Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.

2008 Vamos aqui nessa aula terminar o estudo dos !rin"#!ios. A $ente %& viu al$uns !rin"#!ios e'!ressos aqueles do art. 3( caput, da C)*+/88 ,i"aram ,altando esses !rin"#!ios que est-o !elo menos im!li"itamente "onsa$rados no ordenamento vin"ulando a atua.-o da Administra.-o. Portanto !rin"#!ios que se a!li"am / Administra.-o ainda que n-o e'!ressos no te'to "onstitu"ional0 al$uns destes !rin"#!ios v-o vir e'!ressos em te'tos le$ais mas en,im ou eles est-o im!li"itamente "onsa$rados na !r1!ria Constitui.-o ou de"orrem do ordenamento "omo um todo ou de uma lei que os !reve%a e'!ressamente. Princpio da razoabilidade 2 talve3 o !rin"#!io mais im!ortante da atualidade o !rin"#!io que "ertamente 4 o mais estudado mais "itado mais "omentado e talve3 o !rin"#!io mais utili3ado !elo 56) !elos 6ri7unais !ara a an&lise da validade dos atos do Poder P87li"o em $eral. Em 19 lu$ar vo": v: uma di,i"uldade na doutrina !ara se sa7er se ;& ou n-o di,eren.a entre ra3oa7ilidade e !ro!or"ionalidade. <& autores que ,a3em essa distin.-o0 eu vou !artir ao "ontr&rio de uma doutrina que trata em "on%unto da ra3oa7ilidade e da !ro!or"ionalidade. =a aula de ;o%e eu vou !artir da doutrina do >u#s *o7erto +arroso e da doutrina do Daniel 5armento. Esses 2 autores n-o ,a3em distin.?es materiais de "onte8do entre !ro!or"ionalidade e ra3oa7ilidade0 eles a!enas a!ontam uma di,eren.a na ori$em de onde vem "ada um desses !rin"#!ios mas no ,undo os 2 t:m um "onte8do muito !are"ido. A 2@ di,i"uldade reside %ustamente em sa7er se a ra3oa7ilidade e a !ro!or"ionalidade s-o realmente !rin"#!ios0 tem autor que n-o "onsidera a ra3oa7ilidade um !rin"#!io. A; mas eu nun"a ouvi ,alar. Aue autor 4 esseB 6alve3 ;o%e um dos !rin"i!ais autores do +rasil <um7erto Cvila0 ele tra3 !ara o +rasil uma o7ra !ioneira D6eoria dos Prin"#!iosE. 6odo mundo tem que ler esse livro n-o adianta todo mundo est& "itando o <um7erto Cvila. Esse livro 4 um livro 7astante denso ele n-o vai na doutrina "onven"ional. 51 !ara vo":s terem uma id4ia quase todos os autores quando ,alam em normas "onstitu"ionais ou %ur#di"as esses autores dividem as normas em !rin"#!ios e re$ras. F <um7erto Cvila n-o "on"orda0 !ara ele as normas se dividem em !rin"#!ios re$ras e !ostulados normativos. A# ele tra3 a ,i$ura do !ostulado normativo que !ara ele seria uma norma de 29 $rau. Postulado normativo n-o 4 uma re$ra n-o 4 um !rin"#!io !orque n-o 4 uma norma que ten;a um "onte8do e'i$#vel a priori; vo": n-o e'trai de um !ostulado normativo a "onduta que vo": deve se$uir o que vo": !oderia retirar de uma re$ra de um !rin"#!io. E !or que os !ostulados normativos s-o ";amados de normas de 29 $rauB Porque servem !ara a a!li"a.-o das normas de 19 $rau. As normas de 19 $rau seriam ent-o as re$ras e os !rin"#!ios !orque prima facie, s-o normas que vin"ulam vo": e'trai "ondutas atua.?es que os !rin"#!ios e as re$ras esta7ele"em em a7strato. G& o !ostulado n-o tem esse "ond-o !or n-o !ossuir um "onte8do su,i"iente !ara determinar uma atua.-o do !arti"ular ou do Poder P87li"o. Assim ele vai di3er !or e'em!lo que a ra3oa7ilidade e a !ro!or"ionalidade seriam !ostulados normativos0 quando vo": vai !ara a ra3oa7ilidade vo": n-o retira da# uma "onduta do !arti"ular ou do Poder P87li"o a priori. Para o <um7erto Cvila a ra3oa7ilidade e a !ro!or"ionalidade s-o !ostulados normativos !orque !ara vo": sa7er se uma "onduta do Poder P87li"o 4 le$#tima vo": vai ter que o7servar res!eitou um !rin"#!io ou uma re$ra e !ara sa7er se essa "onduta res!eitou de ,orma adequada um !rin"#!io ou uma re$ra vo": vai tra3er esse !ostulado da

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 ra3oa7ilidade !ara o "aso "on"reto. Ent-o !ara sa7er se o !oder !87li"o !onderou os !rin"#!ios de maneira adequada se o Poder P87li"o a!li"ou as re$ras de ,orma adequada vo": vai usar a ra3oa7ilidade "omo !arHmetro de validade da "onduta0 a ra3oa7ilidade 4 !arHmetro de a!li"a.-o dos !rin"#!ios e das re$ras. Per$unta de alunaI !ara ele ra3oa7ilidade e !ro!or"ionalidade s-o a mesma "oisaB Pro,.I n-o ele 4 um dos autores que distin$ue ra3oa7ilidade de !ro!or"ionalidade di3endo que am7os s-o !ostulados sequer sendo !rin"#!ios. Para quem n-o sa7e <um7erto Cvila 4 um dos !ou"os autores !elo menos um dos !ioneiros no +rasil que admite a !ondera.-o entre re$ras0 todo mundo ,ala que re$ra n-o se !ondera 4 "rit4rio da ;ierarquia tem!oralidade e es!e"ialidade se ,or re$ra. F <um7erto Cvila vai ,alarI n-o 4 7em assim n-o re$ra tam74m se !ondera a# ele tra3 l& e'em!lo de im!orta.-o de so,& que veio "om o !4 que7rado "ita l& uns e'em!los do Direito 6ri7ut&rio mas n-o vem ao "aso a$ora. F que im!orta 4 tra3er o que "onven"ionalmente se ,ala em rela.-o / ra3oa7ilidade/!ro!or"ionalidade !orque 4 o que "onven"ionalmente se ,ala que vai ser !er$untado aman;- em !rova de "on"urso. Para o entendimento "onven"ional "onsa$rado no 56) e no 56G entendimento que a doutrina vem tra3endo de um modo $eral vai !artir !ortanto da doutrina do +arroso e do Daniel 5armento. Esse autores v-o ,a3er uma distin.-o entre os 2 !rin"#!ios a!enas na ori$em0 !ara eles a ra3oa7ilidade e a !ro!or"ionalidade seriam em !rin"#!io ,un$#veis. Com rela.-o / di,eren.a a ra3oa7ilidade viria do Direito norte-ameri"ano. =o Direito norte-ameri"ano a ra3oa7ilidade sur$e da inter!reta.-o da 5u!rema Corte0 s1 !ara ,i"ar 7em "laro issoI nos EJA na verdade vo": "ome.a a ,alar em ra3oa7ilidade "om a inter!reta.-o que a 5u!rema Corte deu / "l&usula do devido !ro"esso le$al. A "l&usula do devido !ro"esso le$al "ome.a a ser reinter!retada !ela 5u!rema Corte !assando a si$ni,i"ar num determinado momento a !r1!ria no.-o de ra3oa7ilidade. Durante muito tem!o nos EJA a "l&usula do devido !ro"esso le$al tin;a um as!e"to !ro"edimental !ro"essual ,alava-se !ortanto "l&usula do devido !ro"esso le$al !ro"edimental ou !ro"essual. Por que issoB Porque num !rimeiro momento essa "l&usula do devido !ro"esso le$al tra3ia a!enas $arantias !ro"edimentais ou !ro"essuais0 ol;a a am!la de,esa o "ontradit1rio a a!li"a.-o de san.?es isso 4 devido !ro"esso le$al numa vis-o !ro"edimental. Garanta o !ro"edimento vo": $arante tam74m no ,inal das "ontas o devido !ro"esso le$al. Ent-o essa vis-o !ro"edimental num determinado momento ,oi modi,i"ada ,a3endo "om que aquela "l&usula que tin;a um as!e"to !ro"edimental !assou a ter um as!e"to su7stantivo0 essa "l&usula que era !ro"essual !assou a ser a "l&usula do devido !ro"esso le$al su7stantivo e essa "l&usula era a ra3oa7ilidade !ara o Direito norte-ameri"ano. Auando a 5u!rema Corte "ome.ou a di3erI ol;a !ara o devido !ro"esso le$al n-o 7asta se $arantir aos !arti"ulares /s !essoas !ro"edimentos am!la de,esa e "ontradit1rio0 mais do que isso a su7stHn"ia da atua.-o do Poder !87li"o tem que ser ra3o&vel n-o !odendo o Poder P87li"o "ometer e'"essos na sua atua.-o. Ent-o em um 19 momento na ori$em da ra3oa7ilidade ela nas"e na verdade do Direito norte-ameri"ano e l& ela sur$e "omo uma inter!reta.-o evolutiva da 5u!rema Corte ela

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 sur$e "om a "onsa$ra.-o da "l&usula do devido !ro"esso le$al no seu as!e"to su7stantivo n-o !odendo a atua.-o do Poder P87li"o ser e'"essiva ou se%a deveria ser ra3o&vel. A !ro!or"ionalidade no entanto teria ori$em no Direito alem-o. Ela n-o seria "ontudo ,ruto de uma inter!reta.-o evolutiva da %uris!rud:n"ia ela n-o teria nas"imento a !artir da inter!reta.-o do 6ri7unal Constitu"ional Alem-o. =a Aleman;a a id4ia de !ro!or"ionalidade nas"e da "l&usula do Estado de Direito0 "omo a"onte"e no +rasil em que se "onsa$ra o Estado Demo"r&ti"o de Direito l& na Aleman;a eles "onsa$ram o Estado de Direito na norma "onstitu"ional e l& o 6ri7unal Constitu"ional alem-o sem!re inter!retou essa "l&usula do Estado de Direito "omo uma "l&usula que determinava uma atua.-o !ro!or"ional do Estado. Auando a %uris!rud:n"ia alem- e a !r1!ria doutrina alem- ol;avam !ara aquela "l&usula do Estado de Direito eles !ensavamI se o Estado 4 um Estado de Direito 4 um Estado que deve res!eitar o ordenamento %ur#di"o 4 um Estado que tem que res!eitar os direitos ,undamentais dos "idad-os0 se 4 isso que a"onte"e esse Estado quando atua tem que res!eitar os direitos ,undamentais dos "idad-os e !ortanto ele n-o !ode atuar "om e'"essos de ,orma ar7itr&ria. Assim inerente / "l&usula do Estado de Direito a id4ia de !ro!or"ionalidade. <o%e no +rasil !ortanto "onsa$rada a id4ia de ra3oa7ilidade/!ro!or"ionalidade !ara que um ato estatal se%a ele %urisdi"ional le$islativo ou administrativo se%a tido !or v&lido ele deve ser ra3o&vel ele deve ser !ro!or"ional. F !ro7lema 4 sa7er o que 4 um ato !ro!or"ional o que 4 um ato ra3o&velB At4 a# tudo 7em n1s vimos que as ori$ens s-o di,erentes mas o "onte8do em si da ra3oa7ilidade e da !ro!or"ionalidade ainda ,i"a di,#"il de vo": identi,i"ar. =a verdade a te'tura muito a7erta das e'!ress?es ra3oa7ilidade e !ro!or"ionalidade $era di,i"uldades e a# vo": !ode di3er !or e'em!lo que uma medida 4 ra3o&vel e um outro int4r!rete di3er que a medida n-o 4 ra3o&vel. 5e eu levantar um "aso "on"reto aqui metade da turma !ode di3er que o 4 ra3o&vel o ato "on"reto e a outra metade dis"ordar0 na verdade ra3oa7ilidade vem muito da nossa "a7e.a vem muito da nossa e'!eri:n"ia !essoal. Para evitar um e'"esso de su7%etivismo o que a"onte"eria $enteB Kma$ine vo": ,alar que o Gudi"i&rio !ode e !ode anular atos do Poder P87li"o em $eral que violam a ra3oa7ilidadeB Kma$ine se um %ui3 na "a7e.a dele entende que um ato 4 des!ro!or"ional irra3o&vel e !ortanto ele !ode de"larar a irra3oa7ilidade e anular aquele ato quando na verdade toda a %uris!rud:n"ia em "asos an&lo$os n-o anulou aquele ato0 ol;a a inse$uran.a que isso $era eventualmente na !r&ti"a ou no ordenamento "omo um todo. Para tentar !autar ou o7%etivar na medida do !oss#vel a atua.-o do ma$istrado e a atua.-o do !r1!rio Poder P87li"o a atua.-o de todos os int4r!retes do Direito se "onven"ionou no Direito alem-o a id4ia de que a !ro!or"ionalidade se dividiria em 3 Ltr:sM su7!rin"#!ios0 "laro que o7%etivar de maneira a7soluta 4 im!oss#vel 4 uma no.-o indeterminada !or nature3a 4 uma no.-o a7erta !or nature3a mas 4 uma tentativa que toda a doutrina vai "itar de o7%etiva.-o do !rin"#!io da ra3oa7ilidade ou da !ro!or"ionalidade. A doutrina e l& na Aleman;a %& 4 7astante tradi"ional no +rasil tam74m %& est& sendo tradi"ional o 56) ,a3 alus-o a todo o momento a estes su7!rin"#!ios LGilmar Mendes "laro 7e7e da doutrina alem- a todo o momentoM vo": vai dividir a ra3oa7ilidade emI adequa.-o ne"essidade ou e'i$i7ilidade e !ro!or"ionalidade em sentido estrito. Assim !ara que uma medida do Poder P87li"o se%a ra3o&vel e !ro!or"ional essa medida tem que !assar !or esses 3 testes.

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 Adequa.-o 2 !ara uma medida ser ra3o&vel ela tem que ser adequada ou "om!at#vel "om a ,inalidade !erse$uida !elo Poder P87li"o. Em outras !alavras os meios utili3ados !elo Poder P87li"o t:m que ser adequados !ara o al"an"e das ,inalidades !erse$uidas !elo !r1!rio Poder P87li"o !orque se a medida ,or utili3ada e ela n-o ,or naturalmente um meio adequado !ara aquela ,inalidade !erse$uida ela vai ser irra3o&vel ou des!ro!or"ional. Mal "om!arando ima$inem vo":s "onvidados !ara uma ,esta de "asamento solene ou !ara a !osse de al$u4m ou vo":s indo !ara a !osse de vo":s n-o a3 sentido vo": ";e$ar l& de 7ermuda ,a3 sentidoB =-o 4 adequado seu tra%e !ara aquela ,esta ou !ara aquele evento0 isso 4 ra3oa7ilidade grosso modo. A$ora eu vou dar um e'em!lo %ur#di"o "l&ssi"o que 4 o e'em!lo que o +arroso "itaI ima$inem um determinado muni"#!io !equeno e a# o !re,eito desse muni"#!io resolve !roi7ir a venda de 7e7ida al"o1li"a durante o Carnaval e a %usti,i"ativa dele 4 a se$uinteI ol;a eu estou usando essa medida aqui eu estou !roi7indo a venda de 7e7ida al"o1li"a no Carnaval !orque durante o Carnaval as !essoas 7e7em muito se e'"edem e a# na ;ora do ato se'ual elas n-o v-o se !reservar. F que a"onte"e !ortanto 4 que na "a7e.a do !re,eito o "onsumo de &l"ool estaria atrelado ao in"remento do n8mero de "ontaminados !elo v#rus do <KV. +om "ertamente isso ,oi na "a7e.a do !re,eito !orque se vo": !arar !ara !ensar em 19 lu$arI a venda de 7e7ida al"o1li"a 4 uma atividade l#"ita le$#tima0 o !re,eito !ortanto quer restrin$ir uma atividade que 4 l#"ita. F meio que ele est& utili3ando di3 o +arroso no "aso "on"reto n-o vai ser adequado !ara o al"an"e da ,inalidade !erse$uida sim!lesmente !orque n-o ;& nen;uma "om!rova.-o "ient#,i"a de que ne"essariamente o "onsumo de &l"ool leva / "ontamina.-o !elo v#rus da AKD5. N "laro que isso eventualmente !ode a"onte"er mas tam74m !ode n-o a"onte"er0 n-o ;& uma rela.-o ne"ess&ria ou ne"essariamente o "onsumo de &l"ool n-o leva ao in"remento do n8mero dos in,e"tados "om o v#rus <KV. F que vai di3er o +arrosoI n-o 4 dessa maneira que vo": atin$e a ,inalidade !erse$uida. 5e vo": quer diminui o n8mero de !essoas "ontaminadas !elo v#rus n-o 4 !roi7indo atividades l#"itas n-o 4 !roi7indo a venda de 7e7ida al"o1li"a que vo": vai al"an.ar o resultado0 !ara vo": al"an.ar o resultado 2 diminuir o n9 de "ontamina.?es vo": tem que usar os meios adequados !or e'em!loI distri7ui.-o de !reservativos edu"a.-o "ons"ienti3a.-o n-o !roi7ir a venda de 7e7ida al"o1li"a n-o !roi7ir daqui a !ou"o as !essoas de sa#rem de "asa n-o !ermitir que as !essoas ten;am rela.?es se'uais dentro de suas "asas n-o tem "omo. Vo": tem que usar os meios adequados !ara isso e !ortanto no "aso "on"reto no e'em!lo do +arroso o Poder P87li"o n-o usou o meio adequado !orque n-o ;avia ali rela.-o direta entre o "onsumo do &l"ool e o aumento do "ont&$io !elo v#rus do <KV. =e"essidade ou e'i$i7ilidade 2 !ara a medida do Poder P87li"o ser ra3o&vel n-o !ode ;aver uma outra medida menos restritiva de direitos ,undamentais. Desta ,orma se ;ouver uma outra medida que "aso adotada restrin$isse menos aqueles direitos ,undamentais em "on,lito em %o$o aquela outra medida menos restritiva ela seria a medida ne"essariamente im!lementada no "aso "on"reto. 5e vo": Poder P87li"o veri,i"ou a !ossi7ilidade de 2 3 ou mais medidas e a"a7ou utili3ando a medida mais $ravosa mais restritiva a direitos ,undamentais vo": usou uma medida des!ro!or"ional. E'.I uma ,&7ri"a !rodu3 seus 7ens tendo essa ,&7ri"a uma ";amin4 que emite $ases !oluentes. A le$isla.-o esta7ele"e limites !ara a emiss-o de !oluentes na atmos,era. Vamos su!or que num "aso "on"reto um ,is"al vai / essa ,&7ri"a veri,i"a que a emiss-o de !oluentes est& um !ou"o a"ima do !ermitido !ela le$isla.-o. Ent-o o ,is"al ";e$a / "on"lus-oI ol;a tem uma irre$ularidade aqui eu vou ter de a!li"ar uma medida !ara tentar evitar a !olui.-o ao meio am7iente !ara al"an.ar o ,im !erse$uido que 4 evitar a !olui.-o do meio am7iente. F que o ,is"al !ode ,a3er no "asoB >& tem v&rias medidas que !odem ser adotadas0 no "aso ele veri,i"a o se$uinteI eu ,is"al !oderia determinar a "olo"a.-o

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 de dum ,iltro naquela ";amin4 que "usta no meu "aso "on"reto *O 10 00 ,a3endo "om que n-o ;ouvesse mais qualquer viola.-o ao ordenamento. 51 que eu ,is"al at4 !orque eu n-o $osto muito do dono da ,&7ri"a eu n-o vou determinar a "olo"a.-o do ,iltro eu vou lo$o la"rar essa ,&7ri"a e vou interdit&-la0 o ordenamento at4 a7ria em tese essa ;i!1tese !ara ele !oderia ;aver interdi.-o de esta7ele"imento. Ent-o ele resolve no "aso "on"reto ao inv4s de determinar a "olo"a.-o do ,iltro ele resolve interditar a ,&7ri"a uma ,&7ri"a "om seus 1P.000 em!re$ados que in"luem ,am#lias que !re"isam daqueles em!re$os que tam74m vai ser im!ortante !ara o muni"#!io em virtude da "ir"ula.-o de 7ens e da !rodu.-o de rique3as e o ,is"al sim!lesmente determinou o ,e";amento da ,&7ri"a. =esse "aso "on"reto em tese vo": !oderia di3er que a medida adotada !elo Poder P87li"o ,oi des!ro!or"ional. Aual era a ,inalidade !erse$uida !ela atua.-oB Preservar o meio am7iente0 vo": tin;a no "aso "on"reto duas !ossi7ilidades 2 meios que !oderiam ser em!re$adosI "olo"a.-o de um ,iltro ou interdi.-o da ,&7ri"a. Assim se o ,is"al tivesse adotado a 1@ medida esta seria menos restritiva menos $ravosa aos direitos ,undamentais atin$indo a mesma ,inalidade que 4 a !reserva.-o do meio am7iente. Pro!or"ionalidade em sentido estrito 2 4 aqui na !ro!or"ionalidade em sentido estrito que a doutrina ,ala que ;aver& uma verdadeira !ondera.-o entre os direitos ou !rin"#!ios envolvidos. Di3 a doutrina que aqui vo": vai analisar o "usto-7ene,#"io da medida0 4 aqui que vo": vai di3er qual !rin"#!io vai "eder es!a.o e qual !rin"#!io vai ser a!li"ado no "aso "on"reto. 5e !are"e muito "om a ne"essidade0 a doutrina "ostuma di3er que na ne"essidade vo": analisa os ,atos e na !ro!or"ionalidade em sentido estrito vo": analisaria as normas. Portanto na ne"essidade vo": analisaria situa.?es ,&ti"as e na !ro!or"ionalidade em sentido estrito vo": analisaria a !ossi7ilidade %ur#di"a a !ondera.-o %ur#di"a !ro!riamente dita. E'.I "aso do 7oti%-o de $&s no *io Grande do 5ul Ltra3ido !elo !r1!rio 56) e "itado !or toda a doutrinaM 2 nesse "aso uma lei estadual ;avia determinado que todas as !essoas que "omer"iali3arem 7oti%?es de $&s t:m que levar uma 7alan.a de !re"is-o na ;ora da venda !esando o !roduto na ,rente de "ada "onsumidor. Eventualmente se tiver menos $&s que o ,alado vo": vai ter que !a$ar a di,eren.a em din;eiro ou ,a3er o res!e"tivo des"onto. F que a"onte"euB Pessoas que vendiam o 7oti%-o muitas delas "ome.aram a ,alar que n-o tin;am "ondi.-o de levar uma 7alan.a de !re"is-o !ara "ada venda0 eu %& levo o 7oti%-o na min;a moto "omo 4 que eu vou levar ainda a 7alan.a de !re"is-oB E mais "omo 4 que eu vou ter din;eiro tro"ado !ara eventualmente dar !ara o "onsumidor se ;ouver al$uma di,eren.aB Fu se%a aquilo di,i"ultou 7astante a atividade de "omer"iali3a.-o de 7oti%-o indo a quest-o !arar no 56) uma ADK= em rela.-o a essa lei estadual a qual ,oi de"larada in"onstitu"ional !elo 56). F 56) ainda que im!li"itamente a"a7ou !onderando 2 LdoisM !rin"#!ios que estavam em %o$oI de um lado o !rin"#!io da livre ini"iativa a ,avor das !essoas que vendiam 7oti%-o de $&s tendo em vista a onera.-o da atividade im!ossi7ilitando seu desem!en;o e de outro lado o !rin"#!io da !rote.-o ao "onsumidor as !essoas que iam "om!rar os 7oti%?es queriam essa !esa$em !orque elas s1 iriam "om!rar e !a$ar !elo que e,etivamente tivessem "om!rando no "aso "on"reto. <avia dois !rin"#!ios em "on,lito e o 56) a"a7ou di3endoI na min;a !ondera.-o vai !revale"er a livre ini"iativa em detrimento da !rote.-o do "onsumidor0 n-o que eu v& aniquilar a de,esa do "onsumidor no "aso "on"reto eu estou di3endo que vai !revale"er a livre ini"iativa !orque essa lei do %eito que ela ,oi !romul$ada ela a"a7a aniquilando a atividade em!resarial e vo": le$islador estadual vo": !oderia $arantir a de,esa do "onsumidor !or outros meios e n-o ne"essariamente !or esse meio que a"a7a invia7ili3ando outro !rin"#!io "onstitu"ional. Vo": quer !rote$er o "onsumidor ,a.a ,is"ali3a.-o diuturnamente naqueles esta7ele"imentos que vendem 7oti%-o ,is"ali3e sem di3er a ;ora sem di3er o lo"al ";e$a de

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 sur!resa e se tiver irre$ularidades a!lique san.?es $ravosas !ara ini7ir uma atua.-o "ontra o "onsumidor. =-o dei'a de ser uma an&lise da ne"essidade tam74m mas aqui na !ro!or"ionalidade em sentido estrito vo": ,a3 %uridi"amente um so!esamento entre !rin"#!ios "onstitu"ionais. Assim di,i"uldades / !arte ,ato 4 que esse !rin"#!io da ra3oa7ilidade est& "onsa$rado no ordenamento de"orrendo im!li"itamente do te'to "onstitu"ional em Hm7ito ,ederal a ra3oa7ilidade 4 !rin"#!io e'!resso Lart. 29 da >ei n9 Q.(8R/QQ que trata do !ro"esso administrativo ,ederalM. A$ora onde est& im!li"itamente "onsa$radoB De!ender& da sua orienta.-o0 se vo": tem uma orienta.-o norte-ameri"ana vo": !ode tirar da "l&usula do devido !ro"esso le$al se vo": tiver uma orienta.-o alem- vo": !ode tirar da "l&usula do Estado de Direito 4 aquela distin.-o que eu ,i3 no in#"io e ;o%e vo": v: l& no art. P9 Da ra3o&vel dura.-o do !ro"essoE at4 de l& ;o%e vo": !ode tirar im!li"itamente a ra3oa7ilidade. Princpio da finalidade 2 o Poder P87li"o s1 !ode atender ao interesse !87li"o0 a ,inalidade da atua.-o administrativa s1 !ode ser umaI o administrador quando atua ele atua em !rol do interesse !87li"o. 6radi"ionalmente os autores "om!letamente ma%orit&rios tra3em esse !rin"#!io "om o nome de su!rema"ia do interesse !87li"o 2 Celso AntSnio Di Pietro Carval;in;o Gas!arini <elT. Auer di3er o Estado !ode im!or restri.?es aos !arti"ulares !orque ele Estado !ro"ura atender ao interesse !87li"o e nessa vis-o da doutrina ma%oritar#ssima o interesse !87li"o seria su!erior ao interesse meramente !rivado de um !arti"ular. Para Celso AntSnio esse !rin"#!io da su!rema"ia 4 t-o im!ortante que !ara ele seria uma das !edras de toque do Direito Administrativo um dos !ilares do Direito Administrativo0 a outra !edra de toque seria o !rin"#!io da indis!oni7ilidade do interesse !87li"o. F !rin"#!io da su!rema"ia vai ;o%e ,undamentar o e'er"#"io do !oder de !ol#"ia desa!ro!ria.?es interven.?es 7randas na !ro!riedade Lservid-o administrativa o"u!a.-o tem!or&riaM0 na verdade esse !rin"#!io ,undamenta tradi"ionalmente as atua.?es ordenadoras im!ositivas do Estado. Auando o Estado quer im!or sua vontade ao !arti"ular ele sem!re se vale do !rin"#!io da su!rema"ia do interesse !87li"o. Al$uns autores modernos ainda minorit&rios "ome.am a questionar o !rin"#!io da su!rema"ia do interesse !87li"o "omo um verdadeiro !rin"#!io. =-o que eles n-o "on"ordem que o interesse !87li"o vai eventualmente !revale"er so7re o interesse !rivado no "aso "on"reto mas o que esses autores modernos dis"utem 4 se realmente e'istiria a priori uma su!rema"ia %& quase que a7soluta do interesse !87li"o em rela.-o aos interesses !rivados. Ent-o essa 4 a "orrente minorit&ria vo":s ainda n-o v-o "itar !ara "on"ursos em $eral s1 !ara a PGE/PGM. =essa lin;a de autores que "riti"am vo": !ode "olo"ar <um7erto Cvila o !ioneiro !orque ,oi ele quem trou'e essa dis"uss-o !ara o +rasil Daniel 5armento Ale'andre 5antos de Ara$-o que est& na 7an"a da PGE Gustavo +inen7o%m *i"ardo 5";ier que ,oi o autor que trou'e a ,iltra$em "onstitu"ional. Esses autores v-o esta7ele"er uma verdadeira des"onstru.-o do !rin"#!io v-o a"a7ar "om o !rin"#!io0 n-o e'istiria esse !rin"#!io da su!rema"ia do interesse !87li"o so7re o interesse !rivado. 6odos esses autores que eu "itei est-o es"revendo em uma o7ra uma o7ra "oletiva or$ani3ada !elo 5armento e !u7li"ada ;& !ou"o tem!o !ela >umen Guris L!or enquanto !ara "on"ursos em $eral ainda n-o seria leitura o7ri$at1ria s1 !ara PGE/PGM !orque t:m autores que "om!?em a 7an"aM "u%o t#tulo 4 Interesses Pblicos versus Interesses Privados.

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 Assim esses autores v-o !ro!or uma des"onstru.-o da su!rema"ia do interesse !87li"o a,irmando que n-o e'iste esse !rin"#!io que esta7ele"e uma su!rema"ia do interesse !87li"o a priori in abstrato,so7re o interesse !rivado. *esumidamente eles v-o di3er o se$uinteI a Constitui.-o )ederal a# eu estou di3endo as normas ori$in&rias ela de um lado "onsa$ra a ne"essidade do Poder P87li"o atender o interesse da "oletividade quando a Constitui.-o ,ala em servi.os !87li"os em solidariedade. =-o 4 menos verdade que ela Constitui.-o )ederal de outro lado vai e'i$ir a !reserva.-o e a !romo.-o de direitos ,undamentais !ara al$uns talve3 a mais im!ortante !arte da Constitui.-o seria !ortanto essa !arte relativa aos direitos e $arantias ,undamentais e que !ara al$uns autores teriam !or vetor a'iol1$i"o o !rin"#!io da di$nidade da !essoa ;umana. Ent-o os direitos ,undamentais s-o t-o im!ortantes que o Poder P87li"o n-o !ode de qualquer maneira restrin$i-los. Para restrin$ir um direito ,undamental !ara atender ao ,inal das "ontas o interesse !87li"o o Poder P87li"o vai ter que adotar a ra3oa7ilidade vai ter que adotar !arHmetros. F que est& di3endo essa doutrina moderna 4 o se$uinteI a !r1!ria C) "onsa$ra no seu te'to ori$in&rio o interesse !87li"o e o interesse !rivado0 "omo a C) em seu te'to ori$in&rio esta7ele"eu os dois interesses !87li"o e !rivado vo": n-o !ode a priori, esta7ele"er uma su!rema"ia de um interesse so7re outro. E'iste norma "onstitu"ional ori$in&ria in"onstitu"ionalB +om no +rasil n-o s1 a norma derivada !ode ser de"larada in"onstitu"ional da emenda !or e'em!lo. Ent-o se n-o e'iste norma ori$in&ria in"onstitu"ional e se a C) em sua reda.-o ori$inal "onsa$ra o interesse !87li"o e tam74m direitos ,undamentais !or que um 4 mais im!ortante do que o outroB =-o e'iste em a7strato ;ierarquia entre normas "onstitu"ionais ori$in&rias elas estariam no mesmo !atamar no mesmo n#vel ;ier&rqui"o0 4 aquele !rin"#!io da "on"ordHn"ia !r&ti"a da ;armoni3a.-o. F int4r!rete na ;ora de a!li"ar o te'to "onstitu"ional vai ter de a!li"ar de ,orma ;armSni"a aquelas normas que est-o "onsa$radas no te'to "onstitu"ional e se a C) "onsa$ra o interesse !87li"o e tam74m os direitos ,undamentais o Poder P87li"o quando quiser atuar n-o vai ;aver "ertamente uma su!rema"ia a7soluta desse interesse so7re o interesse !arti"ular. 6oda e qualquer atua.-o do Poder P87li"o !assa !or uma !ondera.-o. F que eles est-o di3endo 4 o se$uinteI o interesse !87li"o n-o est& dando um ";eque em 7ran"o !ara atua.?es ar7itr&rias do Poder P87li"o0 a C) "onsa$ra interesses !87li"os e interesses !rivados n-o ;& ;ierarquia entre esses interesses e !ortanto vo": n-o !ode esta7ele"er uma su!rema"ia de um interesse so7re o outro !orque a7stratamente am7os os interesses t:m !rote.-o i$ualmente "onstitu"ional. Para vo": eventualmente "ara"teri3ar a su!rema"ia de um interesse so7re outro interesse vai di3er a doutrina moderna s1 no "aso "on"reto atrav4s de uma !ondera.-o0 ra3oa7ilidade vai entrar aqui. 5er& que a medida do Poder P87li"o ,oi ra3o&velB Porque se n-o ,oi ainda que ele ten;a ,alado em interesse !87li"o ele atuou de maneira "ontr&ria ao ordenamento e o interesse ,undamental !rivado vai !revale"er. Ent-o essa su!rema"ia quando e'istir ela vai ser in concreto no ,inal de um !ro"edimento de !ondera.-o. Em a7strato "omo os 2 interesses t:m !rote.-o "onstitu"ional n-o ;averia ;ierarquia entre eles n-o ;averia su!rema"ia de um em rela.-o ao outro. Esse 4 o !rin"i!al ar$umento dessa doutrina mais moderna que vem "riti"ando o !rin"#!io e des"onstruindo o !rin"#!io. N "laro que esses autores tra3em outros ar$umentos. F <um7erto Cvila tra3 outro ar$umento interessante e o +inen7o%m tam74m "on"orda. Ele ,ala o se$uinteI quem disse que o interesse !87li"o tem que estar em "on,ronto "om o interesse !rivadoB Auem disse que ;& essa "ontra!osi.-o ne"ess&riaB De %eito nen;um. =a verdade a no.-o de interesse !87li"o 4 uma no.-o tam74m a7erta 4 di,#"il "on"eituar interesse

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 !87li"o0 n-o ;& um "on"eito o7%etivo. )ato 4 que !ara atendendo ao interesse !87li"o o Poder P87li"o a"a7a atendendo tam74m interesses !rivados. =-o ;& mais aquela "ontra!osi.-o ne"ess&ria0 um dia %& ;ouve aquela "ontra!osi.-o ne"ess&ria ou vo": n-o se lem7ra daquela ,rase "l&ssi"aI o C1di$o Civil 4 a Constitui.-o do Direito Privado. =a 4!o"a em que se ,alava isso se di3ia que o Direito P87li"o era uma "oisa e o Direito Privado era outra di"otomia a7soluta entre interesse !87li"o e !rivado s1 que o interesse !rivado l& na rela.-o !rivada o que valia era o C1di$o Civil a Constitui.-o nem entrava. <o%e "om a "onstitu"ionali3a.-o que a $ente %& viu na 1@ aula a di"otomia !87li"o-!rivado 4 relativi3ada se n-o aniquilada eventualmente. E a# o que a"onte"eB F es!a.o !87li"o e o es!a.o !rivado andam "ada ve3 mais lado a lado. Assim essa doutrina mais moderna vai dei'ar de lado a su!rema"ia e v-o a,irmar a!enas que o Poder P87li"o tem que atender ao interesse !87li"o. Eles s-o !ortanto de,ensores da su!era.-o do !rin"#!io e lo$o do a,astamento do !rin"#!io do ordenamento. F Dio$o de )i$ueiredo "ontudo n-o es"reveu so7re o assunto !ara a,astar a su!rema"ia o Dio$o ,ala muito em !ondera.-o e !ossivelmente ele entraria nessa re"onstru.-o ";e$ando ao mesmo resultado. <& um detal;e a ser ressaltado in"lusive en$ra.ado. Esses autores que eu a"a7ei de "itar t:m uma o7ra "oletiva "omo eu %& ,alei antes e ";amaram o +arroso !ara ,a3er o !re,&"io da o7ra e o +arroso n-o "on"ordou "om eles. Ent-o o +arroso n-o "on"orda "om essa "orrente minorit&ria n-o ,i"ando mais "om a doutrina tradi"ional mas 4 "laro numa reinter!reta.-o se se !ode di3er assim daquela doutrina tradi"ional da su!rema"ia. F +arroso vai se valer de uma doutrina que n-o 4 muito nova n-o uma doutrina italiana muito anti$a mas o +arroso vai ,a3er distin.-o entre o interesse !87li"o !rim&rio e o interesse !87li"o se"und&rio !ara analisar essa quest-o da su!rema"ia. Primeira distin.-o ,eita l& na Kt&lia !elo *enato Alessi e !ara "& tra3ida !elo +arrosoI interesse !87li"o !rim&rio 4 aquele que di3 res!eito / toda a "oletividade0 esse interesse !rim&rio est& li$ado diretamente / satis,a.-o das ne"essidades "oletivas. Knteresse !87li"o se"und&rio tem um as!e"to mais interno !ara a Administra.-o. F interesse se"und&rio di3 res!eito ao interesse da !r1!ria )a3enda seria !ortanto o interesse do Estado enquanto !essoa de direito. 5e no interesse !rim&rio vo": !oderia tra3er o direito / edu"a.-o direito / moradia direito / sa8de aqui no interesse se"und&rio 4 o interesse !atrimonial do !r1!rio Estado 4 o interesse da )a3enda P87li"a no interesse !87li"o se"und&rio vo": vai ter a arre"ada.-o normas de Direito )inan"eiro. E !or que se"und&rioB Porque o o7%etivo !rim&rio !rin"i!al do Estado 4 satis,a3er as ne"essidades "oletivas s1 que o Poder P87li"o !ara satis,a3er o interesse !rim&rio ele !re"isa de din;eiro e 4 de interesse !87li"o se"und&rio0 o interesse !87li"o 4 se"und&rio mas 4 interesse !87li"o 4 im!ortante. N se"und&rio !orque vai ser um instrumento !ara a satis,a.-o !elo Estado de interesses !87li"os !rim&rios. Aue vai di3er o +arrosoB A !artir desta distin.-o ele vai di3er o se$uinteI e'iste ainda a su!rema"ia do interesse !87li"o mas e'iste a su!rema"ia do interesse !87li"o !rim&rio0 o interesse da "oletividade vai !revale"er !elo menos em re$ra so7re o interesse de um !arti"ular. A$ora !ara o +arroso a !ondera.-o !oderia o"orrer a relativi3a.-o do !rin"#!io !oderia o"orrer realmente em rela.-o ao outro interesse o interesse !87li"o ";amado de se"und&rio este "ertamente !oder& ser relativi3ado ou !onderado no "aso "on"reto. E'.I o Estado n-o !ode !arar

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 de !a$ar suas d#vidas "omo ,orma de arre"adar mais quer di3er o Estado n-o !ode sim!lesmente !arar de !a$ar suas d#vidas di3endoI ol;a eu vou !arar de !a$ar min;as d#vidas !ara ter mais din;eiro se eu tiver mais din;eiro eu satis,a.o o interesse se"und&rio. Vai ter doutrina o +arroso que vai di3erI n-o n-o !ode essa atua.-o 4 ar7itr&ria nesse "aso o interesse !87li"o se"und&rio vai "eder es!a.o !ara direitos ,undamentais dos !arti"ulares. Ent-o esse interesse se"und&rio !atrimonial realmente !ode ser !onderado dei'ado de lado em al$umas situa.?es0 %& o interesse !87li"o !rim&rio $o3aria de su!rema"ia. N a vis-o do +arroso. Muitos autores %& t:m de7atido "om aqueles autores minorit&rios +inen7o%m 5armento et". ;o%e !ortanto al$uns autores v:m es"revendo !ara dialo$ar e eventualmente re7ater aquela doutrina moderna o )&7io Medina Fs1rio de 5-o Paulo a Ali"e Gon3ales +or$es da +a;ia. A tend:n"ia ainda 4 a se$uinteI !revale"e o entendimento que o interesse !87li"o $o3a de su!rema"ia0 o que os autores t:m ,eito o7viamente 4 uma releitura desse interesse !87li"o. =a verdade os autores ainda "ontinuam a,irmando a e'ist:n"ia da su!rema"ia do interesse !87li"o s1 que a !artir de uma re"onstru.-o0 ao inv4s de ,a3er tal qual a doutrina minorit&ria !or4m im!ortante isto 4 ao inv4s de a,irmar que a"a7ou o !rin"#!io da su!rema"ia os autores ;o%e de um modo $eral t:m ,eito uma re"onstru.-o do !rin"#!io. Vo": ainda vai adotar o !rin"#!io da su!rema"ia se vo": "om!reender 7em o que 4 interesse !87li"o. E a doutrina ma%orit&ria "ontinua ,alando de su!rema"ia e "ontinua ,alando o se$uinteI vo": n-o !ode "on,undir o interesse !87li"o "om o !r1!rio interesse do Estado que 4 aquele interesse !87li"o se"und&rio. Por isso na verdade o que o +arroso tra3 4 uma releitura do que a !r1!ria doutrina %& ,alava0 a doutrina "ontinua ,alando que e'iste a su!rema"ia do interesse !87li"o s1 que o interesse !87li"o deve ser "om!reendido de maneira adequada ele n-o !ode si$ni,i"ar interesse do !r1!rio Estado interesse !atrimonial meramente. Knteresse !87li"o deve si$ni,i"ar interesse da "oletividade e o ordenamento quem vai di3er qual 4 o interesse da "oletividade. Em 29 lu$ar interesse !87li"o n-o !ode mais ser aquelas Dra3?es de EstadoE0 vo": n-o !ode di3erI ol;a vou interditar sua ,&7ri"a vou !roi7ir que vo": diri%a ve#"ulo automotor !or ra3?es de Estado. Vo": Poder P87li"o n-o !ode %usti,i"ar sua atua.-o em ra3?es de Estado !orque isso 4 autoritarismo0 n-o 7asta ,alar em interesse !87li"o e ra3?es de Estado no "aso "on"reto. Para que o Poder P87li"o atue de ,orma adequada vo": tem que di3er qual 4 o interesse !87li"o de"i,rar qual 4 o interesse !87li"o que est& sendo satis,eito. Per$unta de alunaI inaud#vel. Pro,.I n-o o +arroso ,ala em su!rema"ia e n-o tra3 e'"e.-o em rela.-o aos interesses !87li"os !rim&rios e se"und&rios0 no ,inal do !re,&"io ele a,irma que !ode ;aver eventualmente "on,lito entre interesses i$ualmente !rim&rios e 4 ali que !oderia ;aver uma !ondera.-oI interesse !87li"o !rim&rio de um lado interesse !87li"o !rim&rio do outro lado. E.I vou a7rir uma rodovia !ara ,a"ilitar o direito de ir e vir das !essoas !ara !assar !ara uma &rea de !reserva.-o am7iental. E a# vai !rote$er o meio am7iente interesse !87li"o !rim&rio ou vai !rote$er o direito de ir e vir das !essoas tam74m interesse !87li"o !rim&rio. F interesse !87li"o !rim&rio !ara o +arroso sem!re !revale"eria so7re o interesse !arti"ular s1 que o interesse !rim&rio !oderia ser !onderado "om outro interesse !rim&rio. N muita doutrina muita nomen"latura !ara no ,inal vo": ";e$ar !rati"amente no mesmo resultado0 na verdade a doutrina est& dis"utindo ,undamentos !remissas te1ri"as im!ortantes !ara quem est& estudando s1 que na !r&ti"a 4 o que eu disse. Kma$ina aquela dis"uss-o da ra3oa7ilidadeI tem $ente que ,ala que "om a ra3oa7ilidade vo": a"a7a entrando no m4rito do ato0 o +arroso tem ,alado isso. =a !r&ti"a o Gudi"i&rio vai invalidar sua atua.-o !or ser irra3o&vel ou se%a o resultado na

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 !r&ti"a vai ser quase o mesmo o !ro7lema 4 o ,undamento te1ri"o a !remissa te1ri"a e isso "ai em "on"urso. Ent-o vo": tem 2 LduasM !ossi7ilidades de ver esse !ro7lemaI vo": !ode "on"ordar "om essa doutrina !or enquanto minorit&ria do +inen7o%m do 5armento do Cvila do Ara$-o e di3er que n-o e'iste mais o !rin"#!io da su!rema"ia do interesse !87li"o n-o e'iste essa su!rema"ia a priori entre um interesse e outro vo": !oderia ,alar em !rin"#!io da ,inalidade !87li"a mas n-o em !rin"#!io da su!rema"ia ou ent-o vo": "ontinua "om a doutrina ma%orit&ria e a,irmar sim a e'ist:n"ia da su!rema"ia do interesse !87li"o sa7endo que a su!rema"ia n-o 4 a7soluta e sa7endo que o interesse !87li"o n-o 4 o interesse !atrimonial do Estado al4m do que n-o !ode ser %usti,i"ado o interesse !87li"o "om as Dra3?es de EstadoE que %usti,i"aram durante muito tem!o o Estado autorit&rio. Princpio da continuidade 2 na verdade 4 um !rin"#!io im!ortant#ssimo !ara o Direito Administrativo mas 4 um !rin"#!io que tem a!li"a.-o numa atividade administrativa es!e"#,i"a0 vo": vai ,alar em !rin"#!io da "ontinuidade quando o Estado ou os dele$at&rios do Estado estiverem !restando servi.os !87li"os. Ent-o no Hm7ito do servi.o !87li"o quem estiver !restando servi.o !87li"o se%a o Estado se%a dele$at&rio quem !restar o servi.o !87li"o tem que !rest&-lo de a"ordo "om a "ontinuidade. E o que si$ni,i"a essa "ontinuidadeB F nome %& est& di3endoI o servi.o !87li"o n-o !ode ser interrom!ido em re$ra0 de um modo $eral o servi.o !87li"o deve ser !restado de ,orma ininterru!ta. A !aralisa.-o de um servi.o ou sua n-o!resta.-o vai $erar danos / "oletividade e 4 !or isso que ,oi "onsa$rado esse !rin"#!io 7asilar da "ontinuidade do servi.o !87li"o. Ent-o em 19 lu$ar esse !rin"#!io se a!li"a n-o s1 ao Estado enquanto !restador de servi.o !87li"o mas tam74m ao !r1!rio !arti"ular enquanto dele$at&rio do servi.o !87li"o0 n-o im!orta se 4 o Estado n-o im!orta se 4 o !arti"ular 4 um !rin"#!io !ortanto que di3 res!eito / atividade administrativa !restadora de servi.o !87li"o. 5e o !arti"ular !restar servi.o !87li"o tam74m vai se su7meter a esse !rin"#!io. Essa 4 a 1@ ressalva. A 2@ ressalva di3 res!eito ao "aso "on"reto. 5e eu ,alo em "ontinuidade e o servi.o !87li"o n-o !ode ser interrom!ido mas n-o !ode uma "on"ession&ria interrom!er o servi.o !restado ao !arti"ular quando ele n-o !a$a a "ontaB Ksso seria viola.-o / "ontinuidadeB Ksso n-o seria uma ,orma de interrom!er o servi.oB =1s vamos "om!reender essa dis"uss-o a$ora e !ara "om!reender essa dis"uss-o da interru!.-o do servi.o que 4 !restado !ela "on"ession&ria a# tem que "om!reender uma 2@ !remissa0 a 1@ !remissa eu %& disse a "ontinuidade se a!li"a a qualquer !resta.-o de servi.o !87li"o se%a !elo Estado se%a !elo !arti"ular. A 2@ !remissa 4 a se$uinteI "ontinuidade n-o si$ni,i"a di3er que a !essoa deve !restar o servi.o !87li"o inde!endentemente de qualquer "ontra!resta.-o0 a !resta.-o "ont#nua do servi.o !ressu!?e uma "ontra!resta.-o quando ,or o "aso Lnem sem!re vai ser !a$o o servi.oM mas a !resta.-o do servi.o !ressu!?e a "ontra!resta.-o !e"uni&ria de quem se 7ene,i"ia do servi.o !ode ser assim e a "ontinuidade !or 17vio !ressu!?e as "ondi.?es t4"ni"as do usu&rio !ara re"e7er o servi.o. <o%e no ordenamento quando vo": ,ala em uma "on"ession&ria !restando servi.o !87li"o e o !arti"ular !a$ando a tari,a res!e"tiva vo": vai en"ontrar no ordenamento 2 LduasM normas que estariam em !rin"#!io em "ontradi.-o. Vo": tem o CDC no art. 22 que ,ala do servi.o essen"ial que in"lui a no.-o de servi.o !87li"o e ,ala que o servi.o essen"ial n-o !ode ser interrom!ido.

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concession rias, permission rias ou sob !ual!uer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servi"os ade!uados, eficientes, seguros e, !uanto aos essenciais, cont#nuos. Par grafo nico. $os casos de descumprimento, total ou parcial, das obriga"%es referidas neste artigo, sero as pessoas &ur#dicas compelidas a cumpri'las e a reparar os danos causados, na forma prevista neste cdigo.(

De outro lado vo": tem a >ei n9 8.Q8(/QP e l& no art. U9 V 39 KK admitindo e'!ressamente que a "on"ession&ria !aralise o servi.o "aso o usu&rio ,ique inadim!lente.
Art. )o *oda concesso ou permisso pressup%e a presta"o de servi"o ade!uado ao pleno atendimento dos usu rios, conforme estabelecido nesta +ei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. , -o .ervi"o ade!uado / o !ue satisfa0 as condi"%es de regularidade, continuidade, efici1ncia, seguran"a, atualidade, generalidade, cortesia na sua presta"o e modicidade das tarifas. , 2o A atualidade compreende a modernidade das t/cnicas, do e!uipamento e das instala"%es e a sua conserva"o, bem como a mel2oria e e3panso do servi"o. , 4o $o se caracteri0a como descontinuidade do servi"o a sua interrup"o em situa"o de emerg1ncia ou aps pr/vio aviso, !uando5 I ' motivada por ra0%es de ordem t/cnica ou de seguran"a das instala"%es; e, II ' por inadimplemento do usu rio, considerado o interesse da coletividade.(

A $rande dis"uss-o ;o%e 4 sa7er qual lei vai !revale"er. Eu s1 vou adiantar a !osi.-o do 56G e de!ois a $ente vai ver mel;or essa dis"uss-o mais / ,rente. F que est& !revale"endo ;o%e no +rasil 4 a !osi.-o do 56G o qual em lin;a de !rin"#!io !a"i,i"ou o entendimento de que !or enquanto !revale"e a >ei n9 8.8Q(/QP em detrimento do CDC. F 56G a!li"a um daqueles 3 "rit4rios de resolu.-o de antinomias entre normas %ur#di"as0 s1 !ara lem7raI vo": tem o "rit4rio ;ier&rqui"o da es!e"ialidade e o "ronol1$i"o. =-o ;& que se ,alar no "aso na a!li"a.-o do "rit4rio da ;ierarquia %& que am7as as leis s-o ordin&rias0 em tese o "rit4rio "ronol1$i"o !oderia ser sus"itado aqui %& que o CDC 4 de 1QQ0 e a lei n9 8.Q8( 4 de 1QQP lei !osterior revo$a lei anterior mas o "rit4rio "ronol1$i"o n-o serve !orque aqui vo": vai ter que tra3er o "rit4rio da es!e"ialidade e quando vo": tem uma rela.-o de es!e"ialidade !ou"o im!orta o tem!o !revale"endo sem!re a lei es!e"ial so7re a lei $eral. F 56G vem di3endo que a lei 8.Q8(/QP 4 es!e"ial em rela.-o ao CDC0 es!e"ial !orque trata de um ti!o es!e"ial de "onsumidor a lei 8.Q8(/QP n-o ,ala de qualquer "onsumidor mas ,ala do "onsumidor enquanto usu&rio de servi.o !87li"o. F CDC ,ala de "onsumidor em $eral tanto aquele que vai / !adaria quanto aquele que vai "onsumir servi.o !87li"o tam74m s1 que a lei 8.Q8(/QP s1 ,ala daquele que "onsome servi.o !87li"o o "onsumidor usu&rio 2 ali&s 4 uma n#tida inten.-o do te'to "onstitu"ional em se!arar direitos do "onsumidor e direitos do usu&rio0 a C)/88 !ede a edi.-o de um C1di$o de De,esa do Jsu&rio desde 1QQ8 a C) !ede isso. =-o veio at4 ;o%e n-o sei se al$um dia vai sair. Mas en,im enquanto n-o vem isso a lei n9 8.Q8(/QP 4 lei es!e"ial em rela.-o ao CDC.

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 Futra a!li"a.-o "on"reta da "ontinuidade tra3ida !ela doutrinaI a quest-o da e'"e.-o do "ontrato n-o "um!rido nos "ontratos administrativos0 a dis"uss-o que se "olo"a na e3ceptio non adimpleti contractus 4 uma dis"uss-o que !assa !ela "ontinuidade. 5er& que !ode o !arti"ular "ontratado veri,i"ando que o Poder P87li"o n-o est& !a$ando a "onta ser& que !ode o !arti"ular sus!ender a o7ra !87li"a !ode o !arti"ular sus!ender o servi.o !ara o Poder P87li"oB 5er& que o !arti"ular !ode ale$ar e3ceptio non adimpleti contractus em "ontratos administrativosB A doutrina tradi"ional n-o admitia que o !arti"ular sus"itasse a e'"e.-o do "ontrato n-o "um!rido !ara !aralisar suas o7ri$a.?es. Poder P87li"o n-o est& !a$ando n-o est& "um!rindo suas o7ri$a.?esB Parti"ular v& a %u#3o. Vo": n-o !ode autonomamente !aralisar suas o7ri$a.?es atrav4s da e3ceptio. Essa doutrina tradi"ional a!ontava 3 Ltr:sM ar$umentos !ara essa "on"lus-oI a le$alidade %& que / 4!o"a n-o ;avia lei que admitisse e'!ressamente a e'"e.-o do "ontrato n-o "um!rido nos "ontratos administrativos0 o 29 ar$umento seria o !rin"#!io da su!rema"ia do interesse !87li"o n-o !odendo o !arti"ular !or n-o estar re"e7endo a "ontra!resta.-o a ,im de ,a3er valer seu interesse !rivado !aralisar suas o7ri$a.?es e dani,i"ar o interesse !87li"o "omo um todo. F interesse !87li"o estaria inerente ao "ontrato administrativo0 o interesse !87li"o seria o 29 ar$umento. F 39 ar$umento seria a im!ossi7ilidade de ale$a.-o da e3ceptio non adimpleti contractus !or "onta da "ontinuidade do servi.o !87li"o0 se o !arti"ular "ontratado !aralisar suas o7ri$a.?es que est-o l& "olo"adas no "ontrato administrativo essa !aralisa.-o do !arti"ular vai a,etar a "ontinuidade do o7%eto do "ontrato vai a,etar a "ontinuidade do servi.o !87li"o. Esses 3 ar$umentos ;o%e ,oram a,astados ou relativi3ados !elo ordenamento ou !ela doutrina moderna0 a doutrina moderna ;o%e tra3 uma nova inter!reta.-o !ara a e'"e.-o do "ontrato n-o "um!rido. A doutrina moderna admite ;o%e em dia ainda que e'"e!"ionalmente a e'"e.-o de "ontrato n-o "um!rido no Hm7ito dos "ontratos administrativos0 ent-o vo": vai ter que relativi3ar aqueles 3 !rin"#!ios da se$uinte maneiraI em 19 lu$ar a doutrina tradi"ional a!ontava a le$alidade !orque n-o ;avia uma lei admitindo e'!ressamente a e'"e.-o do "ontrato n-o "um!rido !ara os "ontratos administrativos0 ;o%e a doutrina vai ,alar que ;& norma le$al admitindo e'!ressamente a e3ceptio nos "ontratos administrativos 2 art. (8 WKV e WV da >ei n9 8.UUU/Q3I
Art. 67. 8onstituem motivo para resciso do contrato5 9I: ' a suspenso de sua e3ecu"o, por ordem escrita da Administra"o, por pra0o superior a -2; <cento e vinte= dias, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturba"o da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspens%es !ue totali0em o mesmo pra0o, independentemente do pagamento obrigatrio de indeni0a"%es pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobili0a"%es e mobili0a"%es e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspenso do cumprimento das obriga"%es assumidas at/ !ue se&a normali0ada a situa"o; 9: ' o atraso superior a >; <noventa= dias dos pagamentos devidos pela Administra"o decorrentes de obras, servi"os ou fornecimento, ou parcelas destes, & recebidos ou e3ecutados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturba"o da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obriga"%es at/ !ue se&a normali0ada a situa"o;(

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 F 29 ar$umento a!ontado !ela doutrina tradi"ional era a su!rema"ia do interesse !87li"o. Ent-o a doutrina moderna vai di3erI mas !era# n-o 4 7em assim. Vo": n-o !ode utili3ar esse ar$umento da su!rema"ia do interesse !87li"o "omo um es"udo !rotetor !ara vo": "ometer ar7itrariedades0 "ertamente n-o satis,a3 o interesse !87li"o o "ometimento de il#"itos. Da# n-o !ode o Poder P87li"o num "ontrato "ometer il#"itos "ontratuais !orque esses il#"itos n-o s-o a$asal;ados !elo interesse !87li"o isso n-o 4 interesse !87li"o isso n-o 4 atua.-o le$#tima do Estado. Assim 4 "laro que a su!rema"ia do interesse !87li"o deve ser relativi3ada ou reinter!retada. Com rela.-o ao 39 ar$umento di3ia a doutrina tradi"ional que n-o !odia ter a e3ceptio em ra3-o da "ontinuidade do servi.o !87li"o n-o !odendo o !arti"ular sus!ender suas o7ri$a.?es !orque se "olo"aria em ris"o a "ontinuidade do servi.o !87li"o. A doutrina moderna aqui vai res!onder da maneira mais ,&"ilI quem disse que todo "ontrato administrativo se su7mete / "ontinuidadeB Auem disse que todo "ontrato administrativo tem servi.o !87li"o "omo o7%etoB QQX n-o tem servi.o !87li"o !or o7%eto. F Poder P87li"o quando "ontrata uma o7ra vo": vai ter uma o7ra sendo "onstru#da mas n-o vai ter um servi.o !restado !ara !arti"ular0 o Poder P87li"o quando "om!ra 7orra";a ou "aneta !ara a re!arti.-o ele est& "om!rando material !ara a re!arti.-o n-o est& ;avendo a !resta.-o de um servi.o !87li"o !ara a "oletividade. Assim se o o7%eto do "ontrato n-o ,or um servi.o !87li"o vo": n-o tra3 o !rin"#!io da "ontinuidade do servi.o !87li"o0 o que a"onte"e 4 o se$uinteI tudo 7em que essa "ontinuidade !ode servir "omo 17i"e !ara a e'"e.-o se vo": estiver diante de um "ontrato de "on"ess-o ou !ermiss-o !orque nele vo": tem servi.o !87li"o "omo o7%eto. A$ora !ara os demais "ontratos que vo": n-o tem servi.o !87li"o "omo o7%eto vo": n-o !ode tra3er a "ontinuidade !ara o7sta"uli3ar a e3ceptio non adimpleti contractus. Princpio da autotutela 2 est& muito atrelada ao !rin"#!io da le$alidade. =a verdade autotutela si$ni,i"a que o Poder P87li"o !ode "orri$ir os de,eitos dos seus atos administrativos0 o !r1!rio Poder P87li"o !ode sanar "orri$ir os de,eitos dos atos administrativos. Ksso 4 autotutela0 tutela 4 "ontrole assim autotutela 4 auto"ontrole. A autotutela !assa !or essa !ossi7ilidade de invalida.-o de atos administrativos !elo !r1!rio Poder P87li"o0 4 o auto"ontrole ,eito !elo !r1!rio Poder P87li"o. Esse auto"ontrole essa autotutela !assa !or uma 2@ an&lise. Ainda que os atos se%am v&lidos o !r1!rio Poder P87li"o !ode entender que eles n-o s-o mais "onvenientes ou o!ortunos !ara a "oletividade. Ent-o nesse 29 momento o Poder P87li"o !ode revo$ar atos dis"ri"ion&rios !or n-o serem mais "onvenientes ou o!ortunos. Para a autotutela vo": vai ter a 58mula n9 R(3 do 56) a qual dis!?e in verbis5
A Administra"o pode anular seus prprios atos, !uando eivados de v#cios !ue os tornam ilegais, por!ue deles no se originam direitos; ou revog 'los, por motivo de conveni1ncia ou oportunidade, respeitados os direitos ad!uiridos, e ressalvada, em todos os casos, a aprecia"o &udicial.(

=a autotutela ou no auto"ontrole o Poder P87li"o !ode em 19 lu$ar anular atos ile$ais e em 29 lu$ar !ode o Poder P87li"o revo$ar atos le$ais mas in"onvenientes ou ino!ortunos. Ent-o a anula.-o e a revo$a.-o s-o atri7utos ou atividades inerentes / autotutela ou auto"ontrole. Aual detal;e que eu vou tra3er e adiantar !ara o nosso "aso "on"reto aquiB

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 Eu estou di3endo que o !r1!rio Poder P87li"o que edita o ato !ode anul&-lo ou revo$&lo0 em rela.-o / anula.-o n-o ;& !ro7lemas maiores. 5e a anula.-o !ressu!?e "ontrole de le$alidade "laro que quem editou o ato !ode invalidar esse ato "omo qualquer outro Poder ;a7ilitado tam74m !oderia invalidar esse ato. Ent-o n-o !ro7lema al$um em se a,irmar que o Gudi"i&rio !ode anular um ato ile$al do Poder E'e"utivo0 o Gudi"i&rio tem que 3elar !ela le$alidade !ela a!li"a.-o "orreta do ordenamento. A$ora "om rela.-o / revo$a.-o vo": deve esta7ele"er al$umas !remissas aqui. A revo$a.-o !ressu!?e um ato le$#timo n-o ;& v#"io al$um no ato o 8ni"o !ro7lema do ato 4 que ele n-o 4 mais "onveniente e o!ortuno. E o Poder P87li"o que editou aquele ato ato que tem "onveni:n"ia e o!ortunidade 4 ato dis"ri"ion&rio ato vin"ulado n-o tem li7erdade 2 !ode revo$ar o ato. F que n-o !ode ;aver 4 a revo$a.-o desse ato !or um outro Poder0 n-o !ode do Poder Gudi"i&rio revo$ar um ato administrativo do E'e"utivo !orque se o Gudi"i&rio ,i3er isso o Gudi"i&rio vai avaliar a "onveni:n"ia e o!ortunidade e vai entrar no m4rito do !r1!rio ato administrativo do E'e"utivo e !ortanto vai violar a se!ara.-o de !oderes. >em7rando o Gudi"i&rio tam74m edita ato administrativo na sua ,un.-o at#!i"a. E'.I Presidente do 6ri7unal dando ,4rias a um %ui30 ele n-o est& %ul$ando o "aso "on"reto. Assim o Gudi"i&rio !oder& revo$ar ato administrativo quando ,or editado !or ele !r1!rio na sua ,un.-o at#!i"a ele n-o !oder& invadir o m4rito de outro Poder. Auando eu ,alo em revo$a.-o a !remissa 4 a se$uinteI s1 !ode revo$ar o ato quem editou o ato. Anular "laro qualquer Poder ;a7ilitado !ela Constitui.-o !ode anular qualquer ato de qualquer outro Poder o que a"onte"e "om o Gudi"i&rio !or e'em!lo e eventualmente "om o 6ri7unal de Contas. Per$unta de alunoI "omo ,i"am aqueles "asos de ,orne"imento de rem4dios ou at4 aquele e'em!lo que o +arroso tra3 no livro dele quando 4 "onstru#da uma es"ola que atende somente metade da !o!ula.-o de um lo"al e se requer que se%am atendidos todos os alunos e que !or ve3es o Gudi"i&rio vai e $arante essa tutela determinando ao Estado o res!e"tivo ,orne"imento. Ele YGudi"i&rioZ n-o vai estar revo$ando indiretamente outros atosB Pro,.I a $ente vai ver isso 7em na aula de "ontrole do ato administrativo mas s1 !ara te adiantar0 a dis"uss-o vai ser aquela dis"uss-o que eu "oloquei !ara a ra3oa7ilidade. F que o Gudi"i&rio vai ,a3er nesse "aso 4 o se$uinteI ol;a vai ter que "onstruir uma "re";e "omo a"onte"eu l& no 56) naquela de"is-o "l&ssi"a que determinou a "onstru.-o de "re";es e ,alou que n-o 4 norma !ro$ram&ti"a n-o 4 norma que vin"ula. Assim o ordenamento tra3 a atua.-o que o Poder P87li"o deve tomar no "aso "on"reto e a# o Gudi"i&rio !ode determinar essa atua.-o que o ato n-o seria dis"ri"ion&rio seria vin"ulado ou ent-o vo": tem a li7erdade e o ato seria dis"ri"ion&rio !or "onta da ra3oa7ilidade0 atrav4s da ra3oa7ilidade o Gudi"i&rio !oderia im!or al$umas "ondutas ao E'e"utivo. Ele est& su7stituindo o E'e"utivo quando ,ala se a norma 4 ou n-o ra3o&velB De!ende de qual !osi.-o doutrin&riaI ou vo": di3 que est& entrando no m4rito do E'e"utivo n-o !ode 4 inv&lida essa atua.-o do Gudi"i&rio ou ent-o vo": di3 "omo o +arroso est& di3endo "omo al$umas de"is?es a,irmam !oder& o Gudi"i&rio adotar a medida mais ra3o&vel no "aso "on"reto0 !ara al$uns entra no m4rito !ara outros n-o entra no m4rito. 6rata-se de uma dis"uss-o te1ri"a0 o ,inal o Gudi"i&rio !oderia im!or a atua.-o ao Poder P87li"o. 5e ele Gudi"i&rio est& entrando ou n-o no m4rito 4 quest-o te1ri"a 4 quest-o de inter!reta.-o que vo": vai tra3er vo": !essoalmente e eu vou tra3er isso quando eu ,alar de "ontrole do ato0

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 o +arroso ;o%e admite a invas-o do m4rito e vou tra3er a !osi.-o mais tradi"ional do Dio$o de )i$ueiredo que ,ala o se$uinteI n-o vo": n-o est& entrando !ro!riamente no m4rito o Gudi"i&rio est& analisando o uso "orreto do m4rito se vo": usou in"orretamente o m4rito essa atua.-o 4 inv&lida ile$al lato sensu Llato sensu !orque viola todo o ordenamento n-o s1 a leiM. Per$unta de alunoI "omo eu tra7al;o a autotutela !ara a !res"ri.-o administrativaB Pro,.I vou tra3er tam74m l& dentro eu s1 estou adiantando al$umas "oisas0 a autotutela ;o%e !ressu!?e a !ossi7ilidade desse e'er"#"io quer di3er n-o se !ode e'er"er a autotutela de maneira ilimitada. F ordenamento vem "olo"ando !ra3o !ara essa autotutela em Hm7ito ,ederal o art. PR da >ei n9 Q.(8R/QQ ,ala em 0P L"in"oM anos mas eu vou tra3er de!ois. Principio da consensualidade e participao Dio$o d )i$ueiredo tem es"rito muito so7re a "onsensualidade e a !arti"i!a.-o. Mas n-o 4 s1 o Dio$o de )i$ueiredo n-o0 a doutrina tem ,alado muito em "onsensualidade e a !arti"i!a.-o !orque a le$isla.-o tem tra3ido instrumentos de !arti"i!a.-o do "idad-o na Administra.-o. Ent-o ;o%e esse !rin"#!io da "onsensualidade e a !arti"i!a.-o est& em vo$a se%a !orque o ordenamento tem tra3ido a "onsa$ra.-o de instrumentos de !arti"i!a.-o se%a !orque a doutrina tem tratado desse tema. Aual 4 a id4ia de "onsenso e !arti"i!a.-oB A id4ia em 19 lu$ar 4 mudar a mentalidade da Administra.-o. Durante muito tem!o o Direito Administrativo se ,undamentou e se a!oiou no ato administrativo naquele ato unilateral im!ositivo0 a Administra.-o P87li"a im!un;a sua vontade ao !arti"ular quando isso se ,a3ia ne"ess&rio. A"onte"e que ;o%e o ato administrativo vai andar lado a lado "om os "ontratos administrativos "om outros atos %ur#di"os que !odem ser editados !ela Administra.-o0 "ada ve3 mais a Administra.-o P87li"a vai se valer de um a"ordo "om o !arti"ular ou do "onsenso "om o !arti"ular. Ao inv4s de sim!lesmente im!or sua vontade ao !arti"ular "ada ve3 mais a Administra.-o tem 7us"ado ouvir o !arti"ular e atender /s ne"essidades desse !arti"ular de uma ,orma D"on"ertadaE orquestrada. F que a"onte"e 4 o se$uinteI o Estado im!un;a sua vontade unilateralmente isso a"a7ava $erando danos !ara !arti"ulares. <o%e ele Estado est& vendo que ele tem que satis,a3er diversos !rin"#!ios di,erentes quer di3er trata-se de uma so"iedade !luralista que vo": tem !rin"#!ios que entram em ";oque eventualmente !rin"#!ios que est-o em "ontradi.-o !elo menos em tese e !ara que o Estado atin%a um !rin"#!io ele vai a"a7ar restrin$indo outro !rin"#!io !ara que ele atin%a um !rin"#!io eventualmente ele vai ouvir a !o!ula.-o !ara sa7er no "aso "on"reto qual interesse ou !rin"#!io ele Estado deve "on"reti3ar e qual !rin"#!io ele vai dei'ar de lado no "aso "on"reto. N "ada ve3 mais di,#"il administrar de maneira im!ositiva0 "omo o Estado tem de atender diversos interesses ;etero$:neos e !ortanto interesses que s-o "ontra!ostos eventualmente o Estado !ara atender / vontade da !o!ula.-o destinat&ria de seu ato o Estado vai !rimeiro ouvir aquela !o!ula.-oI vai ter uma "onsulta !87li"a vai ter uma audi:n"ia !87li"a e as !essoas v-o di3er o que !retendem e o Estado vai tentar satis,a3er na medida do !oss#vel os interesses "olo"ados ali !ela !o!ula.-o. A doutrina di3 que est& o"orrendo uma !ro"edimentali3a.-o da Administra.-o ou uma "ontratuali3a.-o da Administra.-o0 ao inv4s da Administra.-o P87li"a im!or sua vontade !or um sim!les ato administrativo "ada ve3 mais a Administra.-o tem se valido de "ontratos L"ontrato de "on"ess-o "ontrato de o7ra "ontrato de servi.o "ontrato de PPPM e "ada ve3 mais a

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 Administra.-o tem se valido de !ro"edimentos ao inv4s do sim!les ato administrativo editado unilateralmente em um momento 8ni"o a Administra.-o tem usado m-o de !ro"edimentos !rin"i!almente !ro"edimentos que $arantam a !arti"i!a.-o de interessados na tomada de de"is?es administrativas. Em Hm7ito ,ederal vo": tem a lei n9 Q.(8R/QQ que 4 a lei do Pro"esso Administrativo )ederal a qual im!?e uma s4rie de o7ri$a.?es ao Poder P87li"o na ;ora de atuar0 ;& uma !ro"edimentali3a.-o !asso a !asso da atua.-o administrativa. Com isso o Poder P87li"o dei'aria de ser en"arado "omo uma Administra.-o P87li"a im!ositiva e !assaria a ser en"arado !ara usar a nomen"latura ;o%e tradi"ional "omo uma Administra.-o P87li"a "onsensual a id4ia do "onsentimento da !ondera.-o de interesses na atua.-o administrativa uma !ondera.-o que "ada ve3 mais vai ser !autada na !arti"i!a.-o do administrado. E'.I as leis que "riam as a$:n"ias re$uladoras a"a7a tra3endo !elo menos em tese no seu te'to le$al instrumentos de !arti"i!a.-o do "idad-o na tomada de de"is?es da a$:n"iaI a audi:n"ia !87li"a "onsulta !87li"a vo": tem instrumentos de !arti"i!a.-o de oitiva do !arti"ular. F Estatuto da Cidade tem diversos instrumentos de !arti"i!a.-o0 a >ei da PPP que a $ente vai ver de!ois ela ,ala l& que o edital vai ser su7metido / "onsulta !87li"a0 a nova >ei de Con"ess-o )lorestal ,ala em "onsulta !87li"a em rela.-o ao edital de li"ita.-o. Auase todas as leis modernas no Direito 7rasileiro que tratam da Administra.-o t:m $arantido instrumentos de !arti"i!a.-o do "idad-o na tomada de de"is?es administrativas. Portanto "onsensualidade e a !arti"i!a.-o re,erem-se a essa mudan.a de mentalidade e / mudan.a de atua.-o da Administra.-o. F ato administrativo "ontinua e'er"endo o seu !a!el mas tem "edido es!a.o !ara os "ontratos !ara a atua.-o "on"ertada orquestrada !ara os !ro"edimentos que s-o levados a e,eito !ela Administra.-o P87li"a. Princpio da segurana jurdica ou "om um nome mais re"ente princpio da confiana legtima 2 aqui no *G tem 2 autores que es"reveram re"entemente so7re "on,ian.a le$#timaI o Ale'andre 5antos de Ara$-o ele ,ala das autolimita.?es da Administra.-o ele ,ala de "on,ian.a le$#tima e Patr#"ia +a!tista que 4 da PGE Ln-o da 7an"a ele n-o est& em 7an"a nen;umaM e 4 ;o%e uma das !rin"i!ais autoras. Mestrado e doutorado da J5P ela tem um livro so7re trans,orma.?es no Direito Administrativo !ara mim %& 4 uma o7ra "l&ssi"a. Patr#"ia +a!tista tem um arti$o que ela ,ala tam74m do !rin"#!io da "on,ian.a le$#tima. A Di Pietro "ita o !rin"#!io0 o Carval;in;o a7orda o !rin"#!io0 outros autores "itam em arti$os0 est& na moda o !rin"#!io da se$uran.a %ur#di"a ou da "on,ian.a le$#tima. Em 19 lu$ar tem $ente que ,a3 distin.-o. F Carval;in;o a!onta uma distin.-o entre se$uran.a %ur#di"a e "on,ian.a le$#tima0 !ara ele a di,eren.a seria essaI a se$uran.a %ur#di"a tra3 um as!e"to o7%etivo0 na verdade se$uran.a %ur#di"a e "on,ian.a le$#tima seriam a mesma "oisa duas ,a"es da mesma moeda sendo que se$uran.a %ur#di"a tra3 um sentido o7%etivo ao termo. 5e$uran.a %ur#di"a quer di3er esta7ili3a.-o ou esta7ilidade das rela.?es so"iais. Enquanto que o termo D"on,ian.a le$#timaE d& um sentido su7%etivo / e'!ress-o. F que se quer di3er na "on,ian.a le$#tima 4 o se$uinteI ol;a tem que se !rote$er a "on,ian.a do administrado0 da# o as!e"to su7%etivo da !essoa. Vo": vai no as!e"to o7%etivo da se$uran.a $arantir a esta7ilidade de rela.?es e no as!e"to su7%etivo da "on,ian.a le$#tima vo": vai $arantir as e'!e"tativas do administrado os interesses do administrado ol;ando !ortanto !ara a !essoa do administrado.

Curso Praetorium - PGE/PGM Direito Administrativo Aula dia 18.03.2008 Vo": tem di,eren.as !ortanto em rela.-o aos sentidos mas no ,inal das "ontas se$uran.a %ur#di"a e "on,ian.a le$#tima andam lado a lado e andam lado a lado tam74m "om aquele !rin"#!io do Direito Civil que ;o%e se a!li"a ao Direito Administrativo o !rin"#!io do venire contra factum proprium que al$uns atrelam / 7oa-,4 tam74m ent-o a 7oa-,4 a se$uran.a %ur#di"a "on,ian.a le$#tima venire contra factum proprium s-o !rin"#!ios que vo": !ode sus"itar numa mesma dis"uss-o0 s-o !rin"#!ios que andam lado a lado. <o%e "ada ve3 mais o Poder P87li"o quando atua deve res!eitar a se$uran.a %ur#di"a e a "on,ian.a dos administrados0 o7viamente que tem que res!eitar o ato %ur#di"o !er,eito a "oisa %ul$ada o direito adquirido a C) !ede isso. F7viamente que a lei n-o !ode retroa$ir !rin"i!almente em mat4ria !enal e tri7ut&ria !orque se a lei retroa$ir vo": $era inse$uran.a !ara as rela.?es %& "onsolidadas. Ent-o a irretroatividade da lei o ato %ur#di"o !er,eito a "oisa %ul$ada e o direito adquirido s-o "onseq[:n"ias da se$uran.a %ur#di"a s-o e'em!los "on"retos de se$uran.a %ur#di"a. A "on,ian.a le$#tima tem re"e7ido tanta im!ortHn"ia a 7oa-,4 da Administra.-o tem re"e7ido tanta im!ortHn"ia que a Administra.-o P87li"a ;o%e ela !ode ter o dever de indeni3ar !essoas n-o !or ter violado direitos das !essoas mas !orque violou e'!e"tativas le$#timas dessas !essoas s1 !ara dar um e'em!lo. De!ois eu vou dar um e'em!lo do 56G mas o e'em!lo que a doutrina "onta. E'.I !ermiss-o de uso de 7em !87li"o0 4 ato !re"&rio !or nature3a al$u4m duvidaB =in$u4m duvida. Entretanto se nessa !ermiss-o de uso o Poder P87li"o resolve dar um !ra3o !ara ela n-o !re"isava mas se o Poder P87li"o resolve "olo"ar um !ra3o !ara a !ermiss-o o"orre o se$uinteI ol;a !arti"ular !osso retomar o 7em a qualquer momento mas eu vou esta7ele"er aqui que vo": vai ,i"ar nesse 7em !or !elo menos P anos. De!ois de 2 anos o Poder P87li"o ,ala n-o quero mais sai daqui 4 7em !87li"o em !rol do interesse !87li"o revo$o o ato. Pode revo$arB 5em d8vida mas a doutrina vai di3er que vai ter que indeni3ar o !arti"ular a$ora. A; mas o !arti"ular est& em uma situa.-o !re"&ria !ode ser revo$ada a qualquer momento\ =-o $ente quando o Poder P87li"o "olo"ou um !ra3o ele "riou e'!e"tativas le$#timas !ara o !arti"ular ele Poder P87li"o n-o !ode ir "ontra seu !r1!rio ato L venire contra factum prprio=, e a$ora ele esta7ele"eu P anos !or "onta !r1!ria e a$ora quer revo$ar antes dos P anosB Vai ter que indeni3ar o !arti"ular em ra3-o das e'!e"tativas $eradas !elo !arti"ular. Ele n-o tin;a direito / !erman:n"ia no 7em tanto que ele ,oi retirado mas !ela 7oa-,4 !ela "on,ian.a le$#tima e !ela se$uran.a %ur#di"a ele tem direito / indeni3a.-o. Al$uns autores a!ontam um outro e'em!lo do 56G e aqui eu vou dar re,er:n"ia %uris!ruden"ial s1 !ara terminar essa aula. Fs autores que ,alam do venire contra factum proprium Lou da se$uran.a %ur#di"a ou da "on,ian.a le$#timaM e a!li"am esse !rin"#!io !ara a Administra.-o al$uns autores a!ontam o REsp 141.8 !"#PI
+O*?A@?$*O. @A$I8IPIO. PB?*?$.CO D? A$A+AECO DO 8O$*BA*O. FOA'G?. A*O. PBOPBIO.. ' *?$DO O @A$I8IPIO 8?+?FBADO 8O$*BA*O D? PBO@?..A D? 8O@PBA ? :?$DA D? +O*? +O8A+IHADO ?@ I@O:?+ D? .AA PBOPBI?DAD?, D?.8AF? O P?DIDO D? A$A+AECO DO. A*O., .? PO..I:?+ A B?IA+ABIHAECO DO +O*?A@?$*O JA? ?+? @?.@O ?.*A PBO@O:?$DO. AB*. K; DA +?I ).6))L6>. ' A *?OBIA DO. A*O. PBOPBIO. I@P?D? JA? A AD@I$I.*BAECO PAF+I8A B?*OB$? .OFB? O. PBOPBIO. PA..O., PB?MADI8A$DO O. *?B8?IBO. JA?

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8O$GIABA@ $A B?IA+ABIDAD? D? .?A PBO8?DI@?$*O. B?8AB.O $CO 8O$N?8IDO. <B?sp -K-76> L .P ' B?8AB.O ?.P?8IA+ ->>6L;;O2477'7 P Belator @inistro BAQ BO.ADO D? AIAIAB <--;2= ' JAAB*A *AB@A ' Data do Mulgamento -6L;4L->>7 ' DM 22.;).->>7 p. >;=

=esse "aso o muni"#!io de >imeira em 5-o Paulo tin;a um 7em e a# resolveu vender esse 7em !ara v&rias !essoas quer di3er ele meio que Ddividiu o 7em em v&rias !artesE vendendo "ada !arte !ara um !arti"ular. Em se$uida o Poder P87li"o muni"i!al !retende a anula.-o daquela "om!ra e venda que ele ,e3 !orque n-o tin;a sido ,eito o loteamento ou !orque o loteamento nem !oderia ser ,eito !orque n-o tin;a aquela &rea m#nima !ara o loteamento. F que a"onte"euB F 56G ,alouI !elo amor de Deus0 Poder P87li"o muni"i!al 4 vo": quem ,a3 o loteamento sa7ia dissoB Ls1 !ara "itar art. R0 da lei U.(UU/(QM.N vo": quem ,a3 o loteamento vo": vendeu o seu !r1!rio 7em sa7endo que o seu 7em n-o !oderia ser loteado vo": n-o !ode a$ora ir "ontra o seu ,ato !r1!rio o !arti"ular n-o !ode ser !re%udi"ado.
Art. K; ' A Prefeitura @unicipal, ou o Distrito Gederal !uando for o caso, se desatendida pelo loteador a notifica"o, poder regulari0ar loteamento ou desmembramento no autori0ado ou e3ecutado sem observRncia das determina"%es do ato administrativo de licen"a, para evitar leso aos seus padr%es de desenvolvimento urbano e na defesa dos direitos dos ad!uirentes de lotes. , -S ' A Prefeitura @unicipal, ou o Distrito Gederal !uando for o caso, !ue promover a regulari0a"o, na forma deste artigo, obter &udicialmente o levantamento das presta"%es depositadas, com os respectivos acr/scimos de corre"o monet ria e &uros, nos termos do , -S do art. 47 desta +ei, a t#tulo de ressarcimento das importRncias despendidas com e!uipamentos urbanos ou e3propria"%es necess rias para regulari0ar o loteamento ou desmembramento. , 2S ' As importRncias despendidas pela Prefeitura @unicipal, ou pelo Distrito Gederal !uando for o caso, para regulari0ar o loteamento ou desmembramento, caso no se&am integralmente ressarcidas conforme o disposto no par grafo anterior, sero e3igidas na parte faltante do loteador, aplicando'se o disposto no art. K6 desta +ei. , 4S ' $o caso de o loteador no cumprir o estabelecido no par grafo anterior, a Prefeitura @unicipal, ou o Distrito Gederal !uando for o caso, poder receber as presta"%es dos ad!uirentes, at/ o valor devido. , KS ' A Prefeitura @unicipal, ou o Distrito Gederal !uando for o caso, para assegurar a regulari0a"o do loteamento ou desmembramento, bem como o ressarcimento integral de importRncias despendidas, ou a despender, poder promover &udicialmente os procedimentos cautelares necess rios aos fins colimados. , OS A regulari0a"o de um parcelamento pela Prefeitura @unicipal, ou Distrito Gederal, !uando for o caso, no poder contrariar o disposto nos arts. 4S e KS desta +ei, ressalvado o disposto no , -S desse ltimo. <Inclu#do pela +ei nS >.67O, 2>.-.>>=(

)oi !ortanto a a!li"a.-o de venire contra factum proprium, da "on,ian.a le$#tima no Direito Administrativo0 vo": %& tem essa a!li"a.-o no Direito Administrativo mas "uidado $enteI a dis"uss-o ainda 4 em7rion&ria. =ormalmente no Direito Privado as !essoas ,a3em distin.?es entre se$uran.a %ur#di"a "on,ian.a le$#tima venire contra factum proprium /s ve3es distin.?es t:nues. =o Direito Administrativo !or enquanto as !ou"as !essoas que "itaram o !rin"#!io da se$uran.a %ur#di"a a"a7aram "itando ao lado da se$uran.a %ur#di"a a "on,ian.a le$#tima ou a 7oa-,4 da Administra.-o ou o venire contra factum proprium, "omo se ,un$#veis ,ossem. =-o s-o ne"essariamente ,un$#veis mas assim s-o tratados !ela doutrina do Direito Administrativo.

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