Apelao Criminal n. 2008.

072278-4, de Lages
Relatora: Desa. Salete Silva Sommariva
APELAO CRMNAL CRME CONTRA A FAMLA
REGSTRO DE FLHO ALHEO COMO PRPRO (CP, ART.
242, CAPUT) COMPANHERA COAUTORA PERDO
JUDCAL CONCEDDO NA ORGEM (CP, ART. 242, PAR.
N.) VABLDADE MOTVAO NOBRE
VSLUMBRADA.
A consumao do delito de registro de filho alheio
como prprio (CP, art. 242, caput) opera-se quando
evidenciado o dolo especfico de alterar estado de filiao
por meio de falseamento de registro civil de nascimento,
conduta conhecida como "adoo brasileira" coibida com o
fito de proteger-se a famlia, instituio reconhecida
constitucionalmente como clula mater da sociedade,
hiptese plenamente verificada quando o agente se dirige
cartrio pblico e registra como seu filho que sabidamente
de outro.
No entanto, visando proporcionalizar as sanes
aplicadas aos casos concretos, o legislador fez inserir o
pargrafo nico ao aludido artigo, o qual traz uma pena de
deteno em prazo menor que a de recluso prevista no
caput e, ainda, a faculdade de o julgador deixar de aplicar
esta sano, por meio de perdo judicial, para os casos em
que o sujeito ativo age por motivo de reconhecida nobreza.
A reconhecida nobreza, tal qual disposta art. 242,
par. n., do CP, deve ser demonstrada inequivocadamente
pelo incriminado, porquanto se presume o dolo especfico em
alterar o estado de filiao quando algum, plenamente
consciente da inexistncia de relao parental com a criana,
procede ao registro desta como se seu filho fosse.
Dessa forma, demonstrada a inteno de evitar a
supresso ou restrio dos direitos da criana, por meio da
conivncia para que o companheiro figure nos documentos
de filha legtima como pai, mormente se esta situao ftica
j se encontra posta na realidade, pode-se reputar a conduta
coesa necessria proteo integral que deve ser oferecida
s crianas e adolescentes em virtude de seu especial
estgio de desenvolvimento, a ponto de justificar o
reconhecimento da nobreza da motivao e, por corolrio, a
aplicao do referido pargrafo nico.
DOSMETRA PENA-BASE FXADA ACMA DO
MNNO LEGAL CULPABLDADE E PERSONALDADE
DESFAVORVES EQUVOCO VERFCADO
EXCLUSO EX OFFICIO CONDUTA SOCAL NEGATVA
MANUTENO DO PATAMAR DE AUMENTO.
Quando da estipulao da pena-base, prevista no art.
59 do CP, no se reputa desfavorvel a culpabilidade do ru
to-somente em razo do cometimento de crime doloso, haja
vista compor o prprio tipo penal. Outrossim, diante da
ausncia de elementos indicativos das caractersticas
pessoais do acusado, sejam elas adquiridas ou hereditrias,
inexistem parmetros para anlise da circunstncia atinente
personalidade, a ponto de no se admitir considera-la
negativamente.
Assim, verificando-se no caderno processual as
circunstncias judiciais que devem direcionar a primeira fase
da dosimetria da pena, mostrando-se to-somente a conduta
social desfavorvel ao ru, em virtude de sentena transitada
em julgado posterior a data dos fatos em anlise e ao
penal em trmite, majora-se a pena-base no patamar de 1/6
(um sexto) sobre o mnimo cominado pelo tipo, conforme
orientao jurisprudencial dessa corte de justia.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao
Criminal n. 2008.072278-4, da comarca de Lages(1 Vara Criminal), em que
apelante A Justia, Por Seu Promotor e apelado Ademir Luiz Rodrigues:
ACORDAM, em Segunda Cmara Criminal, por votao
unnime, negar provimento ao recurso e, de ofcio, retificar a pena-base, sem
efeitos prticos, para que se mantenha a condenao de Ademir Luiz Rodrigues
pena de 2 (dois) anos de recluso, pela prtica do crime previsto no art. 242,
caput, do CP, substituindo a reprimenda nos termos da deciso e, ainda, a
aplicao do perdo judicial insculpido no art. 242, par. n., do CP, no que toca
Rosangela Alves. Custas legais.
RELATRO
Desa. Salete Silva Sommariva
Na comarca de Lages, o Ministrio Pblico, por seu Promotor
de Justia, ofereceu denncia em face de Ademir Luiz Rodrigues e Rosngela
Alves, dando-os como incursos nos delito previsto no art. 242, caput, do Cdigo
Penal, em virtude dos fatos assim narrados na exordial acusatria:
Na data de abril de 1999, os denunciados, que mantinham unio
estvel poca, dirigiram-se ao 2 tabelionato de Notas e
Protestos, localizado neste Municpio, Rua Coronel Crdova, n
375, a fim de lavrar escritura de reconhecimento de paternidade
em favor de Luana Alves, filha biolgica da segunda denunciada.
Os denunciados, em concluiu (sic), tendo perfeita conscincia de
que agiam contra a lei e incorriam em crime, pois ambos sabiam
que Ademir no era pai biolgico de Luana, usaram de falsidade
ideolgica, retificando o Registro de Nascimento da mesma,
como se filha prpria fosse de Ademir Luiz Rodrigues, atribuindo-
lhe o nome de Luana Alves Rodrigues, conforme se afere de fls.
135/136. (fls. 04)
Recebida a denncia em 3-2-2006 (fl. 02), os rus foram
citados e interrogados (fls. 162/163 e 180/181), aps o que apresentaram defesa
prvia (fls. 183/186 e 197).
Durante a instruo criminal, foram ouvidas duas
testemunhas da acusao (fls. 204/205).
Sequencialmente, o representante do Ministrio Pblico
apresentou suas alegaes finais (fls. 220/225) e, ato contnuo, a defesa
protocolizou suas derradeiras assertivas (fls. 226/228 e 231/234).
Conclusos os autos, o julgador singular acolheu parcialmente
a denncia para condenar Ademir Luiz Rodrigues pena de 2 (dois) anos de
recluso, em regime aberto, pela prtica do crime previsto no art. 242, caput, do
CP, substituindo a reprimenda corporal por suas restritivas de direito,
consistentes em prestao de servios comunidade e em prestao de servios
comunitrios, e Rosangela Alves pena de 1 (um) ano de deteno, por infrao
ao art. 242, par. n, do CP, aplicando, ainda, o perdo judicial insculpido ao final
Desa. Salete Silva Sommariva
do referido pargrafo somente a esta, ocasio em que decretou extinta a
punibilidade (fls. 235/245).
rresignado, o representante do parquet interps recurso de
apelao pleiteando a excluso do perdo judicial no que toca codenunciada
Rosangela Alves e a majorao da pena de Ademir Luiz Rodrigues (fls. 247/269).
Aps as contrarrazes (fls. 267/273 e 276/279), ascenderam
os autos a esta superior instncia.
A douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra
do Dr. Vilmar Jos Loef, manifestou-se pelo conhecimento e provimento do
reclamo (fls. 284/288).
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto pelo parquet
contra sentena que condenou Ademir Luiz Rodrigues pena de 2 (dois) anos de
recluso, em regime aberto, pela prtica do crime previsto no art. 242, caput, do
CP, substituindo a reprimenda corporal por suas restritivas de direito,
consistentes em prestao de servios comunidade e prestao de servios
comunitrios, e Rosangela Alves pena de 1 (um) ano de deteno, por infrao
ao art. 242, par. n, do CP, aplicando, ainda, o perdo judicia insculpido ao final
do referido pargrafo (fls. 235/245).
Em suas razes, requer a excluso do perdo judicial
aplicado na origem para Rosangela Alves e a majorao da pena irrogada contra
Ademir Luiz Rodrigues.
1 Da aplicao do perdo judicial osa!"ela #lves $C%& art.
'('& par. )!.*
O representante do Ministrio Pblico pleiteia a excluso do
perdo judicial, concedido a Rosangela Alves pela coautoria do crime previsto no
Desa. Salete Silva Sommariva
art. 242, caput, do CP, em virtude de ter consentido e acompanhado seu ex-
companheiro e codenunciado Ademir Luiz Rodrigues para que, na data de 16-4-
1999, fosse operada averbao no registro de nascimento de Luana Alves, filha
biolgica da apelada, a fim de afirmarem, falsamente, a paternidade do acusado
quanto criana, que passou a se chamar, a partir de ento, Luana Alves
Rodrigues.
A materialidade e autoria esto sobejamente comprovadas
nos autos, tanto a acusada sequer insurgira-se a respeito, haja vista restar hialino
que os denunciados, deliberadamente, registraram filha alheia como se do
acusado fosse.
Dessa forma, a questo cinge-se unicamente ao fato de o
magistrado sentenciante ter entendido que a apelada agiu por motivo de
reconhecida nobreza, condenando-a, por corolrio, nos termos do pargrafo
nico do art. 242 do CP, o qual traz uma pena de deteno em prazo menor que
a de recluso prevista no caput e, ainda, a faculdade de o julgador deixar de
aplicar esta sano, concedendo-se perdo judicial, o que de fato ocorreu.
Para melhor elucidao, colhe-se da deciso vergastada:
Quanto r Rosngela Alves, me biolgica de Luana Alves,
porm, conivente com a fraude na certido de nascimento da
filha, a situao se mostra totalmente diversa, uma vez que, no
sabia ela da verdadeira inteno do companheiro ( poca),
quando este quis registrar sua filha como se tambm, dele, fosse.
Com uma simples anlise dos autos, verifica-se que no primeiro
momento em que soube dos fatos praticados pelo ru, a acusada,
dele, se separou, levando consigo a filha; sendo claro que ao
tempo do crime (de que tratam os autos), acreditou que, com sua
postura estaria fazendo um bem para a filha, "dando-lhe um pai".
O testemunho de Luana explicita que sua me, ora acusada, no
sabia do que se passava na sua ausncia:
"(...) QUE Ademir ameaava a declarante e as outras citadas, de
que se contassem o que acontecia, ele mataria elas, a me ou
algum da famlia, e por temerem as ameaas, elas no
contavam para ningum; QUE a me da declarante nunca
Desa. Salete Silva Sommariva
presenciou nada, pois ele s fazia isso quando ela no estava
presente, e quando Rosangela estava presente, o
comportamento de Ademir era de 'pai'; (...).". (Luana Alves,
fls.99).
O artigo 107 do Cdigo Penal traz entre outras causas
excludentes da punibilidade, o perdo judicial.
Sendo portanto, medida que se impe acusada Rosangela
Alves, a declarao da extino de sua punibilidade, j que,
mesmo configurada a prtica delitiva (CP- 242), restou qua!tum
satis demonstrado que a mesma assim agiu, por motivo
reconhecidamente nobre (pargrafo nico do mesmo artigo), o
que acarreta o perdo judicial e, conseqentemente, a extino
da punibilidade. (fl. 238/239)
E veja-se o que preceitua o art. 242:
Art. 242 - Dar parto alheio como prprio; registrar como seu o
filho de outrem; ocultar recm-nascido ou substitu-lo, suprimindo
ou alterando direito inerente ao estado civil:
Pena - recluso, de dois a seis anos.
Pargrafo nico - Se o crime praticado por motivo de
reconhecida nobreza:
Pena - deteno, de um a dois anos, podendo o juiz deixar de
aplicar a pena.
Cumpre ressaltar que os fatos destacados pelo togado
singular como sendo desconhecidos pela apelada so os que levaram o
codenunciado a ser condenado a 15 (quinze) anos e 5 (cinco) meses de
recluso, em regime fechado, pela prtica do crime previsto no art. 214 c/c art.
226, caput, e art. 214 c/c art. 71, caput c/c art. 224, "a" (autos n.
039.02.007456-3), cuja deciso transitou em julgado em 26-8-2003.
No entanto, o fato de a apelada no possuir conhecimento
destes fatos nada tem ligao com a nobreza de sua atitude ao consentir que o
codenunciado registrasse sua filha biolgica como tambm se dele fosse, quando
sabia que a criana era fruto de outro relacionamento da apelada.
De fato, das provas trazidas baila, pode-se aferir uma
superioridade moral na atitude da acusada, porquanto buscava regularizar uma
Desa. Salete Silva Sommariva
situao ftica consistente no fato de a filha enxergar no codenunciado, poca,
a figura de um pai, no intento de ceifar as lacunas existentes nos documentos da
filha, no sentido de afirmar, juridicamente, a situao do codenunciado, que j
detinha os encargos e prazeres inerentes paternidade.
A propsito, colhe-se das palavras da apelada em juzo:
Que na poca dos fatos a denunciada morava na companhia do
denunciado Ademir e esse teria passado no tabelionato e
acertado a documentao para o reconhecimento da menor
Luana, filha biolgica da interroganda; que no tinha cincia de
que tal fato configurava crime, e a convite de Ademir, passou
junto ao Tabelionato, assinando a escritura pblica de
reconhecimento da paternidade de Luana junto a Ademir; que
com o reconhecimento a criana passou a chamar-se Luana
Alves Rodrigues; que at a presente data a criana continua
tendo como pai biolgico o denunciado; que foi o prprio
denunciado que se props a reconhecer a criana, no havendo
qualquer pedido da parte do denunciado; que o denunciado
Ademir sustentava que a criana teria que ter o reconhecimento
de um pai na certido de nascimento; que o pai biolgico da
criana um policial que mora no Guaruj. (fl. 181)
Dessa forma, a defesa da apelada pautou-se no sentido de
que, fitando atender a anseio do seu companheiro e de sua filha, registrou-a
como filha dele.
O coacusado, por sua vez, confirma a verso em parte,
sustentado que o pedido partia da menina e que a deciso foi conjunta entre os
conviventes, reiterando a inteno de ajudar, nestes termos:
Que os fatos narrados na inicial so parcialmente verdadeiros.
Que na poca dos fatos vivia em Unio Estvel coma denunciada
Rosangela. Que a filha da denunciada, a menina Luana Alves
vivia lhe cobrando que no tinha o nome do pai em seus
documentos, sendo que na escola todas as sua colegas lhe
questionavam porque esta no tinha o nome do pai. Que como
convivia com a me da menina e esta lhe chamava de pai, tendo
fortes laos afetivos, resolveu, junto com a me e tambm
denunciada Rosangela, ir at um Cartrio realizar o registro. Que
tanto o interrogando quanto a denunciada apenas fizeram o ato
com a inteno de ajudar e suprir uma falta da menina Luana.
Que foram at o cartrio e realizaram o registro sem problemas,
Desa. Salete Silva Sommariva
no tendo a responsvel pelo cartrio lhes advertido sobre a
impossibilidade de tal registro. Que nunca imaginava que o ato
seria ilegal. Que se soubesse da ilegalidade do ato jamais o teria
feito, sendo que o fez, como j dito, apenas para ajudar e a
pedido da menina Luana. Que se forem realizadas buscas no
registro anterior da menina Luana se constatar que a alterao
realizada pelo Cartrio ficou gravada no registro da menina. Que
o cartrio cobrou para realizar a alterao aproximadamente R$
45,00 (quarenta e cinco reais), sendo que de nada foram
advertidos na hora da alterao. (fl. 163)
Da mesma forma, a prpria Luana Alves Rodrigues, quando
inquirida pelo magistrado, poca em que, destaque-se, contava com 18 (dezoito)
anos de idade, e mesmo aps os fatos acima citados, afirmou que tinha no
apelado a figura paterna e que sua me apenas pretendeu regularizar essa
situao e dar-lhe um sobrenome paterno, dessa forma:
Que desde pequena se recorda que os rus tinham interesse em
registrar a depoente em nome do acusado Ademir, e assim o
fizeram; que tinha entre oito e nove anos quando foi registrada;
que conhece o pai biolgico e no sabe porque no foi registrada
em nome deste, que tratava Ademir como pai mas hoje j no o
trata mais; que recebe penso de Ademir h quatro ou cinco
anos; conta atualmente com dezoito anos, nunca pediu para ser
registrada em nome do ru; que a acusada concordou com o
registro; que a razo do registro foi porque eram casados e a
depoente era tratada como filha por Ademir; [...]; que desde que
ingressou na escola o ru era conhecido como pai da declarante
[...]. (fl. 205).
Os corrus afirmam que agiram apenas com a inteno de
ajudar, formalizando uma situao que j estava caracterizada na prtica,
porquanto a infante sofria humilhaes decorridas da lacuna existente no seu
registro civil no campo de filiao paterna.
Nesta alheta, inegvel que a conduta da me subsumiu-se
ao tipo descrito no art. 242, caput, do Cdigo Penal, como bem analisado na
deciso de origem, e, no entanto, vislumbra-se, no caso concreto, to-somente o
sentimento maternal em fornecer amparo a filha em todos os sentidos, a ponto de
se poder reput-la como nobre e por consequncia consoante com o pargrafo
Desa. Salete Silva Sommariva
nico do aludido comando normativo , em virtude das motivaes que deram
ensejo ao registro da filha.
E nesta toada, diante do quadro apresentado, tem-se que a
apelada pretendeu transformar situao de fato em situao de direito, uma vez
que o pai biolgico nunca assumiu a paternidade da criana, e assim, agiu com a
mesma inteno do legislador quando da edio do comando normativo, o qual
protege, "como !o C+di"o a!terior& ,...- a tutela do estado .amiliar& mais
clarame!te o estado de .iliao/ (PERANGEL, Jos Henrique. 0a!ual de direito
pe!al 1rasileiro& 2. ed., So Paulo: RT. 2007, p. 555).
Complementando, Guilherme de Souza Nucci leciona que
"os sujeitos passivos so o Estado& que deseja a re"ularidade da .am2lia& e a
pessoa prejudicada/ (C+di"o %e!al come!tado& 4. Ed., So Paulo: RT, 2003, p.
736).
De fato, deve-se aplicar apelada o perdo previsto no art.
242, par. n. do CP, uma vez que agiu por motivo nobre, tanto que permitiu que o
convivente registrasse a criana e, embora a doutrina classifique a nobreza do
ato como circunstncia de certa forma diversa da presente, reconhece-se a
adjetivao da conduta neste jaez, na medida em que a me, at ento nico
vnculo de parentesco legal da menina, no pretendia que a filha menor
crescesse sem um pai, aderindo a ideia do registro. Assim, mais do que ningum,
a me procurava salvaguardar todos os interesses da infante, sem que se
vislumbrasse, em elemento algum de prova, qualquer indcio da existncia de um
nimo diferente do que o consignado na deciso de origem, ao passo que a
conduta no trouxe prejuzo a quem quer que seja.
De fato, a criana encontrava-se em situao de desamparo
legal, uma vez que a ausncia do registro de um pai em seus documentos
quando na realidade ftica existia essa figura, poderia lhe trazer
Desa. Salete Silva Sommariva
constrangimentos, a ponto de revelar que a conduta da apelada fora carregada
de relevante valor moral.
A propsito, colhe-se precedentes desta corte de justia, nos
quais se aplicou o perdo judicial:
REGSTRO DE FLHO ALHEO COMO PRPRO. CRANA
QUE SE ENCONTRAVA EM STUAO DE DESAMPARO.
MOTVO NOBRE. APLCAO DO PARGRAFO NCO DO
ART. 242 DO CDGO PENAL. CONCESSO DO PERDO
JUDCAL.
RECURSO PROVDO.
Se a conduta definida como crime no art. 242 do Cdigo Penal
perpetrada por motivo de reconhecida nobreza, pode o juiz,
autorizado pelo pargrafo nico da aludida norma, deixar de
aplicar a pena e conceder ao ru perdo judicial, forma de
extino da punibilidade que abrange tanto os efeitos primrios,
quanto os secundrios da sentena. (Ap. Crim. n. 2008.066663-7,
de ara, rel. Des. Srgio Paladino, j. em 3-3-2009)
E tambm:
CRME CONTRA O ESTADO DE FLAO - APLCAO DO
ARTGO 242, PARGRAFO NCO, DO CDGO PENAL -
PERDO JUDCAL CONCEDDO -PLETO MNSTERAL
ALMEJANDO A CONDENAO - MPOSSBLDADE - MOTVO
DE NOBREZA CARACTERZADO. (Ap. Crim. n. 2004.004073-3,
de Anchieta, rel. Des. Jos Carlos Carstens Khler, j. em 6-4-
2004)
Do corpo do voto:
Destarte, tem incidncia o art. 242, do CP, com redao dada
pela Lei n. 6.898/81, que previu a conduta daqueles que ao invs
de adotarem uma criana dentro dos parmetros legais,
simplesmente registravam como sendo seu filho - a chamada
"adoo brasileira". Com o escopo de reconhecer a boa-f
destas pessoas, quando evidenciados o motivo de nobreza,
concedeu-se o direito ao perdo judicial, previsto assim no
pargrafo nico do artigo 242 do CP.
Neste i!terim, irretocvel a deciso monocrtica no que
tange ao perdo judicial aplicado me, mantendo-se inclume o veredicto, no
ponto.
Desa. Salete Silva Sommariva
' Da dosimetria relativa #demir 3ui4 odri"ues
Em relao ao ru Ademir Luiz Rodrigues, o recurso do
domi!us litis visa o aumento da pena-base, por se reputar irrisria a majorao
adotada pelo juzo a quo, muita embora tenha reconhecido como desfavorveis
os antecedentes criminais, a culpabilidade, conduta social e a personalidade,
razo pela qual fixou a reprimenda inicial em 2 (dois) anos e 4 (quatro) meses de
recluso.
Diante disso, entende-se que, pelos elementos que
compem os autos, no h motivos para que se considerem os antecedentes
criminais, a culpabilidade e a personalidade do agente como desfavorveis, o que
leva as suas excluses, de ofcio, devendo restar to-somente a conduta social
como negativa.
sso porque, com relao ao primeiro quesito, o magistrado
considerou-o negativo, em virtude da existncia de uma condenao transitada
em julgado em 2003 por atentado violento ao pudor, conforme certido de fls.
208/210.
Ocorre que, a sentena condenatria pelo crime sexual
posterior a data dos fatos ora analisados (16-4-1999), razo pela qual no pode
ser considerada como antecedentes criminais.
Nesse sentido:
DOSMETRA DA PENA AUMENTO DA PENA-BASE EM
RAZO DAS CRCUNSTNCAS JUDCAS DESFAVORVES -
M CONDUTA SOCAL EMBASADA EM ANTECEDENTES E
PROCEDMENTOS JUDCAS EM TRMTE CONTRA OS
APELANTES PROCESSOS POSTERORES AO
COMETMENTO DO CRME EM QUESTO DE AMBOS
RECORRENTES ADEQUAO - PENA-BASE DMNUDA
PARA O MNMO LEGAL. (Ap. Crim. n. 2008.049692-0, de
Campos Novos, rel. Des. Marli Mosimann Vargas, j. em 14-4-
2009)
Desa. Salete Silva Sommariva
Quanto culpabilidade, deve-se atentar pouca
censurabilidade gerada pelo fato delituoso cometido.
Nesta senda, a magistrada a quo considerou a culpabilidade
alta, sob o argumento de que o acusado cometeu crime doloso. nobstante o
entendimento, tal fato no serve para que se considere a circunstncia como
negativa ao ru, uma vez que necessrio configurao do tipo.
Com relao culpabilidade, leciona Julio Fabbrini Mirabete:
Menciona-se no art. 59, em primeiro lugar, a culpabilidade do
agente, tida na reforma penal como o fundamento e a medida da
responsabilidade penal. Substituem-se na lei as expresses
intensidade do dolo" e "grau de culpa", com a justificativa de que
"graduvel a censura cujo ndice, maior ou menor, incide na
quantidade de pena".
A expresso agora utilizada, porm, no afasta a considerao do
elemento subjetivo do delito, na fixao da pena. Um dolo mais
intenso ou uma culpa mais grave so indcios precisos de que a
conduta mais censurvel. A intensidade do dolo refere-se
pertincia, ou, ao contrrio, pouca disposio em perseguir a
inteno criminosa; o dolo direto, por exemplo, mais intenso
que o dolo eventual, e a premeditao indica uma conduta mais
reprovvel do aquela desencadeada por dolo de mpeto. O grau
da culpa (grave, leve ou levssimo) funda-se na maior ou menor
previsibilidade do resultado lesivo e nos cuidados objetivos
exigveis do agente, denunciando, por conseguinte, maior ou
menor censurabilidade da conduta culposa.
Alm disso, a utilizao na lei da palavra "culpabilidade", que tem
carter de juzo de reprovao, deve levar o julgador a atentar
para as circunstncias pessoais e fticas, no contexto em que se
realizou a ao, conduzindo-o a uma anlise da conscincia ou
do potencial de conhecimento do ilcito e, em especial, da
exigibilidade de conduta direta, como parmetros do justo grau de
censura atribuvel ao autor do crime. Deve o juiz buscar, assim, a
medida justa da reprovao em uma diagnose embebida de
significado valorativo. (0a!ual de direito pe!al. 17. ed., So
Paulo: Atlas, 2000, p. 293)
Diante disso, no h como se reputar de grau alto a
culpabilidade que envolve o caso, haja vista a normalidade espcie.
Desa. Salete Silva Sommariva
No que toca ao tema, Jescheck, citado por Alberto Silva
Franco e Juliana Beloque, afirma:
Os motivos e metas do ru, a atitude interna que se reflete no
delito, o grau de contrariedade ao dever so todas as
circunstncias que fazem aparecer a formao de vontade do ru
numa luz mais ou menos favorvel, agravando ou atenuando,
com isso, o grau de reprovabilidade do delito. (...) deve-se
investigar tambm a qualidade tica das metas que o ru
persegue. (...) A atitude interna do ru no deve equiparar-se com
o seu carter, mas sim, estender-se como atual pensar referido
ao fato concreto, tanto na formao da vontade como na
execuo do delito. (....) Tambm a atitude interna do ru deve
ser voltada segundo as normas de tica social (....) (C+di"o %e!al
e sua i!terpretao, 8 ed., So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais,, 2007, p. 343)
Destarte, ressalte-sse que tal anlise no deve incidir
somente sobre acusado, mas tambm sobre o que ele cometeu, ou seja, sobre o
fato. (NUCC, Guilherme de Souza. C+di"o %e!al come!tado. 7 ed., So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 369).
J no que concerne personalidade do agente, tambm
invivel a aferio de carter negativo ao quesito.
De fato, trata esta circunstncia das caractersticas pessoais
do acusado, sejam elas adquiridas ou hereditrias, considerada a idiossincrasia
do agente. Assim, no se colhe dos autos elementos suficientes para anlise da
circunstncia, no se podendo, assim, consider-la desfavorvel.
Passo seguinte, no que tange conduta social, perfilha-se o
entendimento de que os processos em andamento e impassveis de gerar
reincidncia, apesar de no influenciarem na avaliao relativa aos maus
antecedentes, so considerados para a anlise referente conduta social do
apelante.
Assim, conforme salientado alhures, verifica-se na certido
de fls. 208/209 que o apelado tem contra si uma sentena condenatria pela
Desa. Salete Silva Sommariva
prtica de atentado violento ao pudor transitada em julgado em 26-8-2003, bem
como uma ao penal em trmite por crime de amea. J um outro processo por
furto, aludido pelo sentenciante, na verdade, contra a corr, e no pode pesar
em desfavor do acusado.
Com efeito, os fatos apontam no sentido de que o ru no
vem cumprindo o seu papel na sociedade. Salienta-se que tal assertiva no vai
de encontro ao princpio constitucional da presuno de inocncia, uma vez que
no se est impondo culpa ao apelante com relao ao proceso em aberto,
apenas se est considerando que suas atitudes no condizem com os objetivos
da sociedade.
E diante da orientao jurisprudencial desta corte de justia
no que toca ao patamar de aumento, reputa-se correta a elevao no montante
de 4 (quatro) meses, mantendo-se-lhe.
Na segunda fase, o sentenciante, corretamente, reconheceu
a presena da confisso espontnea (CP, art. 65, , "d"), reduzindo a sano em
4 (quatro) meses, entendimento irretocvel, assim como o da ausncia de
agravantes, estabelecendo-se a pena em 2 (dois) anos de recluso.
Por fim, uma vez inexistentes causas de diminuio e/ou
aumento a ensejarem reparos na pena irrogada, fixa-se a reprimenda,
definitivamente, em 2 (dois) anos de recluso.
sto posto, nega-se provimento ao recurso e, de ofcio,
retifica-se a pena-base, sem efeitos prticos, para que se mantenha a
condenao de Ademir Luiz Rodrigues pena de 2 (dois) anos de recluso, pela
prtica do crime previsto no art. 242, caput, do CP, substituindo a reprimenda nos
termos da deciso e, ainda, a aplicao do perdo judicial insculpido no art. 242,
par. n., do CP, no que toca Rosangela Alves.
DECSO
Desa. Salete Silva Sommariva
Nos termos do voto da relatora, decide a Cmara,
unanimidade, negar provimento ao recurso e, de ofcio, retificar a pena-base, sem
efeitos prticos, para que se mantenha a condenao de Ademir Luiz Rodrigues
pena de 2 (dois) anos de recluso, pela prtica do crime previsto no art. 242,
caput, do CP, substituindo a reprimenda nos termos da deciso e, ainda, a
aplicao do perdo judicial insculpido no art. 242, par. n., do CP, no que toca
Rosangela Alves.
Participaram do julgamento, em 16 de junho de 2009, os
Exmos. Srs. Desembargadores rineu Joo da Silva (Presidente) e Tulio Pinheiro.
Florianpolis, 25 de junho de 2009.
Salete Silva Sommariva
RELATORA
Desa. Salete Silva Sommariva