1 ALIMENTOS GRAVDICOS EE SUA JUSTIFICAO NOS DIREITOS DO NASCITURO

1. INTRODUO

Este trabalho tem como foco principal o estudo da Lei 11.804, de 05 de novembro de 2008, que possibilita estante requerer alimentos durante a esta!"o, erando obri a!#es ao suposto pai de prestar alimentos na mesma propor!"o da enitora, valori$ando o papel da estante e evidenciando ainda mais a id%ia de i ualdade tra$ida pela nossa &arta 'a na. (recipuamente analisa quem possui a le itimidade )ad causam ativa, isto %, a titularidade do direito aos alimentos rav*dicos + estante ou nascituro,- e os benef*cios tra$idos com a implementa!"o da Lei. .limentos rav*dicos s"o as presta!#es necess/rias para suportar as despesas da esta!"o 0 que se estende da concep!"o ao parto. 1ascituro % aquele que h/ de nascer2 os seres concebidos, mas ainda n"o dados lu$. +3icion/rio da L*n ua (ortu uesa)4ual o momento que se inicia a personalidade 5ur*dica,6 ).limentos rav*dicos7 quem % o titular deste direito,6 )4ual a relev8ncia da Lei n9 11.804:08,6 . motiva!"o pessoal desta pesquisadora para este estudo decorre da aprecia!"o pela mat%ria 3ireito de ;am*lia. < mister mencionar que o nascituro possui necessidades pr=prias, como despesas m%dicas, eventuais cirur ias fetais, despesas com o parto e nutri!"o e estas devem ser supridas atrav%s dos alimentos, 5ustificando, assim, o reconhecimento de tal direito ao nascituro. .ntes da Lei n9 11.804:08 +.limentos >rav*dicos-, a presta!"o aliment*cia s= era devida ap=s o nascimento do filho e com a comprova!"o da paternidade. . Lei n9 5.4?8 +Lei de .limentos- e@i ia para a concess"o de alimentos o nascimento da crian!a e a comprova!"o da paternidade. &om o .dvento da Lei de .limentos >rav*dicos p#e0se um fim a este obst/culo previsto na Lei de .limentos, pois, a ora a m"e pode requerer alimentos antes de o filho

2 nascer e sem comprovar a paternidade, para que assim possa ter o r/pido e necess/rio au@*lio para uma boa e saud/vel esta!"o da crian!a. 3o ponto de vista acadAmico, este estudo pretende apontar al umas problem/ticas acerca do assunto em tela a fim de servir como fonte para futuras pesquisas cient*ficas e acadAmicas, contribuindo de forma sin ela para o ordenamento 5ur*dico brasileiro em sua busca incessante pelo ideal de 5usti!a. B trabalho em quest"o visa estudar os direitos do nascituro, enfocando os .limentos >rav*dicos disciplinados pela Lei n9 11.804:08. Bs ob5etivos espec*ficos para alcan!ar o ob5etivo eral v"o desde a e@posi!"o, de modo sucinto, do conceito e da hist=ria do 3ireito de ;am*lia, passando pela verifica!"o do momento em que se confere direito a alimentos do nascituro, a partir das Ceorias acerca do in*cio da personalidade civil, bem como, a defini!"o de quem det%m a capacidade para fi urar no p=lo ativo da demanda alimentar, verificando o entendimento 5urisprudencial e doutrin/rio acerca do tema, at% a efetividade da Lei 11.804:08 na Dona 1orte de 1atal:E1. 1o que se refere ao assunto em comento, a pesquisa % feita lu$ da &onstitui!"o ;ederal, FurisprudAncias e do 3ireito &ivil 0 ;am*lia, sendo estes os principais referenciais te=ricos. B 3ireito de ;am*lia e a Lei n9 11.804:08 % a maior base de estudo do assunto escolhido para este trabalho de conclus"o de curso. Bs direitos do nascituro s"o interpretados na vis"o desta pesquisadora, dando vida ao trabalho. . nossa &arta 'a na nos au@ilia com os 3ireitos e >arantias ;undamentais. 4uanto doutrina, o assunto % discutido por respeit/veis doutrinadores, como os e@celentes autores a se uir7 'aria Gerenice 3ias +200H-, Iilvio de Ialvo Jenosa +200H-, &arlos Eoberto >on!alves +200H-, dentre outros. . Jice (residente 1acional do Knstituto Grasileiro de 3ireito de ;am*lia L KG3;.', 'aria Gerenice 3ias, destaca0se por brilhantes te@tos sobre o assunto e a fam*lia. B estudo tem por base o m%todo cr*tico, ha5a vista que se principiou a partir de conceitos 5ur*dicos e pesquisa biblio r/fica. B m%todo de aborda em % uma an/lise do 3ireito de ;am*lia e a import8ncia do estudo acerca dos alimentos em favor de nascituro. Bs m%todos de procedimento s"o etapas mais concretas de investi a!"o, em termos de e@plica!"o eral dos fenMmenos, e menos abstrata. B estudo desta pesquisadora utili$a dois m%todos de procedimento7

N 1- '%todo Oist=rico7 pesquisar as ra*$es e costumes para compreender o 3ireito de ;am*lia2 2- '%todo 3issertativo7 m%todo que descreve e e@plora o tema, analisando o contePdo. Esta pesquisa biblio r/fica se procede na busca em base de dados inde@ados e em material publicado escrito, com leitura e discuss"o envolvendo os institutos le ais e a doutrina, tendo por base o 3ireito de ;am*lia e a problem/tica dos .limentos >rav*dicos. . lei % interpretada com o au@*lio de fortes doutrinadores. . pesquisa 5urisprudencial % para demonstrar como os tribunais est"o se posicionando, habitualmente, acerca do assunto, bem como a efetividade da lei de alimentos rav*dicos na Dona 1orte de 1atal:E1. Camb%m est/ sendo de muita import8ncia a pesquisa virtual em sites da /rea 5ur*dica, por meio de arti os eletrMnicos, assim como em revistas de tribunais. 1o primeiro cap*tulo % apresentada uma no!"o do 3ireito de ;am*lia, demonstrando o seu conceito, nature$a e evolu!"o hist=rica. < apresentada, ainda, uma e@plana!"o acerca das pessoas naturais, analisando a sua capacidade e personalidade. 1o se undo cap*tulo s"o tra$idas baila al umas caracter*sticas dos direitos da personalidade, a fi ura do nascituro, bem como uma no!"o do que vem a ser alimentos. .nalisam0se, ainda, as teorias sobre o in*cio da personalidade civil do homem. 1o terceiro cap*tulo estuda0se os alimentos rav*dicos, com e@plica!#es acerca dos direitos do nascituro a alimentos, bem como a verifica!"o da efetividade da lei de alimentos rav*dicos na $ona norte de 1atal:E1. .s considera!#es finais s"o apresentadas no Pltimo cap*tulo, momento em que h/ a conclus"o da pesquisa em ep* rafe, encerrando com a opini"o particular desta pesquisadora. 2. NOO DE DIREITO DE FAMLIA.

2.1 .I(E&CBI &B1&EKCQ.KI, &B1CER3B E 1.CQEED. 3B 3KEEKCB 3E ;.'SLK..

4 B voc/bulo fam*lia deriva da e@press"o latina famulus, que si nifica um con5unto de escravos e dependentes de um chefe e senhor, esta concep!"o da institui!"o familiar, vem da >r%cia .nti a, e concebia a institui!"o familiar or ani$ada sob a estrutura hier/rquica. 1a seara 5ur*dica encontram0se pelo menos trAs acep!#es fundamentais do voc/bulo fam*lia7 a- a ampl*ssima2 b- a lata e c- a restrita. 1o sentido ampl*ssimo o termo abran e todos os indiv*duos que estiverem li ados pelo v*nculo da consan Tinidade ou da afinidade, che ando a incluir estranhos, como no caso do art. 1.412, U 29, do &=di o &ivil, em que as necessidades da fam*lia do usu/rio compreendem tamb%m as das pessoas de seu servi!o dom%stico7 ).rt. 1.412, U 2o .s necessidades da fam*lia do usu/rio compreendem as de seu cMn5u e, dos filhos solteiros e das pessoas de seu servi!o dom%stico6. . Lei n9 8.112:H0, estatuto dos Iervidores (Pblicos &ivis da Qni"o, no art. 241, considera como fam*lia do funcion/rio, al%m do cMn5u e e prole, quaisquer pessoas que vivam a suas e@pensas e constem de seu assentamento individual7 ).rt. 241. &onsideram0se da fam*lia do servidor, al%m do cMn5u e e filhos, quaisquer pessoas que vivam s suas e@pensas e constem do seu assentamento individual6. 1a acep!"o )lata6, al%m dos cMn5u es ou companheiros e de seus filhos, abran e os parentes da linha reta ou colateral, bem como os afins +os parentes do outro cMn5u e ou companheiro-m como a concebem os arti os 1.5H1 e se uintes. do &=di o &ivil, o 3ecreto0lei n9 N.200:41 e a Lei n9 88N:4H. Na significao restrita % a famlia +&;, art. 22V UU 19 e 29- o con5unto de pessoas unidas pelos la!os do matrimMnio e da filia!"o, ou se5a, unicamente os cMn5u es e a prole +&&, arts. 1.5V? e 1.?1V-, e entidade familiar a comunidade formada pelos pais, que vivem em uni"o est/vel, ou por qualquer dos pais e descendentes, como prescreve o art. 22V, UU N9 e 49, da &onstitui!"o ;ederal, independentemente de e@istir o v*nculo con5u al, que a ori inou +FG, 1VV72?? e N24-. Knova, assim, a &onstitui!"o de 1H88 ao retirar a e@press"o da anti a &arta +art. 1?5- de que s= seria nPcleo familiar o constitu*do pelo casamento. .ssim sendo, a 'a na &arta de 1H88 e a Lei n9 H.2?8:HV, art. 19 e o novo &=di o &ivil, arts. 1.511, 1.51N e 1.?2N, vieram a reconhecer como famlia a decorrente de matrimMnio +art. 22V, UU 19 e 29, da &;:88- e como entidade familiar n"o s= a oriunda de uni"o est/vel como tamb%m a comunidade monoparental +&;:88, art. 22V, UU N9 e 49- formada por qualquer dos pais e seus descendentes

5 independentemente de e@istAncia de v*nculo con5u al que a tenha ori inado +FG, 1VV72?? e N24-. . famlia monoparental ou unilinear desvincula0se da id%ia de um casal relacionado com seus filhos, pois estes vivem apenas com um de seus enitores, em ra$"o de viuve$, separa!"o 5udicial, div=rcio, ado!"o unilateral, n"o reconhecimento de sua filia!"o pelo outro enitor, )produ!"o independente6 etc. . le isla!"o com base nessas acep!#es empre a a palavra famlia tendo em vista os se uintes crit%rios7 o dos efeitos sucess=rios e alimentares, o da autoridade e o das implica!#es fiscais e previdenci/rias. (elo critrio sucessrio a fam*lia abran e os indiv*duos chamados por lei a herdar uns dos outros. &ompreendem todos os parentes da linha reta ad infinitum +ascendentes e descendentes-, os cMn5u es, os companheiros +outrora pelas Leis n9 8.H?1:H4, arts. 29, K, KK e KKK, e N9, e n9 H.2?8:HV, art. ?9, par/ rafo Pnico, e atualmente &&, art. 1.?H0- e colaterais at% o 49 rau +&&, arts. 1.82H, KJ, 1.8NH a 1.84N-. (ara efeitos alimentares consideram0se fam*lia os ascendentes, os descendentes e os irm"os +&&, arts. 1.VH4 a 1.VH?-. (elo critrio da autoridade a famlia restrin e0se a pais e filhos menores, pois nela se manifesta o poder familiar, ou se5a, as autoridades paterna e materna, que se fa$em sentir na cria!"o e educa!"o dos filhos. (elo critrio fiscal, em rela!"o ao imposto de renda, a fam*lia redu$0se ao marido, mulher, ao companheiro, aos filhos menores, aos maiores inv/lidos ou que freqTentam a universidade s e@pensas dopai, at% a idade de 24 anos, s filhas enquanto solteiras e ao ascendente inv/lido que vivam sob a dependAncia econMmica do contribuinte, e aos filhos que morem fora do ambiente dom%stico, se pensionados em ra$"o de condena!"o 5udicial. (ara efeitos previdenci/rios a fam*lia abran e o casal, os filhos de qualquer condi!"o at% 21 anos +desde que n"o emancipados- ou inv/lidos, enteados e menores sob tutela +sem bens suficientes para seu sustento e educa!"o-, incluindo convivente do trabalhador, inclusive em concorrAncia com os filhos. . maioridade do &=di o &ivil +norma eral- n"o tem incidAncia na le isla!"o previdenci/ria +norma especial-, que confere condi!"o de dependente previdenci/rio s pessoas at% 21 anos +ECF, ?H72V8 a 288-. 1enhum desses crit%rios, considerados isoladamente, possibilita che ar a um conceito 5ur*dico de fam*lia, embora deles se possa inferir seu sentido t%cnico,

V entendendo0se como fam*lia o rupo fechado de pessoas, composto de pais e filhos, e, para efeitos limitados, de outros parentes, unidos pela convivAncia e afeto, numa mesma economia e sob uma mesma dire!"o. (ara 'aria Oelena 3ini$, direito de ;am*lia % o comple@o de normas que re ula a celebra!"o do casamento, sua validade e os efeitos que dele resultam, as rela!#es pessoais e econMmicas da sociedade con5u al, a dissolu!"o desta, a uni"o est/vel, as rela!#es entre pais e filhos, o v*nculo de parentesco e os institutos complementares da tutela e curatela. +p. N, vol. 5 L 200?B direito de fam*lia, contin ente como a vida, est/ lon e de ser est/tico, o que traria, indubitavelmente, como resultado um imobilismo que contrariaria a evolu!"o da civili$a!"o ou da sociedade. .inda sob a =tica da (rofW 'aria Oelena 3ini$, o direito de fam*lia nada mais % do que o direito das pessoas pro5etado no rupo dom%stico, tendo aspectos patrimoniais que se encontram em fun!"o dos interesses pessoais e familiares, uma ve$ que se or ani$a em ra$"o dos seus membros e opera atrav%s da atua!"o deles, individualmente considerados, tendo sempre em vista o interesse do Estado. B direito de fam*lia apresenta0se como sendo direito e@trapatrimonial ou personal*ssimo e, portanto, % irrenunci/vel, intransmiss*vel, n"o admitindo condi!"o ou termo ou o seu e@erc*cio por meio de procurador. Iuas normas s"o co entes ou de ordem pPblica, ou se5a, insuscet*veis de serem derro adas pelo simples arb*trio do su5eito, devendo ser, por isso, interpretadas restritivamente. Iuas institui!#es s"o direitos0deveres, isto %, )os v*nculos se estabelecem e os poderes se outor am n"o tanto para criar direitos, como para impor deveres6. 3e forma que o poder familiar, a tutela e a curatela n"o s"o direitos, mas direitos0deveres, ou melhor, poderes0deveres. 3evido a rande interven!"o do Estado no direito de fam*lia, 5uristas h/ que o consideram parte do direito pPblico. (or e@emplo, a &onstitui!"o ;ederal, art. 22V UU 49 e V9, prescreve que a entidade familiar % a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes, sendo que o casamento civil pode ser dissolvido pelo div=rcio. < ramo do direito privado, apesar de sofrer interven!"o estatal, devido import8ncia social da fam*lia. Cal interven!"o estatal % um fato universal, pois o poder pPblico de todas as na!#es pretende arantir a fam*lia, prote endo0a, evitando abusos, propiciando melhores

? condi!#es de vida s novas era!#es, a5udando0a a e@ercer beneficamente seus poderes, criando =r "os sociais que a tutelam, como os &onselhos de ;am*lia e de Cutela, o 'inist%rio (Pblico, o Fui$ado da Knf8ncia e da Fuventude etc. (or%m n"o se deve inserir o direito de fam*lia na seara 5uspublic*stica, pois isso )implicaria admitir e@cessiva e nefasta in erAncia do Estado no ripo familiar6 e, al%m do mais, como escreve Brlando >omes, pelos su5eitos das rela!#es que disciplina, pelo contePdo dessas rela!#es, pelos fins de seu ordenamento e pelas formas de atua!"o, o direito de fam*lia % direito privado e parte inte rante do direito civil.

8 2.2 EJBLQXYB OKICZEK&. 3B 3KEEKCB 3E ;.'SLK..

. fam*lia romana era or ani$ada sob o princ*pio da autoridade. B pater famlias e@ercia sobre os filhos o direito de vida e de morte + ius vitae ac necis-. Lo o, podia vendA0los impor0lhes casti os e penas corporais e at% mesmo tirar0lhes a vida. . mulher era totalmente subordinada autoridade marital e podia ser repudiada por ato unilateral do marido. . autoridade do pater era e@ercida sobre todas os membros da sua fam*lia, inclusive sobre os seus descendentes n"o emancipados. . fam*lia era, ent"o, uma unidade econMmica, reli iosa, pol*tica e 5urisdicional. Bu se5a, o ascendente comum vivo mais velho era, ao mesmo tempo, chefe pol*tico, sacerdote e 5ui$. (ortanto, comandava o culto dos deuses dom%sticos e distribu*a 5usti!a. Knicialmente, havia um Pnico patrimMnio familiar, o que era administrado pelo pater1. &om a evolu!"o do direito romano, eis que sur em patrimMnios individuais, como os pecPlios, administrados por pessoas que estavam sob a autoridade do pater. 'ister mencionar que com a morte do ) pater6 a fam*lia n"o era assumida pela matriarca, tampouco as filhas assumiam o p/trio poder que era vedado a mulher. Cal poder, como afirma o doutrinador Eoberto Ienise +2002, p. 28-, era transferido ao primo Anito e:ou a outros homens pertencentes ao rupo familiar. &om o passar do tempo, foi atenuada a severidade das re ras, conhecendo os romanos o casamento sine manu sendo que as necessidades militares estimularam a cria!"o do patrimMnio independente para os filhos. 1o casamento Eomano e@istia duas possibilidades para a mulher7 ou continuava se submetendo aos poderes da autoridade paterna +casamento sem manus-, ou ela entrava na fam*lia marital e devia a partir deste momento obediAncia ao seu marido +casamento com manus-. .inda sob a =tica do doutrinador Eoberto Ienise, +2002, p.N1-, a partir do s%culo KJ, com o Kmperador &onstantino, % instalada no direito romano a concep!"o crist" da fam*lia, na qual predominam as preocupa!#es de ordem moral. . fam*lia romana, ent"o, evoluiu e, a autoridade do pater foi pro ressivamente restrin ida, ao passo que a mulher

Cf. LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil: direito de famlia e sucess es. ! ed. "er. Atual.S#o $aulo: Revista dos %ribunais, !&&!, '. !(.

H e os filhos anham mais autonomia. . mulher passa, com essa mudan!a, a ser

respons/vel pela administra!"o dom%stica e educa!"o dos filhos. . doutrina 5ur*dica reconhece que o direito romano forneceu ao 3ireito brasileiro elementos b/sicos da estrutura!"o da fam*lia como unidade 5ur*dica, econMmica e reli iosa, fundada na autoridade de um chefe, tendo essa estrutura perdurada at% os tempos atuais. Bs romanos entendiam que, no casamento, era necess/rio a affectio n"o apenas no ato da sua celebra!"o, mas enquanto perdurasse. . ausAncia de convivAncia, o desaparecimento da afei!"o era, assim, causa necess/ria para a dissolu!"o do casamento pelo div=rcio. Bs canonistas eram totalmente contr/rios dissolu!"o do casamento por entenderem que n"o podiam os homens dissolver a uni"o reali$ada por 3eus e, portanto um sacramento.2 .s rela!#es familiares, na idade m%dia re iam0se e@clusivamente pelo direito canMnico, sendo o casamento reli ioso o Pnico conhecido. Embora as normas romanas continuassem a e@ercer bastante influAncia no tocante ao p/trio poder e s rela!#es patrimoniais entre os cMn5u es, observava0se tamb%m a crescente import8ncia de diversas re ras de ori em erm8nicaN. . evolu!"o do 3ireito canMnico ocorreu com a elabora!"o das teorias das nulidades e de como ocorreria a separa!"o de corpos e de patrimMnios perante o ordenamento 5ur*dico. < ine /vel a influAncia dos conceitos b/sicos elaborados pelo 3ireito &anMnico, que ainda ho5e s"o encontrados no 3ireito Grasileiro. . estrutura atual da institui!"o familiar na civili$a!"o ocidental foi influenciada diretamente pela contribui!"o da cultura romana, erm8nica, helAnica2 assim como do cristianismo e da modernidade. .s diversas transforma!#es na sociedade marcaram os s%culos [ a [J, de nature$a econMmica e demo r/fica abalou a institui!"o familiar, simplificando o seu

COM)L, Denise Damo. Do 'oder familiar, * ed. S#o $aulo:Revista dos %ribunais, !&&*, '. !

+)%O SA+%OS, ,os- Antonio de $aula. Do '.trio 'oder. S#o $aulo: Revista dos %ribunais, /((0, '. 1*.

10 nPcleo. .s revolu!#es modernas e a consa ra!"o dos direitos fundamentais atin iram sobremaneira a estrutura familiar patriarcal, mas foi com a revolu!"o se@ual na d%cada de 1HV0, em que as mulheres conquistaram posi!"o de i ualdade perante os homens o que fe$ o patriarcalismo sofrer o seu maior ataque, sendo o principal respons/vel pelo fim desta forma de or ani$a!"o familiar. &om a inser!"o da mulher no processo de produ!"o e conseqTentemente sua participa!"o na subsistAncia da fam*lia ocasionou si nificativas mudan!as nos h/bitos e costumes da fam*lia. (ortanto, mesmo a fam*lia tendo passado por todas essas transforma!#es desde a anti uidade cl/ssica at% a p=s L modernidade, uma coisa % certa7 o homem continua buscando sempre viver em rupo. (ode0se afirmar que foi des astado o modelo cl/ssico 0 aquele em que a fam*lia era identificada apenas pelo matrimMnio, pela hierarqui$a!"o, patrimoniali$a!"o e pela heterosse@ualidade, com um nPmero rande de filhos. .ssim, a or ani$a!"o familiar adquiriu novos contornos, est/ mais din8mica e diversificada, n"o e@iste mais a centrali$a!"o na fi ura paterna, o nPmero de filhos redu$iu, os pap%is entre os pais se equivalem4. &om tantas transforma!#es na a institui!"o familiar, constatou0se a necessidade de constitucionali$a!"o do direito de fam*lia, tornando0se indispens/vel amplia!"o do conceito de fam*lia, para concep!#es mais democr/ticas e menos carre adas de

MAC2ADO, ,os- ,efferson Cun3a. Curso de Direito de 4amlia. Ser5i'e: 6+I%, !&&&, '.!0.

11 conservadorismos e puritanismo2 em outras palavras, concep!#es pr=@imas das transforma!#es vivenciadas pela institui!"o familiar principalmente no que di$ respeito realidade socioeconMmica e da revolu!"o nos costumes em que toda a sociedade passa. .l%m da natural evolu!"o dos costumes que determinaram o fim da indissolubilidade do casamento e a e@tens"o do poder familiar mulher, entre os &=di os &ivis de 1H1V e 2002, e@iste um marco hist=rico temporal que % a carta 'a na de 1H88, momento em que se estuda o 3ireito de ;am*lia no Grasil. B le islador constituinte pretendeu contornar os preconceitos, distin!#es, e desi ualdades e@istentes no 3ireito familiar brasileiro, bem como, consolidar as conquistas de forma que introdu$iu o conceito de uni"o est/vel2 redu$iu de cinco para dois anos o tempo e@i ido para o div=rcio direto e impediu qualquer discrimina!"o a respeito da ori em dos filhos, entre outros temas reservados le isla!"o ordin/ria a ora, tratados pela &onstitui!"o ;ederal. Cal impacto se fe$ sentir no &=di o &ivil de 2002 no que pese, ter0se ori inado de um pro5eto de 1H?5. .inda assim, reflete o tratado de direito privado de 2002 as modifica!#es ocorridas na 2W metade do s%culo [[ e os anseios da sociedade contempor8nea. . fam*lia re ulada pelo &=di o &ivil de 2002 passa a representar limitada forma de convivAncia, reconhece0se a e@istAncia das fam*lias monoparentais, identificadas constitucionalmente, o que reflete efetiva conquista nos rumos do reconhecimento de novos nPcleos de rela!#es de afeto e prote!"o, erando, inclusive, direitos patrimoniais.

12 B direito de fam*lia no Grasil atravessa um per*odo de efervescAncia. 3ei@a a fam*lia de ser percebida como mera institui!"o 5ur*dica para assumir fei!"o de instrumento para a promo!"o da personalidade humana, mais contempor8nea e afinada com o tom constitucional da di nidade da pessoa humana. 1"o mais encerrando a fam*lia, colocando um fim em si mesma, finalmente, averba0se que nin u%m nasce para constitu*0la +a velha fam*lia cimentada no casamento, n"o raro, arran5ado pelo pai que prometia a m"o de sua filha, como se fosse uma simples ne ocia!"o patrimonial-. .o rev%s, trata0se do lu ar privile iado, o ninho afetivo, onde a pessoa nasce inserta e no qual modelar/ e desenvolver/ a sua personalidade, na busca da felicidade, verdadeiro desiderato da pessoa humana. Esta % a fam*lia da nova era, cu5o desenho % de nPcleo fecundo para o desenvolvimento dos aspectos mais positivos do ser humano, como a solidariedade, a a5uda rec*proca, a troca enriquecedora dos la!os afetivos. Qm verdadeiro L.E7 um Lu ar de .feto e Eespeito5. 3esta feita, o conceito contempor8neo de fam*lia apresenta uma nova concep!"o onde os v*nculos afetivos s"o de suma import8ncia, ou se5a, ho5e e@iste a concep!"o de fam*lia formada pelos la!os de afeto, carinho, o amor e convivAncia ostensiva que passaram a compor o conceito de nPcleo familiar. .ssim, a fam*lia contempor8nea estrutura0se prioritariamente como um nPcleo de apoio e solidariedade, onde as rela!#es s"o muito mais de respeito mPtuo e i ualdade, tem como caracter*stica principal a lealdade. 3essa forma, o que se constata,

A e7'ress#o - de RICARDO DA C6+2A $)R)IRA e MARIA B)R)+IC) DIAS , cf. Direito de 4amlia e o novo C8di5o Civil, Belo 2ori9onte: Del Re:, !&&/, '. 7i.

1N % que como refle@o de tudo isso o direito de fam*lia vem reconhecendo os efeitos 5ur*dicos do v*nculo afetivo. . fam*lia dos dias atuais %, portanto o nPcleo mediador do desenvolvimento da personalidade e da promo!"o da di nidade dos seus membros. Cem0se que o conceito contempor8neo de fam*lia como nPcleo b/sico, indispens/vel perfeita estrutura!"o da personalidade do indiv*duo, constituindo um corpo social que n"o se restrin i apenas ao v*nculo san u*neo, estas transforma!#es ense5am no aparecimento dos diversos modelos de or ani$a!"o familiar e@istentes ho5e. 3. DAS PESSOAS NATURAIS.

3e acordo com o doutrinador >ustavo Eene 1icolau +200V, p.25-, o ser humano % o destinat/rio final do 3ireito, qualquer que se5a a sua vertente e sua especialidade. Bu se5a, a preocupa!"o permanente desta ciAncia % a pessoa. .t% mesmo o 3ireito .mbiental re ulamenta o meio ambiente, visando L em Pltima an/lise L a melhores condi!#es de vida para o homem. B &=di o &ivil, por e@emplo, trata em diversas passa ens dos animais irracionais +arti os 445, U 192 HNV2 1.2H?, U N9...-, mas sempre pensando no homem como titular da prote!"o 5ur*dica.

.rt. 445, U 1o 0 4uando o v*cio, por sua nature$a, s= puder ser conhecido mais tarde, o pra$o contar0se0/ do momento em que dele tiver ciAncia, at% o pra$o m/@imo de cento e oitenta dias, em se tratando de bens m=veis2 e de um ano, para os im=veis. .rt. HNV. 0 B dono, ou detentor, do animal ressarcir/ o dano por

14 este causado, se n"o provar culpa da v*tima ou for!a maior. .rt. 1.2H?, U No . constru!"o de tapumes especiais para impedir a passa em de animais de pequeno porte, ou para outro fim, pode ser e@i ida de quem provocou a necessidade deles, pelo propriet/rio, que n"o est/ obri ado a concorrer para as despesas.

.inda de acordo com >ustavo Eene 1icolau +200V, p.25-, )pessoa, na acep!"o t%cnica do termo, % o titular de direitos e obri a!#es na ordem 5ur*dica.6 Jia de re ra, % o ser humano, individualmente tomado. 'as poder/ ser tamb%m um con5unto deles reunidos formalmente para um determinado fim, ou mesmo uma pessoa moral, constitu*da de bens sob a forma de funda!"o, casos em que a lei concede o nome de (essoa Fur*dica. 'esmo nesta Pltima acep!"o, % o ser humano que se busca tutelar. < ele que d/ ori em, sustenta!"o e ra$"o de o 3ireito e@istir. 1ecess/rio se fa$ mencionar os entes despersonali$ados, que s"o patrimMnios especiais que titulari$am al uns direitos, embora n"o tenham personalidade 5ur*dica. 1"o s"o pessoas, nem coisas. Encontram0se na linha fronteiri!a entre o titular de direitos por e@celAncia e os bens. . e@emplo desses patrimMnios pode0se citar7 a heran!a 5acente, a massa falida, o esp=lio e a pessoa 5ur*dica sem re istro. Cais entes podem inclusive ser autor e r%u em a!#es patrimoniais, mas nem por isso possuem personalidade. &ondom*nio, massa falida e esp=lio n"o s"o pessoas 5ur*dicas2 n"o tAm personalidade 5ur*dica +sen"o seria preciso re istr/0las, aplicando0lhes todas as normas concernentes s pessoas 5ur*dicas-. Em processo civil s"o elas denominadas pessoas formais, isto %, comunh#es de interesses sem personalidade 5ur*dica a que a lei +art. 12 do &=di o de (rocesso &ivil- d/ representante em 5u*$o +o s*ndico, o inventariante-. <, ali/s, o mesmo que ocorre com a heran!a 5acente ou vacante +cu5o representante em

15 5u*$o, por for!a do citado art. 12 do &(&, % seu curador-, as quais n"o constam do inciso aposto.

.rt. 12. Ier"o representados em 5u*$o, ativa e passivamente7 K 0 a Qni"o, os Estados, o 3istrito ;ederal e os Cerrit=rios, por seus procuradores2 KK 0 o 'unic*pio, por seu (refeito ou procurador2 KKK 0 a massa falida, pelo s*ndico2 KJ 0 a heran!a 5acente ou vacante, por seu curador2 J 0 o esp=lio, pelo inventariante2 JK 0 as pessoas 5ur*dicas, por quem os respectivos estatutos desi narem, ou, n"o os desi nando, por seus diretores2 JKK 0 as sociedades sem personalidade 5ur*dica, pela pessoa a quem couber a administra!"o dos seus bens2 JKKK 0 a pessoa 5ur*dica estran eira, pelo erente, representante ou administrador de sua filial, a Ancia ou sucursal aberta ou instalada no Grasil +art. 88, par/ rafo Pnico-2 K[ 0 o condom*nio, pelo administrador ou pelo s*ndico. U 1o 4uando o inventariante for dativo, todos os herdeiros e sucessores do falecido ser"o autores ou r%us nas a!#es em que o esp=lio for parte. U 2o 0 .s sociedades sem personalidade 5ur*dica, quando demandadas, n"o poder"o opor a irre ularidade de sua constitui!"o. U No B erente da filial ou a Ancia presume0se autori$ado, pela pessoa 5ur*dica estran eira, a receber cita!"o inicial para o processo de conhecimento, de e@ecu!"o, cautelar e especial.

1V N.1 &.(.&K3.3E E (EEIB1.LK3.3E

. capacidade de direito, a aptid"o en%rica do ser humano de adquirir direitos e contrair obri a!#es s"o estabelecidos 5/ no primeiro arti o do &=di o &ivil7 ).rt. 19 0 toda pessoa % capa$ de direitos e deveres na ordem civil6. \s pessoas 5ur*dicas tamb%m se outor a tal capacidade de direito. . capacidade de direito % o atributo que todo ser humano tem de adquirir direitos e contrair obri a!#es, mas, nem todos podem e@ercer tais direitos. . personalidade % formada pelo con5unto destas capacidades, ou se5a, a qualidade da pessoa ou desse ente que se est/ a comentar. (ara >ustavo Eene 1icolau +200V, p. 2V-, correto % afirmar que, h/ direitos do ser humano t"o importantes em sua esfera privada, t"o inerentes sua di nidade e intimidade que a lei lhes atribui o nome de )direitos da personalidade.

N.2 &.(.&K3.3E 3E 3KEEKCB.

(or este instituto, entende0se que a mera condi!"o de e@istir, de ser uma pessoa, 5/ confere a titularidade que o arti o 19 do &=di o &ivil e@pressa. Lo o, conclui0se que n"o h/ ser humano que care!a dessa prerro ativa e, desta feita, n"o h/ mar em de interpreta!"o para o pronome indeterminado Toda, locali$ado no limiar do novo &=di o.

1? &onforme entendimento de >ustavo Eene 1icolauV, pela capacidade de direito % conferida ao cidad"o a possibilidade de ser titular de direitos e obri a!#es na ordem civil, qualquer que se5a sua idade, condi!"o social, aptid"o mental ou rau de

consciAncia. < uma aptid"o en%rica concedida a todo indiv*duo que nasce com vida. Em Eoma, al umas pessoas n"o possu*am tal aptid"o. Eram consideradas civilmente mortas, apesar de plenamente vivas e lPcidas. B cidad"o n"o tinha sequer a possibilidade eventual de adquirir direitos. .ssim eram considerados os prisioneiros de uerra, os que cometiam crimes previstos com pena perp%tua e os escravos. (ara encontrar e@emplos desta torpe previs"o, n"o precisamos nos remeter at% Eoma. Escrevendo no s%culo retrasado, o &onselheiro Foaquim Eibas +1H??, p.2V?dava ares de licitude e ra$oabilidade a uma situa!"o odiosa7 )se por um lado a lei criou outras pessoas que n"o o homem L as pessoas 5ur*dicas2 por outro lado privou at% certo ponto al uns homens da qualidade de pessoa, tais s"o os escravos.6 B nosso ordenamento 5ur*dico ainda prevA situa!#es rar*ssimas em que o indiv*duo % considerado L para al umas rela!#es 5ur*dicas L como se morto fosse. B e@emplo cl/ssico % o do indi no em rela!"o sucess"o do parente contra o qual cometeu um dos fatos previstos nos incisos do arti o 1.814

.rt. 1.814 I"o e@clu*dos da sucess"o os herdeiros ou le at/rios7 K 0 que houverem sido autores, co0autores ou part*cipes de homic*dio doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de cu5a

;ustavo Rene +icolau, !&&<, Direito Civil. $arte ;eral. '. !<.

18 sucess"o se tratar, seu cMn5u e, companheiro, ascendente ou descendente2 KK 0 que houverem acusado caluniosamente em 5u*$o o autor da heran!a ou incorrerem em crime contra a sua honra, ou de seu cMn5u e ou companheiro2 KKK 0 que, por violAncia ou meios fraudulentos, inibirem ou obstarem o autor da heran!a de dispor livremente de seus bens por ato de Pltima vontade. .inda nessa linha de racioc*nio, o arti o 1.81V salienta no caput: )I"o pessoais os efeitos da e@clus"o2 os descendentes do herdeiro e@clu*do sucedem, como se ele morto fosse antes da abertura da sucess"o.6

3.2.1 Incio ! c!"!ci ! # # i$#i%o.

B in*cio e o fim da capacidade de direito % disciplinado pelo ordenamento 5ur*dico. B &=di o &ivil, no seu arti o 29 prevA7 ). personalidade civil da pessoa come!a do nascimento com vida2 mas a lei p#e a salvo, desde a concep!"o, os direitos do nascituro6. E, ainda, sobre o fim de tal capacidade, o arti o V9 disciplina que7 ). e@istAncia da pessoa natural termina com a morte2 presume0se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autori$a a abertura de sucess"o definitiva. Ie undo >ustavo Eene 1icolau +200V, p.2?-, os fatos 5ur*dicos do nascimento e da morte limitam cada um em seu e@tremo, a prerro ativa universal do arti o 19 do &=di o &ivil )Coda pessoa % capa$ de direitos e deveres na ordem civil.6 < por isso que o re istro destes fatos % meramente declarat=rio, importando para o direito a data de sua natural ocorrAncia. 1o entendimento do (rofessor Eodri o >on!alves Bliveira +2010-, tais conceitos n"o podem ser t"o ob5etivos assim. 4uanto ao nascimento, o le islador e@i iu

1H n"o s= o nascimento, mas o nascimento com vida. ? < a )docimasia hidrosttica de aleno que determinar/ se houve ou n"o a obediAncia de tal requisito. &onsiste, basicamente, em submer ir o pulm"o da crian!a em / ua e verificar se o mesmo vem superf*cie. &aso positivo, si nifica que ali houve o@i Anio e, portanto vida2 do contr/rio estaremos diante do natimorto. 3esse modo, afirma a (rofessora I*lvia 'ota 8, n"o % necess/ria a sa*da total da crian!a do ventre materno, nem o corte do cord"o umbilical para que ocorra o fenMmeno do nascimento. Cal e@ame % importante quando nos deparamos com a situa!"o de heran!a. Kma ine um empres/rio milion/rio que vem a falecer poucos dias ap=s saber que sua namorada +n"o companheira- estava r/vida. &aso a crian!a nas!a com vida e lo o depois morra, ela teve L ainda que por al uns se undos L plena capacidade de direito, plena personalidade. :neste pequeno intervalo de tempo, adquiriu todo o patrimMnio de seus pais e, assim que morreu, transmitiu para a m"e. Em se tratando de a crian!a ser um natimorto, ela n"o teve personalidade, n"o teve capacidade de direitos e L por isso L nada recebeu do seu pai. . fortuna, ent"o, se undo a ordem do arti o 1.82H do &=di o &ivil, passa para os ascendentes do empres/rio, que livremente recebem toda heran!a. .rt. 1.82H. ). sucess"o le *tima defere0se na ordem se uinte7 K 0 aos descendentes, em concorrAncia com o cMn5u e sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no re ime da comunh"o universal, ou no da separa!"o obri at=ria de bens +art. 1.V40, par/ rafo Pnico-2 ou se, no re ime da comunh"o parcial, o autor da heran!a n"o houver dei@ado bens particulares2 KK 0 aos ascendentes, em concorrAncia com o cMn5u e2 KKK 0 ao cMn5u e sobrevivente2 KJ 0 aos colaterais.6

&. DIREITOS DA PERSONALIDADE.

OLIVEIRA, Rodrigo Gonalves. )7iste este direito de nascer 'ara morrer= Disponvel em http:// .l!g."om.#r. $% de novem#ro de &'$'.

MO%A, Slvia. Docimasia 2idrost.tica de ;aleno. Dis'onvel em 3tt':>>???.silviamota.com.br>enciclo'ediabiobio>verbetesbiobio>verb@docimasia.3tm. /1 de novembro de !&/&.

20

Iabemos que al uns direitos s"o inerentes condi!"o humana, s"o intr*nsecos ao ser humano, tendo ori em desde a concep!"o e prosse uindo ativos, mesmo ap=s a morte de seu titular. 1o entendimento de >ustavo 1icolau +200V, p. 28- H, s"o direitos dos quais n"o se disp#e, n"o se abdica, tin em o esp*rito de modo perp%tuo e indel%vel e confundem o titular com seu pr=prio ob5eto. Ie o direito de cr%dito pode perfeitamente ser cedido L pode ser destacado do patrimMnio de seu titular 0, h/ direitos que 5amais ser"o subtra*dos do ser humano. Esses direitos recebem o nome de 3ireitos da personalidade e tAm a ver com o que o ser humano tem de melhor. I"o atributos que tAm como fonte a e@istAncia e a di nidade da pessoa humana +&onstitui!"o ;ederal, arti o 19, KJ-, que nascem antes mesmo do rebento e vivos permanecem por muitos e muitos anos ap=s a morte.

.rt. 19 ). EepPblica ;ederativa do Grasil, formada pela uni"o indissolPvel dos Estados e 'unic*pios e do 3istrito ;ederal, constitui0se em Estado 3emocr/tico de 3ireito e tem como fundamentos7 KJ 0 os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa26 &iente disso, o &onselho da Fusti!a ;ederal proferiu em seu primeiro enunciado a se uinte orienta!"o7 ). prote!"o que o &=di o defere ao nascituro alcan!a o natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, ima em e sepultura.6 . &onstitui!"o 5/ havia se preocupado com tal cate oria peculiar de direito, enunciando no arti o 59, [, um rol e@emplificativo desta cate oria7 )I"o inviol/veis a
H

;ustavo Rene +icolau, !&&<, Direito Civil. $arte ;eral. '. !1.

21 intimidade, a via privada, a honra e a ima em das pessoas, asse urando o direito a indeni$a!"o pelo dano material ou moral decorrente de sua viola!"o.6 (odemos citar como e@emplo a ima em, a honra, a moral, o sosse o, a intimidade, o pr=prio corpo, a privacidade, o nome. I"o no di$er de I*lvio Jenosa +200N, p.152-, )os !ue resguardam a dignidade humana. B c=di o n"o desceu a minPcias sobre o assunto, de modo proposital, nas palavras do coordenador do antepro5eto, 'i uel Eeale +1EE] FE., 200N, p. 124-7 )Cratando0se de mat%ria de per si comple@a e de si nifica!"o %tica essencial, foi preferido o enunciado de poucas normas dotadas de ri or e clare$a, cu5os ob5etivos permitir"o os naturais desenvolvimentos da doutrina e da 5urisprudAncia.6 Bcorrendo a viola!"o desta esp%cie de direitos haver/ como conseqTAncia, um dano moral, que deve ser ressarcido. Cal hip=tese % muito freqTente quando a imprensa viola a honra de um cidad"o por meio de cr*ticas e@tremadas ou not*cias falsas. Entretanto, n"o se pode olvidar que o 3ireito % a ciAncia do ra$o/vel, do equ8nime. O/ tamb%m o direito constitucional de livre manifesta!"o que L quando e@ercido dentro dos padr#es ra$o/veis das rela!#es civis L n"o pode sofrer amea!as ou censuras. &l/udio Lui$ Gueno >odo^ +2001, p. 128- conclui7

B direito de cr*tica, concebido como e@press"o da liberdade de opini"o, constitucionalmente arantido, de per si, mesmo

e@ercido de modo veemente, com contePdo de boa ou m/ qualidade, e quando n"o animado por sentimento pessoal, sub5etivo, de anta onismo a pessoa certa, n"o % causa de abuso da liberdade de imprensa.6

4.1 .L>Q'.I &.E.&CEESICK&.I 3BI 3KEEKCBI 3. (EEIB1.LK3.3E.

22 B &=di o &ivil, no seu arti o 11, nos apresenta duas principais caracter*sticas dos direitos da personalidade, afirmando que s"o )intransmissveis e irrenunciveis" no podendo o seu e#erccio sofrer limitao voluntria. I"o intransmiss*veis, porque n"o podem ser transmitidos a al uma outra pessoa. I"o irrenunci/veis, pelo fato de n"o se poder renunci/0los, ou se5a, nin u%m pode di$er que n"o dese5a mais fa$er uso de seus 3ireitos. I"o, ainda, indispon*veis, 5/ que nin u%m pode us/0los como bem entender. < correto afirmar que os direitos da personalidade s"o sub5etivos, ou se5a, opon*veis erga omnes +se aplicam a todos os homens-. 1as palavras de Jenosa +2005, p.1H8-7 )os danos decorrem da viola!"o

os danos que decorrem da viola!"o desses direitos possuem car/ter moral. Bs danos patrimoniais que eventualmente podem decorrer s"o de n*vel secund/rio. ;undamentalmente, % no campo dos danos morais que se situa a trans ress"o dos direitos da personalidade. 3e fato, em linhas erais, n"o h/ danos morais fora dos direitos da personalidade.6

1"o podemos dei@ar de citar, aqui, outras caracter*sticas dos direitos da personalidade propostas por 3outrinadores como 'aria Oelena 3ini$ +200N- e Jenosa +2005-7 aBri inalidade, pois s"o inatos ao ser humano e asse urados desde a

forma!"o do nascituro2 bE@trapatrimonialidade, 5/ que tais direitos n"o podem ser mensurados,

atribu*dos valores para o com%rcio 5ur*dico, mas h/ a autori$a!"o de uso de determinados direitos personal*ssimos para que o seu titular possa obter al um proveito econMmico2 cJital*cios, posto que se5a direitos que permanecem at% a morte, h/

tamb%m os que ultrapassam a e@istAncia f*sica da pessoa, o post mortem, o direito ao

2N cad/ver e s suas partes separadas e o ad aeternum, direito moral do autor, direito ima em, direito honra2 dBponibilidade, pois s"o absolutos e devem ser defendidos contra

qualquer pessoa devendo ser respeitados pela coletividade e asse urados pelo Estado2 eKmpenhorabilidade, uma ve$ que s"o direitos que n"o podem ser

utili$ados para pa amento de obri a!#es2 fKmprescritibilidade, ou se5a, n"o tem pra$o de validade. (odem e devem

ser defendidos em 5u*$o ou fora dele a qualquer tempo.

4.2. CEBEK.I IBGEE B K1S&KB 3. (EEIB1.LK3.3E &KJKL 3B OB'E'.

1o tocante ao in*cio da personalidade civil, muitas s"o as teorias, por%m, nos ateremos apenas s duas correntes mais discutidas no ordenamento 5ur*dico brasileiro, quais se5am7 a Ceoria 1atalista e a Ceoria &oncepcionista.

4.2.1 Ceoria natalista.

J/rios doutrinadores brasileiros como ' PONTES DE MIRANDA' CAIO M(RIO DA SILVA PEREIRA' EDUARDO ESPNOLA' dentre outros, defendem esta teoria baseados no que disp#e o arti o 29 do &=di o &ivil7 ). personalidade civil da pessoa come!a do nascimento com vida2 mas a lei p#e a salvo, desde a concep!"o, os direitos do nascituro.6 .o analisarmos, de forma simples, a primeira parte do arti o acima, % poss*vel nos depararmos com dois elementos distintos, que 5untos estabelecem o momento do in*cio da personalidade civil7 )nascimento6 e )vida6. 1ascer si nifica a desvincula!"o entre filho e as v*sceras maternas, ou se5a, % neste momento que o rec%m0nascido passa a ter autonomia biol= ica. Qma ve$ que n"o est/ dentro do corpo da m"e, ser/ considerado como pessoa e assim ter/ in*cio a sua

24 personalidade civil. F/ o outro elemento )vida6 se caracteri$a pela capacidade do novo ser de efetuar a primeira troca de o@i Anio com o ambiente e@terno. (ara os adeptos desta teoria, n"o basta apenas o ato de nascer2 % essencial a comprova!"o da vida, identificada pela respira!"o pulmonar do bebA. .o nascituro h/ apenas uma mera )e@pectativa de direitos6, uma spes hominis +simples esperan!a de direito-. (or esse motivo % prevista uma puni!"o le al para o aborto provocado e se acautelam direitos civis. < dessa forma que esses autores entendem a se unda parte do art. 29. do nosso 3iploma &ivil )mas a lei p$e a salvo " desde a concepo" os direitos do nascituro 62 portanto os direitos do nascituro ficam suspensos at% o seu nascimento com vida. Ie isso n"o ocorrer, n"o h/ possibilidade de se falar na e@istAncia de direitos. Ieria como se aquele ser sequer tivesse e@istido. Butro ponto no qual eles se baseiam % a presun!"o dos direitos do nascituro descritos no &=di o &ivil como sendo ta@ativos. 1os di$eres de (B1CEI 3E 'KE.13.7

). personalidade civil do homem come!a do nascimento com vida2 mas a lei p#e a salvo desde a concep!"o os direitos do nascituro +art.49-. 1o Ptero, a crian!a n"o % pessoa, se n"o nasce viva, nunca adquiriu direitos2 nunca foi su5eito de direito, nem pode ter sido su5eito de direito +_nunca foi pessoa-. Codavia, entre a concep!"o e o nascimento, o ser vivo pode achar0se em situa!"o tal que se tem de esperar o nascimento para se saber se al um direito, pretens"o, a!"o ou e@ce!"o que lhe deveria ter ido. 4uando o nascimento se consuma, a personalidade come!a.6

.du$ &.KB '`EKB 3. IKLJ. (EEEKE.7 %& nascituro no ainda uma pessoa" no um ser dotado de personalidade 'urdica. &s direitos !ue se lhe reconhecem" permanecem em estao potencial. (e nasce e ad!uire personalidade" integram)se na sua trilogia essencial" su'eito" o*'eto e relao 'urdica+mas se frustra" o direito nem chega a

25 constituir)se" e no h de se falar" portanto" em reconhecimento de personalidade ao nascituro" nem se admitir !ue antes do nascimento ' su'eito de direito. 3iferentemente dessa coloca!"o, e@iste outra corrente que atribui personalidade ao nascituro e que tamb%m tem partid/rios de renome como CEK[EKE. 3E ;EEKC.I, &LZJKI GEJKL`&4Q., '.EK. OELE1. 3K1KD dentre outros.

4.1.2 Ceoria concepcionista.

3e acordo com os defensores dessa teoria, h/ vida desde a concep!"o, ou se5a, desde o momento em que h/ o encontro do =vulo com o espermato$=ide e se forma um $i oto. &onsiderando que a vida 5/ % um fato, postulam a e@istAncia de uma pessoa e, portanto, de um su5eito de direitos ao qual a personalidade 5ur*dica deve ser atribu*da. (ara IEE>KB .G3.LL. IE'KYB7

1a li!"o dos respeitados partid/rios dessa corrente doutrin/ria, a puni!"o do aborto como crime contra a pessoa % o mais acentuado sinal de que o nascituro no 3ireito Grasileiro tem personalidade civil e % pessoa. E continua7 .sseveram que a vida % um bem inalien/vel, e nesse sentido h/ um direito vida, mas n"o h/ direito sobre a vida, e se a m"e nao tem dirieto sobre a sua pr=pria vida, para dela dispor, n"o h/ fundamento reconhecer0 lhe o direito de dispor da vida do filho por nascer.

B ar umento dos &oncepcionistas encontra uarida no embasamento cient*fico e moral, que o nascituro % um ser distinto da m"e e por isso n"o pode ser considerado

2V como v*sceras dela. B conceito mais apropriado para descrevA0lo seria o de )hospedeiro6, pois sua vida e desenvolvimento dependem de que ele se5a abri ado e nutrido dentro do ventre materno. .firmam isso com base num fundamento biol= ico comprovado cientificamente7 o nascituro possui um c=di o en%tico pr=prio, diferente do da enitora, e n"o % poss*vel que a m"e determine seu en=tipo ou fen=tipo, como o se@o, cor dos olhos, tipo do cabelo.

IKL'.E. F. .. &OK1EL.CB e .L'EK3.10 destacam7

B embri"o ou feto representa um ser individuali$ado, com uma car a en%tica pr=pria, que n"o se confunde nem com a do pai, nem com a da m"e. (or isso, n"o % e@ato afirmar0se que o embri"o ou feto se5a parte do corpo da m"e.

&ontinuando7

+...- qualquer ar umento em favor da vida 5amais ser/ velho ou surrado +...- o que % preciso compreender0se 0 e que a ora sur e0 se a incidAncia do princ*pio da ra$oabilidade L % que mesmo neste est/ io, sentimento de acolhida, carinho, amor, passam por certo do pai e da m"e, mormente desta para o feto.6

. Ceoria &oncepcionista se subdivide em outras duas correntes7

?.2.1. Ceoria verdadeiramente &oncepcionista. .cerca desta corrente entende0se que atribui0se a concep!"o como termo inicial da personalidade, porque % a partir da concep!"o que se tem como e@istente a pessoa.

10

SILMARA ,. A. C2I+)LA%O e ALM)IDA. $ersonalidade do +ascituro: 'eri5o e retrocesso. Dis'onvel em 3tt':>>Aus.uol.com.br>revista>te7to>*BC*>'ersonalidade@do@nascituro. /1 de novembro de !&/&.

2? < importante ressaltar, ainda, que, o Estatuto da &rian!a e do .dolescente +Lei 8.0VH:H0- prote e inte ralmente a crian!a e o adolescente, e n"o fa$ qualquer restri!"o em rela!"o ao nascituro, sen"o ve5amos7 %,rt. 1- .sta /ei disp$e so*re a proteo integral 0 criana e ao adolescente. ,rt. 1- 2onsidera)se criana" para os efeitos desta /ei" a pessoa at do3e anos de idade incompletos" e adolescente a!uela entre do3e e de3oito anos de idade.

(ara a doutrinadora IKL'.E. F. .. &OK1EL.CB E .L'EK3. a concep!"o % que marca a personalidade do indiv*duo. .l%m disso, a autora defende7 %&s direitos da personalidade so plenamente acolhidos no ordenamento 'urdico *rasileiro" em cu'a a*rang4ncia se incluem a 5outrina ou 5ireito 2ientfico" a 6urisprud4ncia e a /ei" irrelevante !ue no o se'am so* tal denominao pelo 2digo 2ivil" conclui !ue o nascituro titular de direitos da personalidade"o !ue decorre da !ualidade da pessoa" 0 !ual so conferidos todos os direitos compatveis com sua condio especial de estar conce*ido" no ventre materno e ainda no ter sido dado 0 lu3.

1o entendimento dos &oncepcionistas, a quest"o ira somente em torno da rela!"o entre o nascimento com vida do nascituro e seus direitos patrimoniais. .os demais direitos, ditos personal*ssimos, ou se5a, o direito vida e inte ridade f*sica, n"o % feita qualquer vincula!"o com a quest"o do nascimento.

4.1.N Ceoria &oncepcionista da personalidade condicional.

28

1a vis"o desta subdivis"o doutrin/ria, nascituro tem personalidade desde a sua concep!"o, mas a condi!"o do nascimento com vida % levada em considera!"o. &omo o pr=prio nome 5/ di$, essa teoria nos remete condi!"o do nascimento com vida para atribui!"o da personalidade ao infans conceptus. 1o desenvolvimento do (ro5eto do &=di o &ivil, em 18HH, &LZJKI GEJKL`&4Q. introdu$iu tal teoria ao afirmar no art. N9. 0 . personalidade civil do ser humano come!a com a concep!"o, sob a condi!"o de nascer com vida. J/rios doutrinadores afirmam que &LZJKI considerou valiosas as ra$#es dos que assim sustentaram o in*cio da personalidade, pelas se uintes ra$#es7 a- desde a concep!"o o ser humano % prote ido pelo 3ireito, tanto que o aborto constitui crime2 b- a ravide$ autori$a posse em nome do ventre e a nomea!"o de um curador especial, sempre que competir pessoa por nascer al um direito2 c- considerar0se o nascituro como nascido, desde que se trate dos seus interesses2 d- admissibilidade do seu reconhecimento.

2H

).O NASCITURO E OS ALIMENTOS

Entende0se por nascituro o ser 5/ concebido, que est/ erado, para nascer. 3e acordo com 'aria Gerenice 3ias +200H, p. 480-, a obri a!"o de prestar alimentos ao filho sur e antes mesmo do nascimento. B nascituro pode buscar alimentos, pois a lei res uarda seus direitos desde a concep!"o. Eecente Lei11 asse ura o que chama de )alimentos rav*dicos6, ou se5a, alimentos estante, que se transformam em alimentos ao quando de seu nascimento. Earas ve$es a 5usti!a teve a oportunidade de reconhecer a obri a!"o alimentar antes do nascimento, pois a Lei de .limentos e@i e prova do parentesco ou da obri a!"o.12 B m/@imo a que se che ou foi, nas a!#es investi at=rias de paternidade, deferir alimentos provis=rios, quando h/ ind*cios do v*nculo parental, ou ap=s o resultado positivo do e@ame de 31.. &om o advento da IPmula do ICF1N, tamb%m a resistAncia em se submeter ao e@ame passou a servir de fundamento para a antecipa!"o de tutela alimentar. .inda de acordo com 'aria Gerenice 3ias14, em %poca de paternidade respons/vel n"o mais cabe desonerar o pai do dever de prover o sustento do filho pelo s= fato de n"o o ter reconhecido. .ssim, comprovado que sabia da ravide$ e ainda assim n"o tomou a iniciativa de cumprir com os deveres decorrentes do poder familiar, impositivo o reconhecimento da obri a!"o alimentar desde a data em que se soube da e@istAncia do filho.
// /!

Lei //.1&0>!&&1. Lei C.0B1>/(<1, art. !D /* SEmula *&/: )m aF#o investi5at8ria, a recusa do su'osto 'ai a submeter@se ao e7ame de D+A indu9 'resunF#o AEris tantum de 'aternidade. /0 Maria Berenice Dias, !&&(, 01&.

N0 1o tocante a!"o in*#+%i,!%-$i! # "!%#$ni ! # cumulada com alimentos,

promovida mesmo ap=s o nascimento, ainda assim cabe a fi@a!"o dos alimentos desde a conc#"./o. Eestando apenas ficar comprovado que o r%u tinha conhecimento da ravide$, tendo se ne ado a reconhecer o filho, sabendo ser ele o pai. &om personalidade 5ur*dica declarada, le almente ou n"o, e@istem para o n!+ci%0$o mais do que simples interesses em 5o o. E@istem, sim, direitos reconhecidamente prote idos pelo &=di o &ivil e pelo Estatuto da &rian!a e do .dolescente 0 E&., antes mesmo do nascimento. < sabido que a doutrina da prote!"o inte ral abra!a a crian!a desde a concep!"o. Lo o, cabe ao 5ui$, a partir desse par8metro essencial, partir dessa premissa b/sica para suas decis#es fundamentais.

5.1. .LK'E1CBI

Iabemos que desde o nascimento at% sua morte, o ser humano necessita de amparo de seus semelhantes e de bens essenciais ou necess/rios para a sobrevivAncia. 3essa forma, entende0se por alimentos como sendo estes as presta!#es destinadas satisfa!"o das necessidades vitais de quem n"o pode provA0las por si. Calve$ o primeiro direito fundamental do ser humano % o de sobreviver.15 E este, certamente, % o maior compromisso do estado7 arantir a vida. .ssim, % o Estado o primeiro a ter obri a!"o de prestar alimentos aos seus cidad"os e aos entes da fam*lia, na pessoa de cada um que a inte ra.1V Codos tAm direito de viver, e viver com di nidade. Eis que o direito a alimentos sur e como princ*pio da preserva!"o da di nidade humana +&; 19 KKK-. (or isso, os
/C 1V

Silvio Rodri5ues, Direito Civil: direito de famlia, *B*. Maria Berenice Dias, 0C1. A'ud Alice de Sou9a Birc3al, A relaF#o 'rocessual dos av8s no direito de famlia:....., C0.

N1 alimentos tAm a nature$a de i$#i%o # "#$+on!1i ! #, pois asse uram a inviolabilidade do direito vida, inte ridade f*sica.1? Bs "!$#n%#+ s"o os primeiros convocados a au@iliar aqueles que n"o tAm condi!#es de subsistir por seus pr=prios meios. . lei transforma os v*nculos afetivos das rela!#es familiares em encar o de arantir a

subsistAncia dos demais parentes. Crata0se do #*#$ de mPtuo au@*lio transformado em lei. Ie undo 'aria Gerenice 3ias, este % um dos motivos que leva a &onstitui!"o a emprestar especial prote!"o fam*lia +&; 22V-. 3essa forma, parentes, cMn5u es e companheiros assumem, por for!a de lei, a obri a!"o de prover o sustento uns dos outros, aliviando o Estado e a sociedade desse Mnus. C"o acentuado % o interesse pPblico para que essa obri a!"o se5a cumprida que % poss*vel at% a "$i+/o alimentos +&; 59 L[JKK-. B ser humano, desde a concep!"o at% sua morte, necessita de amparo e de bens essenciais ou necess/rios para a sobrevivAncia. < o que se depreende da li!"o de ]ussef Iaid &ahali +200V, p. 15-7 o #*# o$ de

B ser humano, por nature$a, % carente desde a sua concep!"o2 como tal se ue o seu fad/rio at% o momento que lhe foi reservado como derradeiro2 nessa dila!"o temporal L mais ou menos prolon ada 0, a sua dependAncia de alimentos % uma constante, posta como condi!"o de vida.6

/B

Maria Berenice Dias, 0C1. A'ud Silmara ,un: C3inelato, Coment.rios ao C8di5o Civil, 0*B.

N2 B &=di o &ivil em vi or, no cap*tulo relativo ao tema +arts. 1.VH4 a 1.?10-, n"o definiu o que se entende por )alimentos6. &ontudo, no art. 1.H20 encontra0se o contePdo le al de alimentos quando a lei se refere ao le ado, ve5a0se7 )B le ado de alimentos abran e o sustento, a cura, o vestu/rio e a casa, enquanto o le at/rio viver, al%m da educa!"o, se ele for menor6. .ssim, em direito, o termo tem acep!"o t%cnica, compreendendo tudo o que % necess/rio ao sustento, habita!"o, roupa, ao tratamento de mol%stias e, se o alimentando for menor, s despesas de cria!"o e educa!"o +'KE.13., 2001, p. 251-. (or tudo isso, em sentido 5ur*dico, os alimentos s"o o contePdo ou presta!"o da obri a!"o alimentar, compondo0se dos itens acima mencionados, e tendo como fim o sustento de qualquer ser humano que se encontre impossibilitado de manter0se pelo seu pr=prio esfor!o. &oncreti$a0se na forma de contribui!"o peri=dica, ou presta!#es, tendo o credor o direito sub5etivo sobre o devedor de ser sustentado por este. < o que se depreende das palavras de ]ussef Iaid &ahalli +200V, p.1V-7

).dotada no direito para desi nar o contePdo de uma pretens"o ou de uma obri a!"o, a palavra )alimentos6 vem si nificar tudo o que % necess/rio para satisfa$er aos reclamos da vida2 s"o as presta!#es com as quais podem ser satisfeitas as necessidades vitais de quem n"o pode provA0las por si2 mais amplamente, % a contribui!"o peri=dica asse urada a al u%m, por um t*tulo de direito, para e@i i0la de outrem, como necess/rio sua manuten!"o.6 'ister mencionar que, no tocante sua nature$a 5ur*dica, os alimentos se prestam manuten!"o di na da pessoa humana, assim, a sua nature$a % de direito da personalidade, pois se destina a asse urar a inte ridade f*sica, ps*quica e intelectual de uma pessoa humana.

NN Entretanto, o tema n"o % pac*fico, havendo, em sede doutrin/ria, quem prefira atribuir0lhes uma nature$a mista, ecl%tica, com contePdo patrimonial e finalidade pessoal, apresentando0se, nos termos de 'aria Oelena 3ini$, )como uma rela!"o patrimonial de cr%dito0d%bito6 +200V, p. 55V-.

5.2 .LK'E1CBI >E.JS3K&BI.

Essa mat%ria % re ulada pela Lei 11.804:200818, e concede a estante o direito de buscar alimentos durante a ravide$. Ie undo 'aria Gerenice 3ias +200H, p. 4?H- 1H, ainda que inquestion/vel a responsabilidade parental desde a concep!"o, o silAncio do le islador sempre erou dificuldade para a concess"o de alimentos ao nascituro. .ssim, em muito boa hora % preenchida in5ustific/vel lacuna. (ara a doutrinadora, trata0se de um avan!o que a 5urisprudAncia 5/ vinha asse urando. . o2$i,!./o !1i3#n%!$ #+ # ! conc#"./o estava mais do que impl*cita no ordenamento 5ur*dico, mas nada como a lei para vencer a in5ustific/vel resistAncia de al uns 5u*$es em deferir direitos n"o claramente e@pressos. . nossa &onstitui!"o, no seu arti o 59, al%m de arantir o direito vida, imp#e fam*lia, no seu arti o 22?, o dever de asse urar aos filhos o direito vida, saPde, alimenta!"o, encar os a serem e@ercidos i ualmente pelo homem e pela mulher. .lie0se a isso o fato do &=di o &ivil, no seu arti o 29, prote er, desde a concep!"o, os direitos do nascituro7 ). personalidade civil da pessoa come!a do nascimento com vida2 mas a lei p#e a salvo, desde a concep!"o, os direitos do nascituro.6 .ntes da Lei 11.804:2008, o reconhecimento da obri a!"o paterna de prestar alimentos somente acontecia ap=s o nascimento do filho e, ainda, a partir do momento em que os alimentos fossem pleiteados em 5u*$o. &om o advento desta Lei, os alimentos, com o nome de rav*dicos, s"o enitor a arantidos desde o momento da concep!"o, impondo ao poss*vel

18

Lei //.1&0, de C de novembro de !&&1, DO6 de < de novembro de !&&1, em vi5or desde a data de sua 'ublicaF#o. 1H Maria Berenice Dias, !&&(, '.01&.

N4 responsabilidade alimentar com efeito retroativo a partir do momento em que s"o asse urados direitos ao nascituro. . Lei em comento disciplina as despesas da estante que precisam ser atendidas desde a concep!"o at% o parto. .rt. 2o Bs alimentos de que trata esta Lei compreender"o os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do per*odo de ravide$ e que se5am dela decorrentes, da concep!"o ao parto, inclusive as referentes a alimenta!"o especial, assistAncia m%dica e psicol= ica, e@ames complementares, interna!#es, parto, medicamentos e demais prescri!#es preventivas e terapAuticas indispens/veis, a 5u*$o do m%dico, al%m de outras que o 5ui$ considere pertinentes. < importante lembrar que o rol n"o % ta@ativo, podendo o 5ui$ considerar outras despesas que se5am pertinentes. (ara que os alimentos "!%#$ni ! #. Esses alimentos poder"o perdurar mesmo ap=s o nascimento, momento em que mudam de nature$a. Bu se5a, a verba concedida, a partir da*, se transforma em alimentos a favor do filho, independentemente do reconhecimento da paternidade. Eessaltemos que h/ de se atender o crit%rio da proporcionalidade, ou se5a, nada impede que se5am estabelecidos valores diferenciados, vi orando um montante para o per*odo estacional e outro valor, com o fito de alimentos ao filho, a partir do seu nascimento, 5/ que se deve arantir o direito do credor de desfrutar da mesma condi!"o social do devedor, conforme e@plicita o arti o 1.VH4 do &=di o &ivil. .rt. 1.VH4. (odem os parentes, os cMn5u es ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compat*vel com a sua condi!"o social, inclusive para atender s necessidades de sua educa!"o. 1o tocante ao re istro civil do filho, caso a a!"o n"o se5a contestada pelo enitor, ou este n"o efetue o re istro do rec%m0nascido, a procedAncia da a!"o deve ense5ar a e@pedi!"o do mandado de re istro, dispensando0se a instaura!"o do procedimento de averi ua!"o da paternidade para estabelecer o v*nculo parental. rav*dicos se5am concedidos, bastam in cio+ !

N5 Jale ressaltar que a revis"o dos alimentos poder/ acontecer a qualquer momento, sem que ha5a a e@i Ancia da altera!"o do par8metro possibilidade:necessidade. 'aria Gerenice 3ias afirma que, de forma salutar, foram afastados dispositivos do pro5eto que tra$iam todo um novo e moroso procedimento, imprimindo um rito bem mais emperrado do que o da Lei de .limentos. 3a reda!"o ori in/ria permaneceu somente uma re ra processual7 a defini!"o do pra$o da contesta!"o em cinco dias, ficando, assim, afastado o poder discricion/rio do 5ui$ de fi@ar pra$o para a defesa. L. 11.804:2008, .rt. ?o B r%u ser/ citado para apresentar resposta em 5 +cinco- dias. L. 5.4?8:1HV8, .rt. 59 U 19 1a desi na!"o da audiAncia, o 5ui$ fi@ar/ o pra$o ra$o/vel que possibilite ao r%u a contesta!"o da a!"o proposta e a eventualidade de cita!"o por edital. 4. A LEI 11.56&72665 E SUA EFETIVIDADE.

(ara diversos advo ados especiali$ados em 3ireito de ;am*lia, como, por e@emplo, a 3ra. 'aria Oebe (ereira de 4ueiro$, inte rante do KG3;.' 20, a Lei de .limentos >rav*dicos, apesar de propor vanta ens para a estante, apresenta uma forte tendAncia a n"o ter aplicabilidade em virtude da morosidade da 5usti!a no Grasil. .lie0se a isso o fato de que o 5ui$ dever/ ser criterioso na concess"o de tal benef*cio, 5/ que )em a!#es de alimentos, em que a paternidade % comprovada, os 5u*$es 5/ s"o cuidadosos com o valor em rela!"o ao padr"o de vida do pai, levando a crer que no caso desta nova lei, a dificuldade para obter o pa amento da pens"o ser/ ainda maior6, afirma 'aria Oebe. .inda conforme entendimento da .dvo ada supramencionada paira no mundo 5ur*dico, a dPvida se )com o nascimento do filho, para pedir uma nova valora!"o para o benef*cio, ser/ preciso a!"o 5udicial apartada ou se o mesmo processo dar/ conta desse pedido de revis"o6, 5/ que n"o e@iste re ulamenta!"o neste sentido. .cerca do tema e se undo o 3efensor (Pblico do Estado de 'ato >rosso, I/vio Eicardo &antadori &opetti, conv%m apontar que, 5/ no ano de 200N, nossa
20

+ova Lei estabelece direito G 'ens#o desde o incio da 5ravide9. Maria 2ebe $ereira de Hueiro9. Dis'onvel em 3tt':>>ultimainstancia.uol.com.br>noticia>novaIleiIestabeleceIdireitoIaI'ensaoIdesdeIoIinicio IdaI5ravide9JC1C*!.s3tml. Acesso em !/>//>!&/&.

NV 5urisprudAncia brasileira fora enriquecida e contemplada com um 5ul ado do Cribunal de Fusti!a do Eio >rande do Iul, em que se reconheceu a necessidade de concess"o dos alimentos rav*dicos ao nascituro217

)Knvesti a!"o de paternidade. .limentos provis=rios em favor do nascituro. (ossibilidade. .dequa!"o do !uantum. 1. 1"o pairando dPvida acerca do envolvimento se@ual entretido pela estante com o investi ado, nem sobre e@clusividade sobre esse relacionamento, e havendo necessidade da estante, 5ustifica0se a concess"o de alimentos em favor do nascituro. 2. Iendo o investi ado casado e estando tamb%m sua esposa r/vida, a pens"o aliment*cia deve ser fi@ada, tendo em vista as necessidades do alimentando, mas dentro da capacidade econMmica do alimentante, isto %, focali$ando tanto os seus anhos como tamb%m os encar os que possui. Eecurso provido em parte +. ravo de Knstrumento n. ?000V42H0HV, I%tima &8mara &*vel, Cribunal de Fusti!a do EI, Eelator7 I%r io ;ernando de Jasconcellos &haves, 5ul ado em 1N:08:200N6.

.inda de acordo com o racioc*nio do supramencionado 3efensor (Pblico, ao analisar o presente 5ul ado, e tantos outros que apontam no mesmo sentido, che a0se conclus"o de que a vida humana intra0uterina 5amais foi rele ada a um se undo plano pelos nossos tribunais. &itamos, ainda, o e@emplo da n"o concess"o de alimentos rav*dicos estante, pois o 5ui$ n"o se convenceu dos ind*cios de que o demandado % o enitor do nascituro, como re$a o art. V9 desta lei.

001:1.10.01HN?8801 0 f.5.s. +pp. Fose .ntonio Garbosa do &armo- @ d.c.s.f. +sem representa!"o nos autos-. (cf vistos. 3efiro a a5 . . autora pleiteia alimentos rav*dicos em desfavor do requerido, informando que manteve um relacionamento com
21

Alimentos ;ravdicos: As'ectos Materiais e $rocessuais. S.vio Ricardo Cantadori Co'etti. Dis'onvel 3tt':>>???.anade'.or5.br>?tKsite>cms>conteudo>C(<B>Arti5oJ!&AlimentosJ!&;ravJC*JADdicos J/J.'dfAcessado em /B>//>!&/&

N? o mesmo. 1a hip=tese, entretanto n"o h/ nos autos ind*cios de que o demandado se5a o enitor do nascituro, tampouco prova se ura de que a autora est/ r/vida, porquanto o Pnico documento dos autos % o comprovante de que a autora fe$ uma ultrassono rafia, provas que n"o se mostram suficientes. .ssim % o art. V9 da lei 11.848:087 convencido da e@istAncia de ind*cios da paternidade, o 5ui$ fi@ar/ alimentos rav*dicos que perdurar"o at% o nascimento da crian!a, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte r%. E. CF:EI7 . ravo de Knstrumento. .!"o de alimentos rav*dicos. Lei n9 11.848:08. .usAncia de ind*cios da paternidade. B deferimento de alimentos rav*dicos estante pressup#e a demonstra!"o de ind*cios da paternidade atribu*da ao a ravado, n"o bastando a mera imputa!"o da paternidade +lei 11.848:08-. anus da a ravante em demonstrar verossimilhan!a das ale a!#es, diante da impossibilidade de se e@i ir prova ne ativa por parte do indi itado pai. .usente comprova!"o m*nima das ale a!#es iniciais, resta inviabili$ada, na fase, a concess"o dos alimentos rav*dicos, devendo o pleito de alimentos ser ree@aminado no curso da a!"o de alimentos, a vista de provas tra$idas aos autos. . ravo de Knstrumento desprovido. +. ravo de Knstrumento n9 ?00NNH4VNHN, I%tima &8mara &*vel, Cribunal de Fusti!a do EI, Eelator7 .ndr% Lui$ (lanella Jillarinho, 5ul ado em 20:12:200H- . ravo de Knstrumento. ;amilia. (reliminar de impropriedade do recurso. .fastamento. (ossibilidade de interposi!"o de a ravo de instrumento contra decis"o interlocut=ria proferida em audiAncia, mormente quando presentes a possibilidade da ocorrAncia de les"o rave e de dif*cil repara!"o. .rts. 522 e 52?, ii, do cpc. .limentos >rav*dicos. Knd*cios de paternidade insuficientes. .rt. V9 da lei 11.804:08. . ravo provido. +a ravo de instrumento n9 ?002884854?, I%tima &8mara &*vel, Cribunal de Fusti!a do EI, relator7 Fos% &onrado de Iou$a FPnior, 5ul ado em 2?:05:200Ha lei 11.804:08, re ulamenta a e@istAncia de alimentos rav*dicos, quais, se5am, aqueles percebidos pela estante ao lon o da ravide$. &onclui0se ent"o, pela possibilidade de fi@a!"o de alimentos antes do nascimento da prole, a fim de que a enitora possa cobrir as despesas adicionais decorrentes da ravide$, desde que ha5a ind*cios da paternidade. 3esta forma, incab*vel em sede de co ni!"o sum/ria a fi@a!"o de alimentos rav*dicos provis=rios. 3esi no audiAncia de tentativa de concilia!"o para o dia 18:10:2010, s 10h15min, a qual ser/ reali$ada no pro5eto concilia!"o. B pra$o contestacional fluir/ da audiAncia, se ine@itosa. &ite0se e intimem0se. 3il. Le ais.

1"o se pode dei@ar de mencionar aqui a fi ura do 'inist%rio (Pblico e sua le itimidade na demanda ora estudada. Iua atua!"o n"o se restrin e defesa do

N8 interesse do menor. .tua tamb%m como custus legis" defendendo o interesse pPblico, buscando a verdade real, que por sua ve$, deve prevalecer sobre o interesse particular. Eis a se uir um 5ul ado do ICF, que e@emplifica a atua!"o do '( na investi a!"o de tal verdade7

LE>KCK'K3.3E 3B '(. &QICQI LE>KI. K1JEICK>.XYB 3E (.CEE1K3.3E. . atua!"o do '( n"o se restrin e a defesa do interesse do menor. &omo custus le is ele defende o interesse pPblico, que busca a verdade real a qual prevalece sobre o particular, se5a o investi ado ou o investi ante. .ssim a revelia do investi ado n"o impede ou e@clui a interven!"o do parquet. 1a esp%cie houve revelia e n"o foram apresentados outros elementos comprobat=rios da rela!"o ou vincula!"o da m"e do investi ante com o investi ado. Lo o, pode o '( intervir no feito, impu nar os efeitos da revelia aplicados pelo 5ui$ sin ular, requerer provas, etc. . turma deu provimento ao recurso e, conseqTentemente, determinou o processamento da apela!"o +ICF, EEsp 1?2.HV80'> Eel. 'in. .ldir (assarinho FPnior, 5ul ado em 2H:0V:200H-.6

.o analisarmos este 5ul ado, constata0se que o '( sempre pode vir a 5u*$o e, no caso em tela, deu anho de causa ao suposto pai, 5ustamente pelo fato da enitora n"o comprovar qualquer v*nculo com o acusado, tra$endo tona a import8ncia da investi a!"o da verdade real.

8. CONSIDERA9ES FINAIS.

B presente trabalho teve como foco principal o estudo da Lei n9 11.804:2008, de 05 de novembro de 2008, cu5o ob5etivo foi esclarecer a sua efetividade na Dona 1orte de 1atal:E1, bem como quem % o titular do direito a alimentos rav*dicos. 3entre os direitos do nascituro, analisou0se o direito a alimentos.

NH (ara o desenvolvimento l= ico deste trabalho foram elaborados trAs cap*tulos, a saber7 B primeiro cap*tulo tratou de apresentar a no!"o de 3ireito de ;am*lia, com a demonstra!"o do conceito, nature$a, evolu!"o hist=rica e o que se entende por pessoa natural, enfocando a sua capacidade e personalidade. Entendeu0se, como adu$ 'aria Oelena 3ini$, que o 3ireito de fam*lia nada mais % do que o direito das pessoas pro5etado no rupo dom%stico e que por fam*lia entende0 se ser o rupo fechado de pessoas, composto de pais e filhos, e, para efeitos limitados, de outros parentes, unidos pela convivAncia e afeto, numa mesma economia e sob uma mesma dire!"o. B se undo cap*tulo trou@e0nos o entendimento do que vem a ser pessoa natural, enfocando al umas das principais caracter*sticas dos direitos da personalidade, como por e@emplo, a intransmissi*ilidade que n"o permite a transmiss"o desses direitos a outrem2 a irrenuncia*ilidade que pro*be que o indiv*duo venha a renunciar os seus direitos e, ainda a caracter*stica da indisponi*ilidade" 5/ que nin u%m pode usar esses direitos como bem entender. Entendeu0se que os direitos da personalidade s"o sub5etivos, ou se5a, opon*veis erga omnes, posto que se aplicam a todos os homens.

Cais direitos tAm a ver com o que o ser humano tem de melhor. I"o atributos que tAm como fonte a e@istAncia e a di nidade da pessoa humana +&onstitui!"o ;ederal, arti o 19, KJ-, que nascem antes mesmo do rebento e vivos permanecem por muitos e

40 muitos anos ap=s a morte. Esta afirma!"o encontra uarida no que disp#e o pr=prio &=di o &ivil, no seu arti o 29 6. personalidade civil da pessoa come!a do nascimento com vida2 mas a lei p#e a salvo, desde a concep!"o, os direitos do nascituro6. ;oi abordada a possibilidade de o nascituro pleitear esse direito em 5u*$o, verificando a sua capacidade ativa de ser parte no processo. B terceiro cap*tulo estudou os alimentos rav*dicos, re ulados pela Lei n9

11.804:2008, que concede a estante o direito de buscar alimentos durante o per*odo estacional. E, por fim, reali$ou0se um estudo de campo a fim de verificar a efetividade da Lei de alimentos >rav*dicos na Dona 1orte de 1atal:E1. B terceiro cap*tulo foi dedicado ao instituto dos alimentos rav*dicos, com

e@plica!#es acerca dos direitos do nascituro a alimentos, bem como a verifica!"o da efetividade da lei de alimentos rav*dicos na $ona norte de 1atal:E1.

REFER:NCIAS.

41

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42 1.3EE, (aulo. C0$+o # Di$#i%o Ci*i1. Di$#i%o # F!31i!. vol. 5. Eio de Faneiro7 ;orense, 200?. 1ECB I.1CBI, Fos% .ntonio de (aula. Do "D%$io "o #$. I"o (aulo7 Eevista dos Cribunais, 1HH4. 1K&BL.Q, >ustavo Eene. Di$#i%o Ci*i1 E P!$%# G#$!1. Jol N 2W Ed. I"o (aulo7 .tlas, 200V. BLKJEKE., Eodri o >on!alves. EFi+%# #+%# i$#i%o # n!+c#$ "!$! 3o$$#$< 3ispon*vel em http7::ccc.lf .com.br. .cesso em 18 de novembro de 2010. (EEEKE., &aio '/rio da Iilva. In+%i%0i.C#+ # Di$#i%o Ci*i1 0 Di$#i%o # F!31i!. vol. J. 1VW ed. Eio de Faneiro 7 ;orense, 200V. (EEEKE., Eicardo da &unha. Di$#i%o Oori$onte7 3el Ee^, 2001. # F!31i! # o no*o C- i,o Ci*i1 , Gelo

4QEKEBD, 'aria Oebe (ereira de. 3ispon*vel em http7::ultimainstancia.uol.com.br:noticia:novaeleieestabeleceedireitoeaepensaoedesde eoeinicioedae ravide$b585N2.shtml. .cesso em 21 de novembro de 2010. EKDD.E3B, .rnaldo. Di$#i%o # F!31i!. 2W ed., Eio de Faneiro7 ;orense, 2004. IKL'.E. F. .. &OK1EL.CB e .L'EK3.. P#$+on!1i ! # o N!+ci%0$o? "#$i,o # $#%$oc#++o. 3ispon*vel em http7::5us.uol.com.br:revista:te@to:N?5N:personalidade0do0 nascituro. .cesso em 18 de novembro de 2010. JE1BI., Iilvio de Ialvo. 3ireito &ivil 0 Di$#i%o # F!31i!. HW ed. I"o (aulo7 .tlas, 200H. (residAncia da EepPblica. Con+%i%0i.C#+. 3ispon*vel em http7::ccc.planalto. ov.br:ccivilb0N:&onstituicao:&onstituicao.htm. .cesso em 1V de novembro de 2010. bbbbbbbbbb. L#,i+1!./o. C- i,o+. C- i,o Ci*i1. 3ispon*vel em http7::ccc.planalto. ov.br:ccivilb0N:LEKI:2002:L1040V.htm. .cesso em 1? de novembro de 2010. bbbbbbbbb. Le isla!"o. Leis Brdin/rias. Lei n9 11.804:2008. 3ispon*vel em http7::ccc.planalto. ov.br:ccivilb0N:b.to200?02010:2008:Lei:L11804.htm. .cesso em 20 de outubro de 2010. EB3EK>QEI, Iilvio. Di$#i%o Ci*i1, vol.JK, 28. ed. , p.N40. I"o (aulo7 Iaraiva 2004. &B(ECCK, I/vio Eicardo &antadori. A1i3#n%o+ G$!* ico+? A+"#c%o+ M!%#$i!i+ # P$oc#++0!i+. 3ispon*vel em http7::ccc.anadep.or .br:ctfsite:cms:conteudo:5HV?:.rti ob.limentosb>ravidicosb1 b.pdf. .cesso em 1? de novembro de 2010.

4N

ANEGO

LEI NH 11.56&' DE ) DE NOVEM@RO DE 2665.

44

3isciplina o direito a alimentos rav*dicos e a forma como ele ser/ e@ercido e d/ outras providAncias.

O PRESIDENTE DA REPI@LICA ;a!o saber que o &on resso 1acional decreta e eu sanciono a se uinte Lei7 .rt. 1o Esta Lei disciplina o direito de alimentos da mulher estante e a forma como ser/ e@ercido. .rt. 2o Bs alimentos de que trata esta Lei compreender"o os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do per*odo de ravide$ e que se5am dela decorrentes, da concep!"o ao parto, inclusive as referentes a alimenta!"o especial, assistAncia m%dica e psicol= ica, e@ames complementares, interna!#es, parto, medicamentos e demais prescri!#es preventivas e terapAuticas indispens/veis, a 5u*$o do m%dico, al%m de outras que o 5ui$ considere pertinentes. (ar/ rafo Pnico. Bs alimentos de que trata este arti o referem0se parte das despesas que dever/ ser custeada pelo futuro pai, considerando0se a contribui!"o que tamb%m dever/ ser dada pela mulher r/vida, na propor!"o dos recursos de ambos. .rt. N9 +JEC.3B.rt. 49 +JEC.3B.rt. 59 +JEC.3B.rt. Vo &onvencido da e@istAncia de ind*cios da paternidade, o 5ui$ fi@ar/ alimentos rav*dicos que perdurar"o at% o nascimento da crian!a, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte r%. (ar/ rafo Pnico. .p=s o nascimento com vida, os alimentos rav*dicos ficam convertidos em pens"o aliment*cia em favor do menor at% que uma das partes solicite a sua revis"o. .rt. ?o B r%u ser/ citado para apresentar resposta em 5 +cinco- dias. .rt. 89 +JEC.3B.rt. H9 +JEC.3B.rt. 109 +JEC.3B-

45 .rt. 11. .plicam0se supletivamente nos processos re ulados por esta Lei as disposi!#es das Leis nos 5.4?8, de 25 de 5ulho de 1HV8, e 5.8VH, de 11 de 5aneiro de 1H?N 0 &=di o de (rocesso &ivil. .rt. 12. Esta Lei entra em vi or na data de sua publica!"o. Gras*lia, 05 de novembro de 20082 18?o da KndependAncia e 120o da EepPblica.

LQKD K1`&KB LQL. 3. IKLJ. Tarso enro 6os ,ntonio 5ias Toffoli 5ilma 7ousseff

MENSAGEM DE VETO

MENSAGEM NH 5)3' DE ) DE NOVEM@RO DE 2665.

4V Ienhor (residente do Ienado ;ederal, &omunico a Jossa E@celAncia que, nos termos do U 1 o do art. VV da &onstitui!"o, decidi vetar parcialmente, por contrariedade ao interesse pPblico e inconstitucionalidade, o (ro5eto de Lei no ?.N?V, de 200V +no V2:04 no Ienado ;ederal-, que )3isciplina o direito a alimentos rav*dicos e a forma como ele ser/ e@ercido e d/ outras providAncias6. Buvidos, o 'inist%rio da Fusti!a, a .dvocacia0>eral da Qni"o e a Iecretaria Especial de (ol*ticas para as 'ulheres manifestaram0se pelo veto aos se uintes dispositivos7 A$%. 3o ).rt. No .plica0se, para a aferi!"o do foro competente para o processamento e 5ul amento das a!#es de que trata esta Lei, o art. H4 da Lei n o 5.8VH, de 11 de 5aneiro de 1H?N 0 &=di o de (rocesso &ivil.6 Ea$#es do veto )B dispositivo est/ dissociado da sistem/tica prevista no &=di o de (rocesso &ivil, que estabelece como foro competente para a propositura da a!"o de alimentos o do domic*lio do alimentando. B arti o em quest"o desconsiderou a especial condi!"o da estante e atribuiu a ela o Mnus de a5ui$ar a a!"o de alimentos rav*dicos na sede do domic*lio do r%u, que nenhuma condi!"o especial vivencia, o que contraria diversos diplomas normativos que disp#em sobre a fi@a!"o da competAncia.6 A$%. &o ).rt. 4o 1a peti!"o inicial, necessariamente instru*da com laudo m%dico que ateste a ravide$ e sua viabilidade, a parte autora indicar/ as circunst8ncias em que a concep!"o ocorreu e as provas de que disp#e para provar o ale ado, apontando, ainda, o suposto pai, sua qualifica!"o e quanto anha apro@imadamente ou os recursos de que disp#e, e e@por/ suas necessidades.6 R!JC#+ o *#%o )B dispositivo determina que a autora ter/, obri atoriamente, que 5untar peti!"o inicial laudo sobre a viabilidade da ravide$. 1o entanto, a estante, independentemente da sua ravide$ ser vi/vel ou n"o, necessita de cuidados especiais, o que ense5a dispAndio financeiro. B pr=prio art. 2 o do (ro5eto de Lei disp#e sobre o que compreende os alimentos rav*dicos7 gvalores suficientes para cobrir as despesas adicionais do per*odo de ravide$ e que se5am dela decorrentes, da concep!"o ao parto, inclusive referente alimenta!"o especial, assistAncia m%dica e psicol= ica, e@ames complementares, interna!#es, parto e demais prescri!#es preventivas e terapAuticas indispens/veis +...-h. Esses astos ocorrer"o de qualquer forma, n"o sendo adequado que a estante arque com sua totalidade, motivo pelo qual % medida 5usta que ha5a compartilhamento dessas despesas com aquele que viria a ser o pai da crian!a.6

4? A$%. )o ).rt. 5o Eecebida a peti!"o inicial, o 5ui$ desi nar/ audiAncia de 5ustifica!"o onde ouvir/ a parte autora e apreciar/ as provas da paternidade em co ni!"o sum/ria, podendo tomar depoimento da parte r% e de testemunhas e requisitar documentos.6 R!JC#+ o *#%o )B art. 5o ao estabelecer o procedimento a ser adotado, determina que ser/ obri at=ria a desi na!"o de audiAncia de 5ustifica!"o, procedimento que n"o % obri at=rio para nenhuma outra a!"o de alimentos e que causar/ retardamento, por ve$es, desnecess/rio para o processo.6 Buvidos, o 'inist%rio da Fusti!a e a .dvocacia0>eral da Qni"o manifestaram0se ainda pelo veto aos se uintes dispositivos7 A$%. 5o ).rt. 8o Oavendo oposi!"o paternidade, a procedAncia do pedido do autor depender/ da reali$a!"o de e@ame pericial pertinente.6 R!JC#+ o *#%o )B dispositivo condiciona a senten!a de procedAncia reali$a!"o de e@ame pericial, medida que destoa da sistem/tica processual atualmente e@istente, onde a per*cia n"o % colocada como condi!"o para a procedAncia da demanda, mas sim como elemento prova necess/rio sempre que ausente outros elementos comprobat=rios da situa!"o 5ur*dica ob5eto da controv%rsia.6 A$%. Ko ).rt. Ho Bs alimentos ser"o devidos desde a data da cita!"o do r%u.6 R!JC#+ o *#%o )B art. Ho prevA que os alimentos ser"o devidos desde a data da cita!"o do r%u. Bcorre que a pr/tica 5udici/ria revela que o ato citat=rio nem sempre pode ser reali$ado com a velocidade que se espera e nem mesmo com a ur Ancia que o pedido de alimentos requer. 3eterminar que os alimentos rav*dicos se5am devidos a partir da cita!"o do r%u % conden/0lo, desde 5/, n"o0e@istAncia, uma ve$ que a demora pode ser causada pelo pr=prio r%u, por meio de manobras que visam impedir o ato citat=rio. 3essa forma, o au@*lio financeiro devido estante teria in*cio no final da ravide$, ou at% mesmo ap=s o nascimento da crian!a, o que tornaria o dispositivo carente de efetividade.6 (or fim, o 'inist%rio da Fusti!a manifestou0se pelo veto ao se uinte dispositivo7 A$%. 16

48 ).rt. 10. Em caso de resultado ne ativo do e@ame pericial de paternidade, o autor responder/, ob5etivamente, pelos danos materiais e morais causados ao r%u. (ar/ rafo Pnico. . indeni$a!"o ser/ liquidada nos pr=prios autos.6 R!JC#+ o *#%o )Crata0se de norma intimidadora, pois cria hip=tese de responsabilidade ob5etiva pelo simples fato de se in ressar em 5u*$o e n"o obter A@ito . B dispositivo pressup#e que o simples e@erc*cio do direito de a!"o pode causar dano a terceiros, impondo ao autor o dever de indeni$ar, independentemente da e@istAncia de culpa, medida que atenta contra o livre e@erc*cio do direito de a!"o.6 Buvidos, o 'inist%rio da Fusti!a e a Iecretaria Especial de (ol*ticas para as 'ulheres manifestaram0se ainda pelo veto ao se uinte dispositivo7 Essas, Ienhor (residente, as ra$#es que me levaram a vetar os dispositivos acima mencionados do pro5eto em causa, as quais ora submeto elevada aprecia!"o dos Ienhores 'embros do &on resso 1acional.