Notas sobre o comeo da personalidade jurdica do ser humano Natanael Sarmento, Dr. Prof. Titular da UNICAP.

O comeo da personalidade jurdica da pessoa humana, pessoa natural ou pessoa fsica tem grande relevncia jurdica: com esse atributo chamado personalidade, o seu titular estar apto a atuar no mundo do direito, a praticar atos e realizar negcios como sujeito capaz de direito e deveres !as a "uest#o agita a doutrina no tocante $ pergunta: a partir de "uando comea a personalidade% No momento da concep#o ou no momento do nascimento% &s respostas dadas conduzem a duas terias distintas: a 'concepcionista( e 'natalista(, respectivamente )ara os seguidores da teoria concepcionista, a personalidade comea desde a concep#o, desde a penetra#o do espermatozide no vulo pelas vias naturais ou artificiais de fecunda#o *proveta+ ,sta corrente afigura-se, at. ent#o, minoritria na doutrina civilista /onta, por.m, com o aval de juristas como !aria 0elena 1iniz *2334: p 5+, 6odolfo )amplona 7ilho e )ablo 8tolze 9agliano *233:: p ;4+, <eoni Oliveira *233=: p >;+, dentre outros O )acto de 8#o ?os. da /osta 6ica, o "ual o @rasil ratificou pelo 1ecreto 5ABC=;;2, proclama "ue toda pessoa tem direito $ personalidade *art 4+, declara, no art >, "ue 'Doda pessoa tem o direito de "ue se respeite sua vida ,sse direito deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concep#o Ningu.m pode ser privado da vida arbitrariamente ( 1efensor ardoroso do concepcionismo, ? ! <eoni Oliveira vai al.m ,ntende "ue esta teoria . a adotada na ordem positiva brasileira: Somos dos que entendem que o nascituro no direito brasileiro possui personalidade *2334: p :;+ 1iz "ue a codifica#o civil diz, claramente, "ue a lei pEe a salvo o direito do nascituro e completa: 'Ora, como sabido, nas doutrinas nacional e estrangeira h uma concordncia a respeito da inexistncia de direito sem sujeito, pontifica o douto Demos opini#o contrria: n#o se deve confundir estar sobre a tutela jurdica com ser sujeito de direito e muito menos ter personalidade jurdica /aso contrrio, teria "ue aceitar "ue o peiFe-boi, o mico-le#o, o macaco-prego, a ona pintada, os bichos em geral, sobre os "uais recai a tutela das leis de prote#o aos animais e, alguns em especial, sob prote#o face ao risco de eFtin#o, seriam sujeitos de direito e detentores de personalidade jurdica ,ssa tese jurdica da evolu#o das esp.cies ao contrrio, a nosso ver, n#o tem sustenta#o Nossa perspectiva jurdica coaduna-se com a corrente natalista majoritria na doutrina ptria e adotada pelo legislador do /digo /ivil brasileiro 1e fato, a <ei =3 >35C2332 acolhe a teoria natalista "uando afirma, com todas as letras, "ue a personalidade natural comea com o nascimento com vida, no art segundo '& personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida, mas a lei pEe $ salvo, desde a concep#o, o direito do nascituro *art 2 do //+( ( ri!o nosso" )ela teoria natalista, o ser humano ad"uire a personalidade jurdica no momento do nascimento com vidaG assim, nascer com vida . a condi#o fiFada na ordem jurdica para a"uisi#o da personalidade, a "ual o nascituro ainda n#o possui, embora tenha seus direitos resguardados desde o momento da concep#o O sistema brasileiro n#o faz outras eFigHncias al.m do nascimento com vida !as outros sistemas, a eFemplo do adotado no cdigo civil espanhol, eFigem viabilidade e at. forma humana, art 43: ' s# se reputar nascido o !eto que !orma humana e $i$er $inte e quatro horas inteiramente separado do $entre materno% /lvis @evil"ua doutrina "ue a personalidade jurdica adv.m da ordem jurdica, elemento 'do "ual ela depende essencialmente, do "ual ela recebe a eFistHncia, a forma, a eFtens#o e a fora ativa * + . uma cria#o social, eFigida pela necessidade de por em movimento o aparelho jurdico e "ue, portanto, . modelada pela ordem jurdica( *=;;;: p B=+ 1esta forma, acolhemos a doutrina "ue tem o nascituro como o ser em forma#o a partir da fecunda#o, mas "ue ainda n#o nasceu O nascituro tem seus direitos a salvo, mas n#o tem personalidade jurdica & personalidade ad"uire-se com o nascimento com vida , a prova cientfica e irrefutvel do completo fato

do nascimento . a da respira#o 8ado do ventre materno, mas sem respira#o, trata-se do natimorto, ser sem vida, sem personalidade jurdica 8em "ual"uer prejuzo, a ordem jurdica assegura aos nascituros direitos &lguns s#o direitos de aplica#o imediata, a eFemplo do direito $ vida, haja vista a tipifica#o do crime de abortoG investiga#o de paternidade e alimentos . reconhecida ao nascituro &ssegura-se, tamb.m, a nomea#o de curador, "uando for o caso 6elativamente a direitos de natureza patrimonial e disponvel, a eficcia do negcio jurdico subordina-se $ condi#o do nascimento com vida /om efeito, n#o produz os efeitos desejados a doa#o sem donatrio, nem transmiss#o hereditria sem herdeiros & "uarta turma do 8D? tem como cedio o reconhecimento do direito $ indeniza#o por dano moral ao nascituro I o "ue diz o recurso especial *4;; 32B 8)+, relatado pelo ministro 8lvio de 7igueiredo, disponvel em JJJ stj gov br para pes"uisa livre de jurisprudHncia: '1&NO8 !O6&K8 !O6D, &D6O),<&!,NDO * + )6,/,1,ND,8 1& DL6!& NASCITURO. 1K6,KDO &O8 1&NO8 !O6&K8 1OLD6KN& &D,NL&MNO 7KO&MNO N,88& KN8DPN/K& )O88K@K<K1&1, 6,/L68O )&6/K&<!,ND, )6OQK1O K * + KK- O nascituro tamb.m tem direito aos danos morais pela morte dopai, mas a circunstncia de n#o tH-lo conhecido em vida tem influHncia na fiFa#o do quantum% (%%%"% 1o Dribunal de ?ustia do 6io 9rande do 8ul, reconhecidamente nos meios jurdicos como um dos mais inovadores, sen#o o mais do territrio judicial brasileiro, )amplona e 9agliano eFtraem o seguinte acrd#o de claro conteRdo concepcionista: EMENTA 8,9L6O-O@6K9&DS6KO &/K1,ND, &@O6D&!,NDO 1K6,KDO T ),6/,)MNO 1& KN1,NKU&MNO O nascituro go&a de personalidade jur'dica desde a concep()o% O nascimento com $ida di& respeito apenas * capacidade de exerc'cio de alguns direitos patrimoniais% +pela()o a que se d pro$imento (, !ls%" (+pela()o -'$el n% .///0/0.12/, sexta cmara c'$el, 345S, 5elator6 -arlos +lberto 7l$aro de Oli$eira, julgado em 089/:90//2" *233::p ;4+% Dalvez seja razovel imaginar "ue o estudante dos primeiros passos do direito, especialmente nossos alunos de direito civil K, a "uem nos dirigimos, venha a ser atormentado pela aparente contradi#o desta eFposi#o: o professor leciona "ue nascituro n#o tem personalidade e traz $ baila eFemplo de decis#o judicial "ue . eFatamente o contrrio , talvez se pergunte: = O "ue pretende o professor% 2 & "uem devo dar cr.dito% ,m resposta $ primeira "uest#o: = !ostrar "ue o direito, a eFemplo de outras criaEes humanas, n#o possui uma Rnica perspectivaG 2 1emonstrar "ue a lgica do direito . a controv.rsiaG 4 1emonstrar "ue a lei, mesmo "uando escrita claramente, nem sempre . aplicada, vez "ue n#o . a Rnica fonte para se dizer o direitoG > !ostrar "ue a pluralidade de opiniEes n#o significa necessariamente 'insegurana jurdica(, mas o campo de luta no "ual o direito vivo se constriG : )ontuar o direito como uma das mais relevantes criaEes humanas, nas "uais as diferenas *ampla defesa e do contraditrio+ devem estar presentes, com prevalHncia da fora dos argumentos e n#o da fora como argumento Nosso eplogo, bem poderia ser epgrafe, vem do enciclopedista francHs 7ranois !arie &rouet, o Qoltaire: ;osso n)o concordar com nenhuma pala$ra que di&ei< mas derramarei a =ltima gota do meu sangue para de!ender o seu direito de di&>la% NOTAS DE RE!ER"NCIAS: 1KNKU, !aria 0elena in 6icardo 7iRza Novo /digo /ivil /omentado 8#o )aulo: 8araiva, 2332 9&9<K&NO, )aulo 8tolze et )&!)<ON& 7K<0O, 6odolfo Novo /urso de 1ireito /ivil 8#o )aulo: 8araiva, 233: O<KQ,K6&, ? ! <eoni Deoria 9eraldo 1ireito /ivil 6io de ?aneiro: ,ditora <Rmen ?Rris, 233= QO<D&K6,, 7ranois !arie &rouet in Os )ensadores 8#o )aulo: &bril /ultural, =;AB