suscitada pelo Digno Magistrado do Ministrio Pblico desatendida e, no mais, negado provimento ao recurso [cfr. fls. 69/73v]. Interposto recurso jurisdicional para o STA, veio este Venerando Tribunal, por acrdo datado de 5-7-2007, a revogar o acrdo deste TCA Sul, com fundamento na respectiva nulidade, por omisso de pronncia, e a ordenar a baixa dos autos para aqui ser apreciado o vcio que no havia sido conhecido [cfr. fls. 101/107]. Colhidos novos vistos, vm os autos Conferncia para julgamento. II. FUNDAMENTAO DE FACTO Com interesse para a apreciao do mrito do recurso, consideram -se assentes os seguintes factos, constantes dos documentos juntos aos autos e ao Processo Instrutor: i. A recorrente, 1 oficial administrativo desde 2-4-86, foi integrada no NSR no escalo 2, ndice 225, alterado, pelo DL n 420/91, de 29/10, para 230, a partir de 1-11-91. ii. Com a publicao do DL n 61/92, de 15/4 [artigo 2, n 2, alnea b)], transitou para o escalo 3, ndice 240. iii. Quando da promoo categoria de oficial administrativo principal, ocorrida em 29-11-93, foi posicionada no escalo 2, ndice 255. iv. Em 1-12-96 passou a vencer pelo escalo 3, ndice 265, ao abrigo do disposto no artigo 19 do DL n 353-A/89. v. Por efeito da aplicao conjugada do n 3, alnea a) e n 6 do artigo 20 e do n 3 do artigo 23 do DL n 404-A/98, de 18/12, a recorrente transitou para a categoria de assistente administrativo especialista, escalo 2, ndice 270, com efeitos reportados a 1-12-96. vi. Em 1-12-99 passou ao escalo 3, ndice 285, da referida categoria, por efeito da aplicao do artigo 19 do DL n 353-A/89.

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vii. Em requerimento dirigido ao CEMFA, em 18 de Agosto de 2000, e invocando o Acrdo do Tribunal Constitucional n 254/2000, solicitou o seu posicionamento no escalo 4, ndice 305, com efeitos a 1-1-98, e no escalo 5, ndice 325, com efeitos a 1-12-99. viii. Tal requerimento mereceu o despacho de indeferimento, ora recorrido, cujo teor aqui se d por integralmente reproduzido. ix. A funcionria Maria Aurora V. O. da Silva Duarte, colega da recorrente, viu a sua carreira evoluir da seguinte forma: a) Foi integrada no escalo 4, ndice 210, de 2 oficial [em 1-10-89]; b) Em 11-7-90 foi promovida a 1 oficial e transita para o escalo 3, ndice 235; c) Por aplicao do artigo 3 do DL n 204/91, em 31-12-90 passa ao escalo 4, ndice 245; d) Em 1-10-92 -lhe atribudo o escalo 5, ndice 260, de acordo com a alnea b) do n 2 do artigo 2 do DL n 61/92, de 15/4; e) Em 15-9-95 foi promovida a oficial administrativo principal e posicionada no escalo 4, ndice 280; f) Por aplicao do DL n 404-A/98, de 18/12, posicionada no escalo 3 da escala indiciria dos assistentes administrativos especialistas, com efeitos reportados a 30-9-95; g) Em 30-9-98, de acordo com o artigo 19 do DL n 353-A/89, de 16/10, progride para o escalo 4 da mesma escala indiciria. III. FUNDAMENTAO DE DIREITO Vem o presente recurso contencioso interposto do despacho do CEMFA, de 10 de Maio de 2001, que indeferiu o requerimento em que a recorrente, invocando o Acrdo do Tribunal Constitucional n 254/2000, solicitava o seu posicionamento no escalo 4, ndice 305, da actual categoria, com efeitos desde 1-1-98, e no escalo 5, ndice 325, com efeitos desde 1-12-99.

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reposicionamento solicitado, enfermando o acto em crise de ilegalidade, por interpretao aplicao desconformes igualdade consagrado nos artigos 13 e 59 da CRP, de acordo com a deciso, com fora obrigatria geral, contida no Acrdo n 254/2000 do Tribunal Constitucional. Vejamos se lhe assiste razo, limitada que ficou a questo, por fora do acrdo do STA de fls. 101/107, apreciao do vcio invocado na concluso 8 da sua alegao, ou seja, a violao do disposto na alnea a) do n 1 do artigo 59 da CRP, enquanto corolrio do princpio da igualdade consagrado no seu artigo 13. Analisando comparativamente a evoluo da carreira da recorrente e da sua colega Maria Aurora da Silva Duarte, constata-se que a recorrente foi promovida em 29-11-93 categoria de oficial administrativa principal e, como tal, colocada no escalo 2, ndice 255, tendo transitado em 1-2-96 para o escalo 3, ndice 265, enquanto que a Maria Aurora da Silva Duarte s ascendeu quela categoria [oficial administrativa principal] em 15-9-95, tendo sido posicionada no escalo 4, ndice 280 [cfr. certido de fls. 13]. A partir da, deu-se incio a um desfasamento injustificado na progresso de ambas as carreiras, com prejuzo para a recorrente, que, por fora da aplicao das normas do DL n 404-A/98, de 18/12, foi promovida categoria de assistente administrativo especial, e como tal posicionada no escalo 2, ndice 270 [escalo 3, ndice 285, a partir de 1-12-99], enquanto a Maria Aurora da Silva Duarte foi promovida quela mesma categoria [oficial administrativa principal], com efeitos reportados a 30-9-95, e posicionada no escalo 3 [escalo 4, a partir de 30-9-98]. No quadro fctico enunciado no deixa de chocar a sensibilidade jurdica a verificao do facto de a recorrente, que ascendeu categoria de 1 oficial em 2-4-86, por aplicao das normas do DL n 404-A/98, de 18/12, viesse a transitar para o 2 escalo da categoria de assistente administrativo especial

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com o ndice 270, enquanto, luz do mesmo diploma legal, aquela sua colega, que s acedeu categoria de 1 oficial em 11-7-90, viesse a ser integrada no 3 escalo da categoria de assistente especial, com ndice remuneratrio superior ao da recorrente. Como referem J. J. Gomes Canotilho e Vital Moreira, na Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, a pgs. 125 e segs., o princpio da igualdade, to claramente violado, constitui princpio estruturante do sistema constitucional global, que, na sua dimenso democrtica, exige a explcita proibio de discriminaes, constituindo a proibio do arbtrio um limite externo da liberdade de conformao dos poderes pblicos. Quando os limites externos da "discricionaridade legislativa" so violados, ou seja, quando a medida legislativa no tenha suporte material, h violao do princpio da igualdade que probe, tanto as vantagens, como as desvantagens ilegtimas na atribuio de direitos. Ainda no entender daqueles Ilustres Professores, nas situaes de desigualdades no fundamentadas, a mesma deve ser adjudicada a favor da extenso dos benefcios aos que dela foram excludos [ob. cit., a pg. 128]. O entendimento supra referido no podia deixar de encontrar eco na Jurisprudncia do STA, atravs do reconhecimento de que, na perspectiva legislativa, o princpio da igualdade um dos princpios estruturantes do Estado de Direito Democrtico e do sistema constitucional global, como meio de se evitar o arbtrio legislativo, mediante uma diferenciao de tratamento irrazovel, a que falte inequivocamente apoio material objectivo [Cfr., neste sentido, os acrdos do STA, de 22-2-2001, proferido no mbito do recurso n 47.048, e de 23-5-2002, proferido no mbito do recurso n 716/02]. Da que, na vinculao directa da Administrao, o princpio da igualdade releva no domnio dos actos praticados no exerccio de poderes discricionrios, como um dos seus limites externos, s a sendo fonte autnoma de invalidade quando a Administrao goza de liberdade para escolher o comportamento a adoptar [Cfr. acrdos do STA, de 14-12-2000,

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proferido no mbito do recurso n 46.607, e de 5-4-2001, proferido no mbito do recurso n 46.609]. Na situao evidenciada nos autos, se a violao do princpio da igualdade no pode ser fonte autnoma e directa da invalidade do acto aqui praticado em estreita vinculao legal, no deixa tal violao de poder vir a determinar a sua invalidade, por erro nos pressupostos de direito, se as normas jurdicas que o enformem, ou a interpretao delas feita, violar tal princpio constitucional. Por forma a obviar o entendimento da Administrao que vinha mantendo tais situaes de desigualdade, em tudo idnticas dos presentes autos, o Tribunal Constitucional veio, no seu acrdo n 254/2000, publicado na I srie do DR, de 23-5-2000, a pgs. 2304 e segs., expressamente citado pela recorrente em defesa da sua posio, a declarar a inconstitucionalidade com fora obrigatria geral de normas dos DL n 204/91, de 7/6, e do DL n 61/92, de 15/4, na medida em que a se permitia o recebimento de remunerao superior por funcionrios com menor antiguidade na categoria. No despacho recorrido, este indesejvel e constitucionalmente vedado efeito estaria verificado, como acaba por reconhecer a entidade recorrida, designadamente por a norma do artigo 21, n 4 ter sido objecto de mera interpretao declarativa, em desconformidade, alis, com os artigos 13, 47, n 2, e 59, n 1, alnea a) da CRP. Porm, de acordo com o prembulo do DL n 404-A/98, de 18/12, com a respectiva promulgao no visou o legislador a criao de um novo sistema de carreiras, nem dum novo sistema retributivo para a funo pblica, mas to s introduzir mais justia relativa no sistema vigente, dando-lhe coerncia e equidade. Contudo, na situao dos autos, ao aceitar-se que um funcionrio promovido em 1993 passe a ganhar menos que outra colega da mesma categoria s promovidos em 1995, esto-se a violar os princpios da coerncia e da equidade que presidem ao sistema de carreiras, sendo que a lei prev a

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aplicao pela Administrao dos necessrios mecanismos de correco, designadamente, pela interpretao extensiva da norma do n 4 do artigo 21, em conformidade com o esprito do sistema retributivo e respectivos princpios e com a descrita finalidade do diploma legal em que se insere [Neste sentido, cfr. os Acrdos do STA, 11-3-2003, da 2 Subseco, proferido no mbito do recurso n 01873/02, de 20-3-2003, da 1 Subseco, proferido no mbito do recurso n 01799/02, de 19-11-2003, da 1 Subseco, proferido no mbito do recurso n 0978/03, de 17-12-2003, da 3 Subseco, proferido no mbito do recurso n 01762/03, de 17-2-2004, da 2 Subseco, proferido no mbito do recurso n 0784/03, de 4-3-2004, da 1 Subseco, proferido no mbito do recurso n 01502/03, de 17-3-2004, da 3 Subseco, proferido no mbito do recurso n 01315/03, da mesma data e subseco, proferido no mbito do recurso n 01855/03, de 10-11-2004, da 3 Subseco, proferido no mbito do recurso n 01710/02, de 17-11-2004, da 3 Subseco, proferido no mbito do recurso n 0357/03, de 15-12-2004, da 3 Subseco, proferido no mbito do recurso n 0953/04, de 30-5-2006, da 2 Subseco, proferido no mbito do recurso n 059/06, e de 20-2-2008, da 2 Subseco, proferido no mbito do recurso n 0988/07]. Pelo exposto, e sem necessidade de outras consideraes, evidente que o presente recurso merece provimento. IV. DECISO Nestes termos, e pelo exposto, acordam em conferncia os juzes do 1 Juzo Liquidatrio do TCA Sul, em conceder provimento ao recurso contencioso e, em consequncia, anular o despacho recorrido. Sem custas, atenta a iseno de que goza a entidade recorrida. Lisboa, 17 de Abril de 2008 [Rui Belfo Pereira - Relator] [Carlos Arajo] [Joo Beato de Sousa]

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