Acórdão 1 - STJ

Superior Tribunal de Justia
AgRg no AgRg no RECURSO ESPECIAL N 1.364.430 - DF (2013/0018678-0)

RELATOR : MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA
AGRAVANTE : DISTRITO FEDERAL
PROCURADOR : MARCOS VINCIUS WITCZAK E OUTRO(S)
AGRAVADO : ROGRIO ROSSATO DANELLUCCI
ADVOGADOS : GIANCARLO MACHADO GOMES

VICTOR ALVES MARTINS
EMENTA
ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. SERVIDOR PBLICO.
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO REGIMENTAL NO
RECURSO ESPECIAL. CONCURSO PBLICO. ERRO DA
ADMINISTRAO NA CONVOCAO PARA POSSE DE
CANDIDATO APROVADO. INDENIZAO DO ESTADO.
POSSIBILIDADE. AGRAVO NO PROVIDO.
1. "A Constituio Federal prev que as pessoas jurdicas de direito pblico e
as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos
danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado
o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Assim, a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das
pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico baseia-se
no risco administrativo, sendo objetiva. Essa responsabilidade objetiva exige
a ocorrncia dos seguintes requisitos: ocorrncia do dano; ao ou omisso
administrativa; existncia de nexo causal entre o dano e a ao ou omisso
administrativa e ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal"
(EDcl no REsp 922.951/RS, Rel. Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, DJe
9/6/10).
2. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, no que acompanhada
por esta Corte, firmou-se no sentido de ser "indevida indenizao pelo tempo
em que se aguardou soluo judicial definitiva sobre aprovao em concurso
pblico" (AgRg no RE 593.373, Rel. Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda
Turma, DJe 15/4/11).
3. Hiptese em que referida orientao jurisprudencial no tem aplicao,
uma vez que a prvia aprovao do autor em concurso pblico para o cargo
almejado era questo incontroversa, residindo a causa de pedir em sua
nomeao tardia em virtude de erro exclusivo da Administrao Pblica
ocorrido no momento da convocao do candidato, reconhecido em deciso
judicial transitada em julgado.
4. Agravo regimental no provido.

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas,
Documento: 1302585 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 21/03/2014 Pgina 1 de 11

acordam os Ministros da PRIMEIRA TURMA do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade,
negar provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs.
Ministros Napoleo Nunes Maia Filho (Presidente), Benedito Gonalves, Srgio Kukina e Ari
Pargendler votaram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia (DF), 11 de maro de 2014(Data do Julgamento)
MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA
Relator


RELATOR : MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA

RELATRIO
MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA:
Trata-se de agravo regimental interposto pelo DISTRITO FEDERAL contra
deciso de minha relatoria que deu parcial provimento ao seu recurso especial.
Extrai-se dos autos que ROGRIO ROSSATO DANELLUCCI ajuizou ao
ordinria objetivando a condenao do ora agravante ao pagamento de indenizao a ttulo de
danos morais e materiais, em virtude de sua nomeao tardia para o cargo de Assistente
Intermedirio de Sade II/Agente Administrativo do quadro de pessoal da Secretaria de Sade do
Distrito Federal, decorrente de erro exclusivo da Administrao Pblica.
Aps regular processamento do feito, sobreveio a sentena que julgou
parcialmente procedentes os pedidos formulados na inicial, para (fl. 274e):
[...] condenar o Distrito Federal ao pagamento de indenizao ttulo de
danos materiais correspondentes remunerao no perodo de 16/06/2003 at
23/11/2004, incluindo-se as parcelas referentes a frias e 13 salrio. O valor
dever ser corrigido desde vencimento de cada parcela, tendo por base a data
do pagamento das remuneraes d autor nos meses de referncia, acrescidos
de juros de mora, devidos a partir da citao valida (05/11/2008, fl. 97), no
percentual de 6% ao ano (MO n 2.180-35, de 24 de agosto de 2001, que
acrescentou o artigo 1-F Lei n. 9.494/97) at a alterao introduzida pela Lei
n. 11.960, de 29/06/2009, a partir da, devero incidir os nidices oficiais de
remunerao bsica e juros aplicados caderneta, de poupana uma nica vez,
at o efetivo pagamento, nos termos o artigo 1-F da lei 9.494/97.
Sem condenao em custas processuais.
Condeno o Distrito Federal ao pagamento de honorrios advocatcios os
quais arbitro em R$ 300,00 (trezentos reais).
Publique-se. Registre-se. Intimem-se.
O Tribunal de origem, por sua vez, negou provimento ao recurso de apelao do
DISTRITO FEDERAL, nos termos da ementa que se segue (fl. 315e):
APELAO CVEL - CONCURSO PBLICO - NOMEAO

DECORRENTE DE SENTENA JUDICIAL - RESPONSABILIDADE CIVIL
DO ESTADO - INDENIZAO.
1. dispensvel a demonstrao do elemento subjetivo culpa do agente
para que haja reparao dos danos causados pela atividade administrativa,
desde que comprovado o nexo de causalidade entre o evento danoso e o
prejuzo deste advindo.
2. cabvel o pagamento de indenizao ao candidato que foi impedido de
tomar posse no cargo em razo de erro da Administrao, tendo ocorrido a
nomeao/posse somente aps o reconhecimento judicial da falha da
Administrao.
3. Negou-se provimento apelao.
Opostos embargos declaratrios, foram eles rejeitados (fls. 335/341e).
Sustentou o DISTRITO FEDERAL, no recurso especial, preliminar de afronta ao
art. 535, II, do CPC, asseverando que o Tribunal de origem rejeitou seus embargos declaratrios
sem, contudo, sanar a omisso apontada no acrdo distrital embargado, no sentido de que no
fora apreciada a tese segundo a qual o pleito autoral esbarraria nos arts. 186 do Cdigo Civil e 40
da Lei 8.112/90, "porque no houve ato ilcito por parte do Poder Pblico e porque absurdo fixar
indenizao com base na remunerao do cargo" (fl. 347e).
No mrito, alm de dissdio jurisprudencial, alegou ofensa aos arts. 186 do Cdigo
Civil e 40 da Lei 8.112/90, argumentando que: (i) "no houve ato ilcito por parte da
Administrao, cuja conduta seguiu todas as normas legais e editalcias na execuo do concurso
pblico e na convocao dos aprovados, de maneira que no h direito indenizao" (fl. 349e);
(ii) seria "absurdo fixar indenizao com base na remunerao do cargo para o qual foi nomeado
o autor, eis que luz do art. 40 da Lei 8.112/90, os vencimentos so a retribuio pelo exerccio
de cargo pblico, de maneira que condenar o ente pblico ao pagamento de remunerao
retroativa, sem a prestao do servio, ainda que a ttulo de indenizao, caracteriza
enriquecimento ilcito" (fl. 349e).
A deciso de fls. 424/426e negou seguimento ao recurso especial com base nos
seguintes fundamentos: (a) no comprovao do dissdio jurisprudencial; (b) impertinncia do art.
40 da Lei 8.112/90 para o deslinde da controvrsia, uma vez que tal dispositivo no aplicvel
aos servidores do DISTRITO FEDERAL; (c) inexistncia de afronta ao art. 535, II, do CPC; (d)
impossibilidade de exame da tese de violao ao art. 186 do Cdigo Civil, em face ao bice da
Smula 7/STJ.
Referida deciso foi reconsiderada em parte quanto ao mrito, a fim de se dar
parcial provimento ao recurso especial para (fl. 447e):

[...] determinar que a indenizao reconhecida em favor da parte
agravada nas Instncias Ordinrias seja apurada na fase de liquidao, nos
termos da fundamentao. Mantida a distribuio do nus da sucumbncia na
forma estabelecida nas Instncias ordinrias.
Intimem-se.
No presente agravo regimental, afirma o DISTRITO FEDERAL que:
1) "[o] retardo na posse no caso pblico, no caso, decorreu de erro da
administrao no momento da comunicao do ato de nomeao. Ou seja, o recorrido no tomou
posse no momento adequado por erro da administrao"; dessa forma, "[e]mbora haja uma
pequena diferena ftica com aquela enfrentada no EREsp 1.117.974, a consequncia jurdica
a mesma, qual seja, a posse tardia no cargo pblico, por fato imputado administrao, no gera
direito indenizatrio" (fl. 453e);
2) a prpria Corte Especial, no julgamento do EREsp 825.037 (Rel. Min.
ELIANA CALMON, DJe 22/2/11), teria reconhecido que a questo envolvendo a
responsabilidade civil do Estado matria que tem sede constitucional, motivo pelo qual deve
prevalecer o entendimento firmado no mbito do Supremo Tribunal Federal que, por sua vez, teria
se firmado no sentido de que ser indevida indenizao pelo tempo em que se aguardou soluo
judicial definitiva sobre a aprovao em concurso pblico.
o relatrio.



EMENTA
ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. SERVIDOR PBLICO.
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO REGIMENTAL NO
RECURSO ESPECIAL. CONCURSO PBLICO. ERRO DA
ADMINISTRAO NA CONVOCAO PARA POSSE DE
CANDIDATO APROVADO. INDENIZAO DO ESTADO.
POSSIBILIDADE. AGRAVO NO PROVIDO.
1. "A Constituio Federal prev que as pessoas jurdicas de direito pblico e
as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos
danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado
o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Assim, a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das
pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico baseia-se
no risco administrativo, sendo objetiva. Essa responsabilidade objetiva exige
a ocorrncia dos seguintes requisitos: ocorrncia do dano; ao ou omisso
administrativa; existncia de nexo causal entre o dano e a ao ou omisso
administrativa e ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal"
(EDcl no REsp 922.951/RS, Rel. Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, DJe
9/6/10).
2. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, no que acompanhada
por esta Corte, firmou-se no sentido de ser "indevida indenizao pelo tempo
em que se aguardou soluo judicial definitiva sobre aprovao em concurso
pblico" (AgRg no RE 593.373, Rel. Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda
Turma, DJe 15/4/11).
3. Hiptese em que referida orientao jurisprudencial no tem aplicao,
uma vez que a prvia aprovao do autor em concurso pblico para o cargo
almejado era questo incontroversa, residindo a causa de pedir em sua
nomeao tardia em virtude de erro exclusivo da Administrao Pblica
ocorrido no momento da convocao do candidato, reconhecido em deciso
judicial transitada em julgado.
4. Agravo regimental no provido.

VOTO
MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA (Relator):
Como relatado, discute-se no presente feito possibilidade de se condenar o
DISTRITO FEDERAL ao pagamento de indenizao por dano material em virtude da nomeao
tardia do autor, ora agravado, para o cargo de Assistente Intermedirio de Sade II/Agente
Administrativo do quadro de pessoal da Secretaria de Sade do Distrito Federal, decorrente de
erro exclusivo da Administrao Pblica.
Sustenta o agravante que a existncia do erro administrativo na convocao do

agravado, por si s, no asseguraria a este ltimo o direito indenizao pleiteada, trazendo
colao precedentes desta Corte bem como do Supremo Tribunal Federal.
Pois bem.
Como cedio, "[a] Constituio Federal prev que as pessoas jurdicas de direito
pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus
agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa. Assim, a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de
direito pblico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico baseia-se
no risco administrativo, sendo objetiva. Essa responsabilidade objetiva exige a ocorrncia dos
seguintes requisitos: ocorrncia do dano; ao ou omisso administrativa; existncia de
nexo causal entre o dano e a ao ou omisso administrativa e ausncia de causa
excludente da responsabilidade estatal" (EDcl no REsp 922.951/RS, Rel. Min. LUIZ FUX,
Primeira Turma, DJe 9/6/10 Grifo nosso).
Por sua vez, no se olvida que o Supremo Tribunal Federal tem entendimento
firmado no sentido de ser "indevida indenizao pelo tempo em que se aguardou soluo judicial
definitiva sobre aprovao em concurso pblico" (AgRg no RE 593.373, Rel. Min.
JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, DJe 15/4/11 Grifo nosso). Nesse mesmo sentido:
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
CONCURSO PBLICO. NOMEAO. PROVIMENTO JUDICIAL.
NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. NO OCORRNCIA.
OFENSA REFLEXA. INDENIZAO. IMPOSSIBILIDADE.
1. A jurisdio foi prestada pelo Tribunal de origem mediante deciso
suficientemente fundamentada.
2. A afronta aos princpios da legalidade, do devido processo legal, da
ampla defesa e do contraditrio, dos limites da coisa julgada e da prestao
jurisdicional, quando depende, para ser reconhecida como tal, da anlise de
normas infraconstitucionais, configura apenas ofensa indireta ou reflexa
Constituio da Repblica.
3. A jurisprudncia da Corte no sentido de que o pagamento de
remunerao a servidor pblico, assim como o reconhecimento dos
correspondentes efeitos funcionais, pressupem o efetivo exerccio do cargo,
sob pena de enriquecimento sem causa.
4. Agravo regimental no provido. (AgRg no AI 839.459, Rel. Min.
DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, DJe 29/4/13)
Tambm certo que esse entendimento encontra amparo na jurisprudncia deste
Superior Tribunal, consoante se extrai do seguinte julgado:

CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE
CIVIL DO ESTADO. SERVIDOR APROVADO NOMEADO POR DECISO
JUDICIAL. INDENIZAO DOS VENCIMENTOS E VANTAGENS NO
PERODO EM QUE TEVE CURSO O PROCESSO JUDICIAL. PEDIDO
IMPROCEDENTE. JURISPRUDNCIA DO STF.
1. luz do disposto no art. 37, 6 da Constituio, o Supremo Tribunal
Federal tem entendimento de que, "nos termos da orientao firmada nesta
Corte, indevida indenizao pelo tempo em que se aguardou soluo judicial
definitiva sobre aprovao em concurso pblico" (AgRg no RE 593.373, 2
Turma, Min. Joaquim Barbosa, DJ de 18/04/2011). Considera-se que, se a
nomeao foi decorrente de sentena judicial, o retardamento no
configura preterio ou ato ilegtimo da Administrao Pblica a
justificar uma contrapartida indenizatria. Nesse sentido, h precedentes
formados em colegiado e por decises monocrticas de ambas as Turmas do
STF (v.g., alm do j referido: RE-AgRg 392.888, 1 Turma, Min. Marco
Aurlio, DJ de 24.03.06; RMS 23.153, 2 T., Min. Marco Aurlio, DJ de
30/04/99; RMS 23.227, 2 Turma, Min. Maurcio Correia, DJ de 29.08.97;
RE-AgRg 437.403, 2 Turma, Min. Gilmar Mendes, DJe de 05.05.06;
AI-AgRg 620.992, 1 Turma, Min. Carmen Lcia, DJ de 29.06.07; RE-AgRg
594.917, 1 Turma, Min. Ricardo Lewandowski, DJ de 25.11.10; RE 514.416,
Min. Dias Toffoli, DJe de 04/03/11; RE 630.440, Min. Ellen Gracie, DJe de
10/08/11).
2. No STJ, a Corte Especial, ao julgar os EResp 825.037, Min. Eliana
Calmon (DJe de 22.02.2011), tambm assentou entendimento de que, em
casos tais, no assiste ao concursado o direito de receber, pura e
simplesmente, o valor dos vencimentos que poderia ter auferido at o advento
da nomeao determinada judicialmente; reconheceu-se, todavia, o direito a
indenizao por perda de chance, que, naquele caso concreto, seria a diferena
entre os vencimentos do cargo e o valor que, no perodo da demora, o
concursado havia recebido no desempenho de atividade contratual.
3. Inobstante esse precedente, de se considerar que a responsabilidade
civil do Estado matria que tem sede constitucional (CF, art. 37, 6), razo
pela qual ganha relevncia e supremacia a jurisprudncia do STF a respeito,
cuja adoo se impe no caso concreto.
4. Embargos de Divergncia providos. (EREsp 1117974/RS, Rel. p/ Ac.
Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, Corte Especial, DJe 19/12/11 Grifo
nosso)
Para adequada compreenso do que foi decido no mencionado precedente,
confira-se o seguinte trecho de seu voto-condutor:
[...] julgando casos anlogos luz do preceito do art. 37, 6 da
Constituio, o Supremo Tribunal Federal tem entendimento firme no sentido
da improcedncia do pedido. Os antigos precedentes daquela Corte, que
reconheciam ao candidato o direito a perceber indenizao pelo valor dos
vencimentos (RE 188.093/RS, 2 Turma, Min. Maurcio Corra, DJ de
08.10.1999 e RE 405.815/RS, Min. Carlos Ayres Britto, DJ 26/04/2005) e que

orientaram os precedentes no mesmo sentido no STJ, foram substitudos por
inmeros julgados mais recentes em sentido oposto, segundo os quais,
"nos termos da orientao firmada nesta Corte, indevida indenizao
pelo tempo em que se aguardou soluo judicial definitiva sobre
aprovao em concurso pblico" (AgRg no RE 593.373, 2 Turma, Min.
Joaquim Barbosa, DJ de 18/04/2011). Considera-se, que se a nomeao foi
decorrente de sentena judicial, o retardamento no configura
preterio ou ato ilegtimo da Administrao Pblica a justificar uma
contrapartida indenizatria. Nesse sentido, h precedentes formados em
colegiado e por decises monocrticas de ambas as Turmas do STF (v.g.,
alm do j referido: RE-AgRg 392.888, 1 Turma, Min. Marco Aurlio, DJ de
24.03.06; RMS 23.153, 2 T., Min. Marco Aurlio, DJ de 30/04/99; RMS
23.227, 2 Turma, Min. Maurcio Correia, DJ de 29.08.97; RE-AgRg 437.403,
2 Turma, Min. Gilmar Mendes, DJe de 05.05.06; AI-AgRg 620.992, 1
Turma, Min. Carmen Lcia, DJ de 29.06.07; RE-AgRg 594.917, 1 Turma,
Min. Ricardo Lewandowski, DJ de 25.11.10; RE 514.416, Min. Dias Toffoli,
DJe de 04/03/11; RE 630.440, Min. Ellen Gracie, DJe de 10/08/11) Grifos
nossos.
Ocorre que, como reconhecido pelo prprio DISTRITO FEDERAL, a situao
ftica do caso sub judice no diz respeito discusso judicial concernente aprovao de
candidato em concurso pblico, uma vez que se tratava de fato incontroverso.
A questo jurdica decidida pelo Tribunal de origem nos autos do Processo n
2003.01.1.076698-2, cuja deciso j transitou em julgado, versava to simplesmente a
respeito da existncia de erro imputvel exclusivamente Administrao Pblica, que
impossibilitou a nomeao e posse do agravado em momento oportuno. A propsito, confira-se a
ementa do acrdo (fl. 124e):
DIREITO ADMINISTRATIVO - CONCURSO PBLICO - DEMORA
NA NOMEAO E CONVOCAO PARA A POSSE - IRREGULARIDADE
NA CONVOCAO PESSOAL - PEDIDO PROCEDENTE - DIREITO
NOMEAO E CONSEQENTE POSSE NO CARGO - MANUTENO DA
SENTENA.
1 - No se pode exigir de um candidato que o mesmo proceda leitura
sistemtica de Dirios ou jornais, por prazo indeterminado, para verificar se foi
nomeado.
2 - Para a posse, necessria se faz a convocao pessoal do concursando,
cujo endereo h de constar no Cadastro dos Candidatos aprovados em
Concurso Pblicos, pela Administrao.
3 - Sentena mantida para assegurar ao autor direito nomeao e
conseqente posse no cargo de Assistente Intermedirio de Sade, nvel
Agente Administrativo, concurso promovido pela extinta Fundao Hospitalar
do Distrito Federal.

Acresa-se, ainda, que embora de fato a questo envolvendo a responsabilidade
civil do Estado possua sede constitucional, sua anlise passa pelos requisitos elencados no art.
186 do Cdigo Civil, sendo certo que compete a esta Corte dar a ltima palavra a respeito da
interpretao de direito infraconstitucional.
Assim, diante das circunstncias fticas delineadas nos autos, conclui-se que
todos os requisitos a ensejar a responsabilizao do DISTRITO FEDERAL encontram-se
preenchidos, a saber: (a) ocorrncia do dano (atraso indevido da Administrao em dar posse e
nomear o agravado), decorrente de (b) ato ilcito consubstanciado em omisso
administrativa para a qual inexiste excludente de responsabilidade.
Ante o exposto, nego provimento ao agravo regimental.
o voto.

CERTIDO DE JULGAMENTO
PRIMEIRA TURMA

AgRg no AgRg no
Nmero Registro: 2013/0018678-0 REsp 1.364.430 / DF
Nmeros Origem: 120799708 200301100766982 20080111207997 20080111207997REE
269153920088070001
EM MESA JULGADO: 11/03/2014
Relator
Exmo. Sr. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. FRANCISCO RODRIGUES DOS SANTOS SOBRINHO
Secretria
Bela. BRBARA AMORIM SOUSA CAMUA
AUTUAO
RECORRENTE : DISTRITO FEDERAL
RECORRIDO : ROGRIO ROSSATO DANELLUCCI
ASSUNTO: DIREITO ADMINISTRATIVO E OUTRAS MATRIAS DE DIREITO PBLICO - Servidor
Pblico Civil - Regime Estatutrio - Nomeao
AGRAVO REGIMENTAL
CERTIDO
Certifico que a egrgia PRIMEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na
sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Turma, por unanimidade, negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto
do Sr. Ministro Relator.
Os Srs. Ministros Napoleo Nunes Maia Filho (Presidente), Benedito Gonalves, Srgio
Kukina e Ari Pargendler votaram com o Sr. Ministro Relator.

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