REVISTA MBITO JURDICO Uni?homossexual e a Justi?

? A sociedade e nosso ordenamento jurdico, no pode mais manter-se fechado ou alienado a um fato social que cresce e que jamais deixar de existir: O aumento da escalada da violncia contra homossexuais faz-se refletir num questionamento os nveis de civilidade alcanados pela humanidade. Os homossexuais brasileiros so titulares de direitos inalienveis, cumpridores das leis, eleitores e contribuintes de impostos, mesmo assim ainda so vistos como cidados inferiores, no adquirindo proteo legal para suas relaes de afeto, como garantida aos demais sendo seu nico amparo estatal limitado a decises favorveis, aps longas batalhas judiciais. Nosso ordenamento jurdico deve voltar-se a Constituio Federativa do Brasil, em seu artigo 3, IV, o qual probe e no admite qualquer forma de discriminao, seja ela de qualquer natureza. A expresso qualquer natureza inclui, os motivos de orientao sexual, observa-se tambm que objetivo da Repblica Federativa do Brasil a promoo do bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e qualquer outras formas de discriminao. O legislador volta para o respeito liberdade do indivduo, amparado no Estado Democrtico de Direito de acordo com o artigo 5 da Constituio Federativa do Brasil. Artigo 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do Direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade nos termos seguintes (...). Envolvendo os direitos relativos s unies homossexuais, pertence esfera moral, deve sobretudo enfatizar a guarda e respeito da justia de maneira igual para todos. Os parceiros homossexuais, ao no terem seus direitos respeitados e salvaguardados, esto sendo vtimas de uma imoralidade que no mnimo deve ser reformulada, sob pena do judicirio atravessar sistemas enaltecendo a injustia para alguns em prol da falsa moral. Proclamar os direitos dos homossexuais, no importa onde quer que se encontrem, desde que, possam expressar livremente sua natureza e aspirao para obter uma futura legislao que imponha limites s formas de discriminao. No existe em nosso ordenamento jurdico qualquer aluso proteo do indivduo baseado em sua orientao sexual. Nossa Carta Magma fica omissa em relao proteo do indivduo, porm oferece o pressuposto que ningum pode sofrer discriminao de qualquer natureza. Os argumentos contra a legislao das unies entre pessoas do mesmo sexo no merece suporte legal ? Por parte do Estado vez que sua funo no promover a moralidade partindo de opinies populares, mas o direito de seus cidados. A finalidade da Instituio Estado preservao dos direitos de seus cidados, heterossexuais ou homossexuais e no apoiar qualquer forma de preconceito irracional das massas. Existe uma tendncia significativa no meio jurdico de vislumbrar a famlia a partir de um conceito moderno, de acordo com atual realidade social. ADOO HOMOAFETIVA Entende-se que adoo possvel, pois de acordo com o artigo 43 do Estatuto da Criana e Adolescncia (ECA), A adoo poder ser deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos legtimos. Uma unio entre pessoas do mesmo sexo, os parceiros tiverem um lar duradouro, onde cumpram com os deveres e assistncia recproca e convivam num ambiente digno e tranqilo, no se pode negar uma real vantagem para o adotando. Segundo o Desembargador Rui Portanova do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. O sistema jurdico como um todo permite adoo por homossexuais, uma vez que no existe norma que proba tal ato. Portanova, lembra que as pessoas solteiras no tem nenhum empecilho para adotar, preciso apenas que tenha a idade mnima exigida pelo Novo Cdigo Civil de 2002, basta que a pessoa tenha 18 anos como defini o artigo 1.618 do Novo Cdigo Civil, estando dentro dos requisitos exigidos para adoo poder adotar independentemente da sua opo sexual. Segundo o mesmo, deveria acontecer tambm com os casais homossexuais, entendimento jurisprudncia na questo que: Adoo pedido efetuado por pessoa solteira com a concordncia da me natural possibilidade hiptese onde os relatrios social e psicolgico comprovam condies novas e materiais da requerente para assumir o mister, a despeito de ser homossexual circunstncia que por si s, no impede adoo, que constitui medida que atende aos superiores interesses da criana, que j se encontra sob os cuidados da adotante Recurso no provido. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo- (Apelao Civil n. 51.111-0 Cmara Especial Relator: Oetterer Guedes 11. 11. 99 v.g. ). A sociedade brasileira ainda no est preparada para aceitar tal situao e o adotando estaria completamente passivo a tais discriminaes. papel dos pais proporcionar o bem estar dos filhos, orientando na sua formao, influenciando na construo dos seus valores morais e ticos. Estando portanto havendo um descumprimento ao artigo 227 da Constituio Federativa do Brasil, no protegendo o adotado de tais preceitos. Minuciosamente analisando o fato de pais serem diferentes daquilo que a nossa sociedade considera como normal humilharia aquela criana, poderia traumatiza la deixando graves conseqncias para sua vida adulta pois a criana no tem discernimento para entender porque s os pais dela so diferentes e com isso, a tendncia seria ela se fechar, prejudicando no s seu desenvolvimento escolar quanto sua relao com o mundo. RECONHECIMENTO DE UNIO ENTRE PESSOAS DO MESMO SEXO H doze (12) anos o Projeto de Lei n. 1.151/95, da ento Deputada Marta Suplicy, aumenta a pilha das propostas engavetadas na Cmara dos Deputados. O texto prope a Legalizao da Parceria Civil entre Pessoas do mesmo Sexo, o que significa que os casais homossexuais passariam a usufruir de direitos como: Recebimento de heranas, penses, plano e sade em comum e aquisio de bens conjuntos. O Novo Cdigo Civil manteve silncio com relao s unies homossexuais, ignorando regras na prtica j adotadas, verificando que a democratizao do Judicirio no pode apenas e to somente viabilizar o acesso justia para um nmero maior de cidados, essa democratizao bem mais profunda do que visto, no adianta ter poder que atinja um maior de pessoas, se as leis e as decises proferidas por esta justia apresentarem injustas e favorecerem a uma minoria privilegiada. No pode ser demo crtico um Judicirio que se coloca como inimigo da reforma e criminaliza os movimentos sociais, democratizar o Judicirio rediscutir suas Leis e a Justia de suas decises. Buscar a Justia transform-la em arma dos oprimidos e desposados contra os opressores. Contudo, por Tratados Internacionais, ratificados pelo

Brasil, ao valor da dignidade humana acolhida como paradigma referencial tico. nesse nvel que a relao homoafetiva deve ser analisada para qualquer efeito e finalidade, registrando que direitos humanos no nascem todos de uma s vez e nem todos de uma vez por todas. O Supremo Tribunal de Justia, em Ementa que teve como Relator o Ministro Quaflia Barbosa, que tratava e Direito Providenciaria, fez constar: No houve, de parte do constituinte, excluso dos relacionamentos homoafetivos, com vista produo de efeitos no campo providenciaria, configurando-se nessa lacuna que deve ser preenchida a partir de outras fontes do Direito. O Tribunal Superior Eleitoral, recentemente, considerou que o relacionamento homossexual estvel gera a inelegibilidade prevista no artigo 14, Pargrafo 7 da Constituio Federativa do Brasil. Em Legislao Estrangeira, h previso expressa de matrimnio entre pessoas do mesmo sexo na Dinamarca; Frana; Portugal; Sucia e Alemanha entre outros onde h autorizao de registro de casais de um mesmo sexo e contratos especiais. No Brasil, temos posies legislativas de carter restrito que no chegaram a termo e esto nos meandros do Congresso. Entretanto, a Lei Maria da Penha, que trata da violncia domstica introduz novo parmetro de aplicao do Direito na matria, ao estabelecer no artigo 5 que as relaes pessoais independem de orientao sexual. A Dignidade da Pessoa Humana fundamento da Repblica que acolhe os Princpios da Igualdade e da Liberdade. AVANO NA JUSTIA No Rio de Janeiro, as relaes homoafetivas ainda so processadas nas Varas Cveis, que reconhece a Unio Homoafetiva como uma mera sociedade de fato. Mas com o avano da jurisprudncia, num futuro prximo, elas devero ser tratadas nas Varas de Famlia, como j ocorre no Rio Grande do Sul. Os Tribunais tem concedido Direitos Prprios dos Institutos do Direito de Famlia aqueles que vivem em Unio Homoafetiva, com base em interpretaes principiolgicas, sendo os responsveis pelo direcionamento de uma Justia mais humana, acolhendo fatos sociais relevantes e convivendo com as diversidade de forma racional. Se a relao homoafetiva vista pelos Tribunais como uma sociedade de fato (como se fosse uma sociedade comercial), no h que se falar em sucesso, pois os scios no so herdeiros uns dos outros. Os parceiros tem Direito a herana, concorrendo com os filhos, pais ou parentes sucessveis do falecido, at 4 grau (irmo, sobrinhos, tios, primos, tios avs e sobrinhos netos). Se a relao reconhecida como Unio Estvel opera se a sucesso e pode-se falar em herana, os parceiros s sero herdeiros um do outro com relao aos bens adquiridos durante Unio Estvel, exceto os bens advindos de doao ou herana. Compreende se que a Unio Homoafetiva implica uma situao representativa de entidade familiar, quando decorrente de convivncia duradoura, pblica e contnua, porque o princpio da no discriminao afasta a limitao de tal unio seja somente homem e mulher. PRINCPIOS APARENTES DE DIREITO Somente atravs de uma interpretao sistemtica, permeada pelos Princpios Gerais do Direito, se contempla a verdadeira inteno do constituinte ao trazer um conceito amplo de famlia, posicionando, nessa qualidade, independentemente do casamento, aquelas pessoas voltadas para a colaborao e crescimento na Unio Homoafetiva. O Constituinte visa proteger os sentimentos, a inteno de colaboraes para concretizao de um mesmo projeto de vida, pouco importando qual era o vnculo ou liame que ligava uma pessoa a outra, podendo ser nomeado de Unio Estvel, intitulada de relao de companheirismo, estabelecido entre pessoas heterossexuais ou homossexuais. Com base em princpios tem se reconhecido vrios direitos daqueles que vivem Unio Homoafetiva. Mostra-se competente para julgamento da causa uma das Varas de Famlia, semelhana das separaes ocorridas entre casais heterossexuais. Faz-se mister a relutar do entendimento do artigo 126 do Cdigo de Processo Civil, o qual in verbis: O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da Lei. No julgamento da Lide caber-lhe aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer Analogia, aos Costumes e aos Princpios Gerais de Direito. Por Analogia da Lei 9.278/96 temos a jurisprudncia: Ementa: Apelao Civil. Ao de Reconhecimento de Dissoluo de Sociedade de Fato cumulada com partilha demanda julgada procedente. Recurso Imprvido. Aplicando-se analogicamente a Lei 9278/96, a recorrente e sua companheira tem direito assegurado de partilhar os bens adquiridos durante a convivncia, ainda que dissolvida a Unio Estvel. O Judicirio no deve distanciar-se de questes pulsantes, revestidas de preconceitos s porque desprovida de norma legal. A relao homossexual deve ter a mesma ateno dispensada s outras aes. Comprovado o esforo comum para a ampliao ao patrimnio das conviventes, os bens devem ser partilhados. Recurso Imprvido. (Tribunal de Justia da Bahia Apelao Civil n. 16313/99. Terceira Cmara CivilRelator: Desembargador- Mrio Albiani. Julgado em 04. 04. 2001) . O centro de gravidade das relaes de famlia situa-se modernamente na mtua assistncia afetiva (affectio maritalis), perfeitamente possvel encontrar tal ncleo afetivo em duplas homossexuais. O Direito no regula, mas as unies que associam afeto a interesses comuns, que ao terem relevncia jurdica, merecem proteo legal, independentemente da orientao sexual do par. Deciso indita do juiz Luiz Fernando Lapenda Figueiroa, da 2 Vara da Fazenda Pblica de Recife, ele reconheceu o Direito penso num caso de relao conjugal entre mulheres. O juiz determinou que a Fundao de Aposentadorias e Penses do Estado de Pernambuco pague companheira, reconhecendo os vinte e oito (28) anos que mantinham relao estvel. No entendimento do juiz, devemos quebrar nossa carga de preconceito. Lapenda esclarece que a relao conjugal entre duas mulheres ficou comprovada com os documentos juntados no processo. A Lei de Previdncia Municipal e a Federal reconhecem o Direito dos companheiros em relao familiar e de convivncia homoafetiva, inclusive para efeito de compartilhamento de bens e direitos e ao recebimento de penso providenciaria. CONCLUSO A sociedade no se mostra em condies de tais perspectivas no avano da evoluo humana, tudo que inovador visto com temor pela sociedade. Muitas transformaes esto ocorrendo e por ser um fenmeno social, tem grande relevncia para o direito. Negar a adoo uma pessoa pelo simples fato dela ser considerada diferente dos padres normais estabelecidos pela sociedade, um ato de discriminao. Entende-se que deferir um pedido de adoo um casal homossexual um ato de grande responsabilidade, vez que dada total confiana de que o casal manter um comportamento respeitvel no lar, protegendo a criana dos sofrimentos e humilhao que passar por conviver com algo diferente dentro do seu lar. Necessrio que mais debates sobre o tema e aes que visem resguardar o direito destes cidados. Observa-se uma onda renovadora que estende-se pelo mundo, com reflexos acentuados em nosso Pas, modificando conceitos e impondo a

serenidade cientfica da modernidade no trato das relaes humanas. Todas as espcies de vnculo afetivo que tenham por base o afeto so merecedoras da proteo do Estado. Se o convvio homoafetivo gera famlia e se esta no pode ter a forma de casamento, necessariamente h de ser unio estvel, no se pode fechar os olhos ou ignorar realidade da existncia das unies homossexuais e dos seus efeitos jurdicos prevalecendo a garantia da igualdade de tratamento na dignidade da pessoa humana. Bibliografia: BOBBIO, Norberto. A era dos Direitos. 8 ed.: Rio de Janeiro. Campus,1999. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: Promulgada em 05 de Outubro de 1988. 5 ed. Atual: So Paulo: Saraiva, 1998. DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual Preconceito e Justia, Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual Preconceito & a Justia. 3ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006. FERNANDES, Tasa Ribeiro. A Possibilidade da adoo por Homossexuais, Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. GIORGIS, Jos Carlos Teixeira. Unies Homossexuais Efeitos Jurdicos, So Paulo: Mtodo, 2004. PIOVERSAN, Flvia C. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Max Limonad,1996. VARELLA, Luiz Salem. VARELLA, Irene Innwinkl Salem.

Homoerotismo no Direito Brasileiro e Universal Parceria Civil entre Pessoas do Mesmo Sexo, Ag, Minas Gerais: Jris, 2000. VIANA, Marco Aurlio Silva. Da Unio Estvel. 1ed., So Paulo: Saraiva, 1999.