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NOES DE DIREITO CONSTITUCIONAL

CONSTITUIO, conceito

Conforme Alexandre de Moraes : a lei fundamental e suprema de um Estado, que contm
normas referentes estruturao do Estado, formao dos poderes pblicos, forma de governo e
aquisio do poder de governar, distribuio de competncias, direitos, garantias e deveres dos
cidados (MORAES, Alexandre de. Direito constitucional, p. 6).

CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES

Como uma questo muito exigida em provas objetivas, resolvi resumir diversos livros sobre o
tema e postar no site para vocs. A vai:

1. Quanto ao contedo:
Constituio material, real, substancial ou de contedo aquela que trata especificamente
sobre diviso do poder poltico, distribuio de competncia e direitos fundamentais1.
Constituio formal - abrange todas as normas jurdicas que tem como fonte o poder constituinte,
gozando da prerrogativa de supremacia perante as outras normas jurdicas2.

2. Quanto forma:
Constituio escrita aquela que est reunida em um nico texto, como todas as
Constituies brasileiras desde 1824.
Constituio no escrita, consuetudinria ou costumeira Nesta hiptese as normas no so
reunidas em um documentos, no so codificadas em um texto solene. Esto previstas em leis
esparsas, costumes, jurisprudncia e convenes. O Exemplo mais famoso a Constituio inglesa.

3.Quanto ao modo de elaborao:

Constituio dogmtica - Se materializam em um nico momento, agregando ao texto
constitucional os valores polticos e ideolgicos predominantes de dado momento histrico.
Constituio histrica So fruto de lenta evoluo histrica, representa a sntese da evoluo
da sociedade, engloba costumes, precedentes, convenes, jurisprudncias e textos esparsos, como na
Constituio inglesa.

4.Quanto ao objeto ou ideologia:

Constituio liberal ou negativa exteriorizao do triunfo da ideologia burguesa do sculo
XVIII, onde tinha por objetivo a no interveno do Estado v.g. no h previso sobre ordem econmica.
Constituio social ou positiva Correspondem a momento posterior da evoluo do
constitucionalismo, em que passou a se exigir a interveno do Estado atuando de forma positiva, como
implementao dos direitos sociais e da ordem econmica.

5.Quanto a estabilidade:

Constituio rgida S podero ser alteradas atendendo a um processo mais rigoroso que as
normas infraconstitucionais. Ex: art.60, 2 CF/88.

Constituio flexvel ou plstica No exigem nenhum procedimento especial para sua
alterao, podendo ser alterada pelo processo legislativo ordinrio, eventuais colises entre normas
constitucionais e normas legais so solucionadas pelo critrio cronolgico, v.g. Constituio da Frana,
Noruega e da Itlia de 1848.
Constituio semi-rgida ou semi-flexveis Contm uma parte flexvel e outra rgida, assim,
alguns dispositivos exigem procedimento especial para alterao, outros no, v.g., Constituio
brasileira de 1824: Art. 178. s constitucional o que diz respeito aos limites, e attribuies respectivas
dos poderes polticos, e aos Direitos Polticos, e individuaes dos Cidados. Tudo, o que no
Constitucional pode ser alterado sem as formalidades referidas, pela legislaturas ordinrias.
Constituio relativamente ptrea ou super-rgida Estas, alm de exigir quorum diferenciado
para sua modificao, , em alguns pontos, imutvel. Para os que seguem esta posio seria o caso da
Constituio brasileira de 1988 em razo do art.60, 4.
Constituio imutvel ou ptrea essa denominao criada por Hans Kelsen, significa afirmar
que estas seriam Constituies que no admitem alterao alguma, nem mesmo por processo solene.

6. Quanto a origem:

Constituio promulgada, democrtica, popular ou votada elaboradas pela Assemblia
Nacional Constituinte, composta por representantes legitimamente eleitos pelo povo, com a finalidade de
sua elaborao. P.ex. Constituies brasileiras de 1891, 1934, 1946,1988.
Constituio outorgada Elaboradas sem a participao popular, estas so impostas pelo poder
da poca. v.g. Constituio de 1824, (outorgada pelo Imperador Dom Pedro I), a Constituio de 1937
(imposta por Getlio Vargas), A Carta Poltica de 1967 (instituda pelo regime militar) e Emenda
Constitucional n 1/69 que alterou substancialmente a Constituio de 1967 (outorgada por uma junta
militar). Constituio cesarista5 formada por plebiscito popular sobre um projeto elaborado por um
imperador (plebiscito napolenico) ou por um ditador (plebiscito de Pinochet, no Chile). A participao
popular, neste caso, no democrtica, pois visa apenas ratificar a vontade do detentor do poder.

Constituio pactuada 6 formada por um compromisso instvel de duas foras polticas rivais.
Ex. as Constituies francesa de 1791, da Espanha de 1845 e 1876, Constituio da Grcia de 1844.

7. Quanto ao sistema

Constituio principiolgica - Nela h predominncia de princpios, sendo, assim, necessria a
ao concretizadora do legislador ordinrio. Ex: CRFB/88.
Constituio preceitual Nesta prevalecem as regras v.g. Constituio mexicana

8. Quanto ao modelo ou finalidade:

Constituio-garantia a Constituio que tem por fim a limitao do poder estatal. a
chamada Constituio negativa, porque estabelece limites sobre a atuao do Estado na vida do
cidado, um non facere. Ex: Constituio dos E.U.A.
Constituio dirigente, plano, diretiva, programtica, ideolgico-programtica, positiva,
doutrinal ou prospectiva8 Alm de estruturar e delimitar o poder do Estado, prev um plano de metas
e programas a serem atingidos pelo Estado. Este tipo de Constituio recheada de normas
programticas, carecendo da atuao do legislador para torn-la efetiva, o que, para muitos, temeroso.
A ttulo de exemplo, a Constituio de 1988, que dirigente, possui diversos dispositivos programticos,

sendo o mais emblemtico o art. 3 onde prev desenvolvimento nacional, diminuio das
desigualdades sociais, dentre outras previses.
Constituio-balano Registra o estgio onde se encontra as relaes de poder no Estado. A
constituio registra a ordem poltica econmica e social existente, refletindo a luta de classes no
Estado. A Constituio sovitica adotava este modelo, a cada novo estgio rumo a construo do
comunismo, uma nova Constituio era promulgada, por isso a URSS possuiu Constituies em 1924,
1936, 1977.

9. Quanto ao tamanho ou extenso.

Constituio sinttica, breve, sumria, bsica ou concisa Dispe sobre aspectos
fundamentais de organizao do Estado em poucos artigos. Ex: Constituio norte-americana.
Constituio analtica, inchada, ampla, minuciosa, detalhista, desenvolvida ou prolixa No
se atm aos aspectos fundamentais, dispe sobre diversos outros assuntos ou at mesmo dispondo
demasiadamente sobre aspectos polticos, devido sua extenso, contm normas que no so
materialmente constitucionais. Ex. Constituio do Brasil de 1988 e a Constituio da indiana de 1950.

10. Quanto dogmtica:

Constituio ortodoxa ou ideolgica Quando formada por uma nica ideologia, v.g.
Constituio sovitica de 1936 e Constituio brasileira de 1937.
Constituio ecltica, pragmtica, utilitria ou compromissria Formada por diferentes
ideologias conciliatrias. Dentre as quais podemos citar a Constituio brasileira de 1988, que p.ex. teve
a aprovao do sistema de governo (presidencialismo) com 344 votos a favor e 212 contra.

11.Quanto correspondncia com a realidade poltica:

Constituies nominativas ou nominal Embora tenham sido criadas com o intuito de
regulamentar a vida poltica do Estado, no conseguem implementar este papel, pois esto em
descompasso com a realidade poltica, tal qual aconteceu com as Cartas Polticas brasileiras de 1824 e
1934.
Constituio normativa so as Cartas polticas que conseguem estar alinhadas com a
realidade poltica, como a Constituio de 1988.
Constituio semntica No tem por fim regular a vida poltica do Estado, buscam somente
formalizar e manter o poder poltico vigente, como as Constituies de 1937, 1967/69.

A CF/88 PRAFED()
P = Promulgada
R = Rgida
A = Analtica
F = Formal
E = Escrita
D = Dogmtica

APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS


O tema da classificao das normas constitucionais foi exaustivamente tratado pelo
constitucionalista Jos Afonso da Silva, em sua obra Aplicabilidade das Normas Constitucionais e,
posteriormente alguns autores, utilizando-se da classificao j posta, inseriram particularidades na
doutrina desenvolvida pelo autor mencionado.
Destarte, a classificao pensada dividiu as normas constitucionais em normas de eficcia plena,
de eficcia contida e, por fim, de eficcia limitada, com suas respectivas subdivises.

Normas de eficcia plena

Tambm chamada norma completa, auto-executvel ou bastante em si, aquela que contm
todos os elementos necessrios para a pronta e integral aplicabilidade dos efeitos que dela se esperam.
A norma completa, no havendo necessidade de qualquer atuao do legislador (exemplo: artigo 1.
da Constituio Federal de 1988).
So normas que tm aplicabilidade imediata, independem, portanto que qualquer regulamentao
posterior para sua aplicao, todavia, podem ser modificadas pela via Emenda Constitucional.
Maria Helena Diniz traz, ainda, outra classificao que so as normas de eficcia absoluta, ou
seja, intocveis, a no ser pelo poder constituinte originrio, pois no caso das normas de eficcia
absoluta, no h possibilidade de modificao, nem mesmo por Emenda Constitucional, como o caso
do artigo 60, 4o da Carta Magna, que prescreve as denominadas clusulas ptreas.

Norma Constitucional de Eficcia Jurdica Contida (Redutvel ou Restringvel)

A norma de eficcia redutvel aquela que, desde sua entrada em vigor, produz todos os
efeitos que dela se espera, no entanto, sua eficcia pode ser reduzida pelo legislador
infraconstitucional. Note-se que enquanto o legislador no produzir a norma restritiva, a eficcia da
norma constitucional ser plena e sua aplicabilidade imediata.
Excepcionalmente, uma norma constitucional pode ao mesmo tempo ser de eficcia limitada e
contida, a exemplo do inciso VII do artigo 37 da Constituio Federal. Exemplo de norma constitucional
de eficcia contida o inciso XII do artigo 5. da CF, que assim dispe: livre o exerccio de qualquer
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. A esta
ressalva, constante do dispositivo, a doutrina denomina clusula expressa de redutibilidade.
Mas preciso ressaltar que nem todas as normas de eficcia contida contm clusula expressa de
redutibilidade. Com efeito, as normas definidoras de direitos no tm carter absoluto, ou seja, em
alguns casos, orientadas pelos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, permitido ao
legislador criar excees, ainda que a norma no tenha clusula expressa de redutibilidade.
Podemos citar como exemplo o artigo 5. da Constituio Federal, que garante o direito vida,
entretanto esse direito foi reduzido quando o Cdigo Penal admitiu a existncia da legtima defesa. Se a
norma garantidora do direito vida fosse absoluta, no poderia uma norma infraconstitucional restringir
esse direito, permitindo a legtima defesa. Outro exemplo que podemos citar de princpio consagrado
constitucionalmente que no tem carter absoluto o da presuno de inocncia (artigo 5., inciso LVII,
da Constituio Federal). Se esse princpio tivesse carter absoluto, a priso preventiva seria
inconstitucional.
Da mesma forma que as normas de eficcia plena, as normas de eficcia contida tm aplicao
imediata, integral e plena, entretanto, diferenciam-se da primeira classificao, uma vez que o
constituinte permitiu que o legislador ordinrio restringisse a aplicao da norma constitucional.
Frise-se, por oportuno, que enquanto no sobrevier a legislao ordinria regulamentando ou
restringido a norma de eficcia contida, esta ter eficcia plena e total, j que nestes casos as normas
de eficcia restringvel apenas admitem norma infraconstitucional regulamentado-as.

Como exemplo de norma de eficcia contida temos o artigo 5o, incisos VII, VIII, XV, XXIV,
XXV, XXVII, XXXIII; 15, inciso IV; 37, inciso I etc. da Constituio Federal.

Normas de eficcia limitada

aquela que no contm todos os elementos necessrios sua integral aplicabilidade, porque ela
depende da interposio do legislador. Muitas vezes essas normas so previstas na Constituio com
expresses como nos termos da lei, na forma da lei, a lei dispor, conforme definido em lei etc.
A efetividade da norma constitucional est na dependncia da edio de lei que a integre (lei
integradora). Somente aps a edio da lei, a norma constitucional produzir todos os efeitos que se
esperam dela (exemplo: artigo 7., inciso XI, da Constituio Federal de 1988, que s passou a produzir
a plenitude de seus efeitos a partir do momento em que foi integrada pela Lei n. 10.101/00).
No caso da norma limitada, a aplicabilidade total mediata.
O constituinte, prevendo que o legislador poderia no criar lei para regulamentar a norma
constitucional de eficcia limitada, criou mecanismos de defesa dessa norma:
mandado de injuno;
ao direta de inconstitucionalidade por omisso.
Conforme j foi dito, somente aps a edio da lei, a norma constitucional produzir todos os
efeitos que se esperam dela. Assim, a norma de eficcia limitada, antes da edio da lei integradora,
no produz todos os efeitos, mas j produz efeitos importantes. Alm de revogar as normas
incompatveis (efeito negativo, paralisante das normas contrrias antes vigentes), produz tambm o
efeito impeditivo, ou seja, impede a edio de leis posteriores contrrias s diretrizes por ela
estabelecidas.
Com efeito, tais regras so subdivididas em normas de princpio institutivo e normas de princpio
programtico.
A norma constitucional de eficcia limitada divide-se em:
Norma constitucional de eficcia jurdica limitada de princpio programtico: todas as normas
programticas so de eficcia limitada. So normas de organizao que estabelecem um programa
constitucional definido pelo legislador. Essas normas so comuns em Constituies dirigentes.
Exemplos: artigo 196 e artigo 215 da Constituio Federal.
Norma constitucional de eficcia jurdica limitada de princpio institutivo: aquelas pelas quais o legislador
constituinte traa esquemas gerais de estruturao e atribuies de rgos, entidades ou institutos, para
que o legislador ordinrio os estruture em definitivo, mediante lei.1 Exemplo: artigo 98 da Constituio
Federal.

Resumo:



DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

Caracterstica relativa: Os direitos fundamentais no so absolutos, at porque, a rigor, nenhum
direito constitucional o . No caso de conflito entre os direitos fundamentais de uma pessoa e os de

outra, a moderna hermenutica constitucional determina ao intrprete a composio entre ambos,
com reduo proporcional do mbito de proteo de um e de outro, como ocorre no caso do conflito
entre a liberdade de imprensa e o direito intimidade e imagem.

O CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
Introduo
O estudo do controle de constitucionalidade um dos mais importantes e atuais ao qual o
jurista pode lanar-se, visto que todo o ordenamento jurdico est embasado na Constituio, sendo
impensvel a validade de uma norma em confronto com o Texto pice. Tal premissa a garantia da
ordem institucional e dos direitos dos prprios cidados, vez que os comandos constitucionais no
podem ser modificados ao bel-prazer do legislador ordinrio. O presente artigo far uma abordagem
histrica do instituto, detendo-se em seguida no controle de constitucionalidade vigente no Brasil a
partir da Constituio Federal de 1988.
1. A supremacia da Constituio e o controle de constitucionalidade.
Segundo Gilmar Ferreira Mendes (1990, p. 3), "as constituies escritas so apangio do
Estado Moderno" e esta idia consolidou-se na segunda metade do sc. XVIII, com a independncia
americana e com a Revoluo Francesa. A necessidade de um documento escrito foi defendida no
sentido de garantir a sua permanncia, evitando-se a deslembrana, bem como a fixidez de seus
comandos, posto que sendo a constituio a expresso da vontade legislativa do povo, a qual no se
d com freqncia, no poderia ela ser modificada ao bel-prazer do legislador ordinrio. Alm disso,
estabeleceu-se o princpio de que os comandos constitucionais esto acima das leis ordinrias, visto
que a prpria constituio traz todo o ordenamento jurdico do Estado, estabelecendo suas atribuies
e competncias.
Portanto, j nos primrdios do constitucionalismo foram estabelecidos os princpios da
supremacia constitucional e de seu corolrio, a rigidez constitucional, pois uma constituio que pode
ser modificada atravs do processo legislativo ordinrio no est numa posio hierrquica superior s
leis ordinrias. Assim, "o princpio da supremacia requer que todas as situaes jurdicas se
conformem com os princpios e preceitos da Constituio" (SILVA, 2000, p. 50).
As situaes jurdicas podem ser anteriores ou posteriores promulgao da Constituio. Aos
casos anteriores que se encontram em consonncia com a Constituio, opera-se o fenmeno da
recepo, enquanto para os inconformes Constituio opera-se o fenmeno oposto, a no-recepo
ou a revogao da norma. J as situaes jurdicas formadas aps a promulgao da Lei Magna
podem ser elas constitucionais ou inconstitucionais, caso sejam conformes ou inconformes
Constituio.
Dessa forma, a idia da existncia do controle de constitucionalidade est intimamente ligada
ao princpio da supremacia da Constituio sobre todo o ordenamento jurdico, alm de estar ligada
defesa dos direitos fundamentais e prpria rigidez constitucional. Em obedincia a esses princpios,
uma norma infraconstitucional no pode afrontar preceitos contidos na Norma pice, nem modific-los
ou suprimi-los.
Controle de constitucionalidade significa a verificao da compatibilidade de uma norma
infraconstitucional ou de ato normativo com a constituio. o que Jos Afonso da Silva chama de
conceito da compatibilidade vertical. Esta verificao d-se tanto no plano dos requisitos formais
quanto dos requisitos materiais. No plano dos requisitos formais, verifica-se se a norma foi produzida
conforme o processo legislativo disposto na Constituio. No plano dos requisitos materiais, verifica-se
a compatibilidade do objeto da lei ou ato normativo com a matria constitucional. Havendo qualquer
inobservncia do processo legislativo constitucionalmente definido, por exemplo, lei complementar
aprovada por maioria simples, ou lei ordinria versando sobre aumento do funcionalismo pblico cujo
projeto seja de autoria de um parlamentar, ou disciplinando a norma uma matria de forma inconforme
Constituio, tal norma inconstitucional.
Conhece-se hoje basicamente dois sistemas de controle de constitucionalidade, o difuso e o
concentrado. No primeiro, qualquer juiz, em qualquer instncia pode apreciar a constitucionalidade de
uma norma ou ato normativo, enquanto no segundo, esta atribuio s conferida a uma determinada
corte ou rgo administrativo.
2. O surgimento do controle judicial de constitucionalidade difuso
O controle de constitucionalidade difuso tem uma origem no mnimo inusitada, visto ter surgido

em um sistema constitucional que no o prev expressamente, como o caso do sistema
americano.
Entrementes, esse sistema j apontava para a possibilidade dessa construo. Diferentemente da
tradio inglesa de reconhecimento da soberania do parlamento, a doutrina construda pelos
norteamericanos
desenvolveu uma tcnica de atribuir um valor superior da Constituio frente s leis
ordinrias. Assim, j em 1780 o Chief-Justice Brearley do Supremo Tribunal de New Jersey decidiu que
a corte tinha o direito de sentenciar sobre a constitucionalidade das leis. Semelhantemente, outros
tribunais tambm firmaram entendimento no mesmo sentido: Virgnia, em 1782; Rhode Island, em
1786; Carolina do Norte, em 1787; em Nova Iorque o tribunal refutou uma lei que diminua para seis o
nmero de jurados, por consider-la inconstitucional (MAGALHES, sem data, p. 2).
A construo do controle de constitucionalidade difuso, porm, no se deu atravs de altas
indagaes tericas e acadmicas, mas de um conflito entre grupos polticos pelo poder, conflito este
que gerou uma crise de autoridade entre o Executivo e o Judicirio. at irnico que um mecanismo
to importante para a democracia e para a afirmao do estado democrtico de direito tenha nascido
de uma situao to espria, visto que o juiz que julgou o caso tinha interesse direto na soluo do
caso.
O caso deu-se, resumidamente, da seguinte forma. Em 1800, o ento presidente dos Estados
Unidos, John Adams, do Partido Federalista, foi derrotado nas urnas por Thomas Jefferson, da
oposio republicana. Antes de deixar o cargo, no incio de maro de 1801, o presidente Adams deu
partida em um verdadeiro "trem da alegria", nomeando seus correligionrios para diversos cargos
pblicos, inclusive os vitalcios do Poder Judicirio, como foi o caso de seu Secretrio de Estado, John
Marshall para a Suprema Corte. Marshall, entretanto, permaneceu no cargo de secretrio de estado at
o ltimo dia do mandato de Adms, tendo sido por este incumbido de distribuir os ttulos de nomeao
assinados pelo presidente a todos os indicados a cargos pblicos. Marshall, contudo, no conseguiu
desincumbir-se da tarefa a contendo.
William Marbury fora nomeado Juiz de Paz no Condado de Washington, Distrito Columbia. Ele,
entrementes, foi um dos que no receberam o ttulo de nomeao assinado pelo presidente Adams. O
novo presidente, Thomas Jefferson, determinou a seu Secretrio de Estado, James Madison, que no
entregasse os ttulos remanescentes do governo anterior. Entendia o presidente que a nomeao no
estava completa, pois faltara a entrega da comisso, quando o ato se perfectibilizaria. Inconformado
por no ter tomado posse, Marbury pediu a notificao de Madison para apresentar suas razes.
Madison no respondeu e Marbury impetrou o writ of mandamus diretamente junto Suprema Corte.
Em vista da complexidade poltica do caso, a Suprema Corte no julgou o caso. Sua inrcia
causou indignao da imprensa, que influenciou a opinio pblica. Em 1802, tanto na imprensa quanto
no Congresso, a Suprema Corte foi violentamente atacada, aventando James Monroe, inclusive, a
possibilidade de impeachment de seus juzes. A situao agravou-se quando o executivo expressou
que uma deciso favorvel a Marbury poderia ocasionar uma crise entre os poderes, insinuando que o
executivo poderia no cumprir uma deciso do Judicirio. Para o Judicirio, por sua vez, indeferir
simplesmente o pleito lhe traria um desgaste e um descrdito impensveis, arranhando-lhe a posio
de Poder independente.
Em 1803 era presidente da Suprema Corte o Juiz John Marshall, exatamente o secretrio de
estado do presidente Adams que no entregara a Marbury seu ttulo de nomeao. Apesar da situao
tico-jurdica muito grave, tendo ele interesse pessoal no caso, Marshall decidiu: reconheceu, quanto
ao mrito, o direito de Marbury de tomar posse no cargo, mas no concedeu a ordem de que fosse
cumprida a deciso em face de uma preliminar: julgou inconstitucional o art. 13 da Lei Judiciria de
1789, que atribua Suprema Corte competncia originria para expedir ordem de mandamus.
Argumentou Marshall que a Constituio fixara a competncia da Suprema Corte e somente ela
poderia estend-la, sendo inconstitucional qualquer lei ordinria que o fizesse.
"Reconheceu-se, assim, que a Corte poderia interferir nos textos legislativos contrrios
Constituio, demonstrando que a interpretao das leis ter que ser in harmony of the Constitution"
(MATTOS, 2004, p. 5).
Inquestionavelmente foi uma manobra poltica de Marshall mediante a qual reconhecia o direito
de Marbury de ser empossado, mas negava-lhe a ordem de cumprimento, com o que evitava que sua
ordem viesse a ser descumprida, no dando causa a uma crise maior. Entretanto, seu raciocnio
estabeleceu o precedente de que a lei ordinria pode ser declarada inconstitucional, criando o controle

judicial de constitucionalidade difuso, pois "se a Constituio americana era a base do direito e
imutvel por meios ordinrios, as leis comuns que a contradissessem no eram verdadeiramente leis,
no eram direito" (FERREIRA FILHO, 1999, p. 37), ou seja, no obrigavam os particulares, pois que
nulas. Em seu arrazoado, Marshall demonstrou que j que cabe ao judicirio dizer o que o direito,
tambm a ele cabe julgar acerca da constitucionalidade de uma lei, pois se duas leis entram em
conflito, cabe ao juiz definir qual delas deve ser aplicada. Semelhantemente, se uma lei entra em
conflito com a Constituio, cabe ao juiz decidir se aplica a lei, violando a Constituio, ou se aplica a
Constituio, recusando a lei.
A formulao do juiz Marshall criou o controle judicial de constitucionalidade pelo mtodo difuso
ou incidental, no qual qualquer juiz pode apreciar, no caso concreto, a conformidade da lei
Constituio. Entretanto, o controle judicial de constitucionalidade no se resume ao critrio difuso.
3. O surgimento do controle judicial de constitucionalidade concentrado
O controle judicial de constitucionalidade concentrado, por sua vez, no teve uma origem to
rumorosa, mas nasceu da influncia de um dos maiores juristas da Histria do Direito. Hans Kelsen
formulou o conceito da hierarquia das normas, segundo o qual, h uma norma fundamental da qual
todas as demais derivam e com ela devem estar em harmonia. No Direito Positivo, portanto, h
tambm uma hierarquia normativa, formulando o mestre austraco a concepo da pirmide das leis,
na qual a Constituio ocupava o seu pice.
Em vista dessa concepo, no se podia conceber a existncia de uma norma inferior cujos
dispositivos confrontassem a Constituio, norma superior. Em 1914, assentou Kelsen em sua
monografia ber Staatsunrecht os pressupostos metodolgicos que embasariam sua obra Teoria Pura
do Direito. Nesse trabalho, Kelsen discutindo a questo relativa promulgao de lei formulada sem a
observncia do trmite legislativo definido na Constituio ou sem a observncia dos pressupostos
constitucionais, no era um injusto nem um ato estatal viciado, mas um nada jurdico (MENDES, 1990,
p. 19).
Aliando a teoria kelseniana da hierarquia das normas com as influncias das idias
revolucionrias francesas de controle de constitucionalidade poltico, prvio e concentrado, em 1920 foi
criado na ustria um rgo especial de carter constitucional, ou seja, a Corte Constitucional, de
carter jurdico-poltico, encarregado de efetuar o controle concentrado in abstrato das leis.
A razo principal do surgimento do controle concentrado foi que o sistema americano de
controle de constitucionalidade "revelou dois inconvenientes principais: a deseconomia e a
instabilidade jurdicas" (BARROS, sem data, item 9). A deseconomia revela-se principalmente no
campo processual, pois, solucionando a inconstitucionalidade caso a caso, em concreto, com efeito
meramente inter partes, d ensejo proliferao dos processos. Ademais, tal sistema causa uma certa
instabilidade nos pases adeptos do sistema germano-romnico, visto que vrios juzes prolatariam
decises divergentes sobre casos essencialmente iguais em matria constitucional, decidindo uns pela
inconstitucionalidade e outros pela constitucionalidade.
Visando a solucionar esses inconvenientes, engendrou-se, inspirado em Kelsen, o controle de
constitucionalidade concentrado in abstrato por via de ao direta de inconstitucionalidade.

4. Classificao do controle de constitucionalidade

Institudos o controle de constitucionalidade pelos mtodos difuso e concentrado, outras formas
de controle foram sendo desenvolvidas, e os juristas passaram a classificar essas formas segundo
alguns critrios.
Conforme o momento de ocorrncia, classifica-se o controle de constitucionalidade em
preventivo ou repressivo. O controle preventivo aquele executado antes da promulgao, sano e
publicao da norma. No caso das leis, ocorre tanto no mbito do Poder Legislativo, atravs das
comisses de constituio e justia, quanto no mbito do Poder Executivo, atravs do poder de veto
que detm o Chefe do Executivo. J o controle repressivo exercido depois da promulgao, sano e
publicao da norma, podendo ser poltico, jurisdicional ou misto. denominado de repressivo porque
retira do ordenamento jurdico uma norma em vigor por inconstitucionalidade.
Dessa forma, h trs sistemas de controle de constitucionalidade levando em considerao os
rgos competentes para conhecer das questes de constitucionalidade: poltico, jurisdicional e misto.
O controle poltico aquele que entrega a verificao da constitucionalidade a rgos de natureza
poltica, como por exemplo, ao Poder Legislativo ou a um rgo administrativo especial. O controle

jurisdicional aquele, por sua vez, que entrega a verificao da constitucionalidade ao Poder
Judicirio. Neste caso, h a subdiviso do controle jurisdicional pelo mtodo concentrado, tambm
denominado controle in abstrato, ou pelo mtodo difuso, ou incidental. O controle misto, por sua vez,
aquele que conjuga controle poltico com controle jurisdicional, tal como ocorre na Sua, onde as leis
federais ficam sob controle poltico da Assemblia Nacional, enquanto as leis locais, sob o controle
jurisdicional.
No controle difuso, ou pela via de exceo, qualquer rgo do judicirio competente para
processar e julgar a questo incidental de inconstitucionalidade. Alm disso, qualquer parte de
qualquer processo legitimada a apresentar o incidente de inconstitucionalidade, a fim de que o juiz
reconhea e declare a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico no caso concreto.
Outra caracterstica desse tipo de controle que a sentena declaratria s tem eficcia inter partes,
s surtindo efeitos para a relao fundada na lei declarada inconstitucional. A sentena no faz coisa
julgada em relao lei, permanecendo esta em vigor, eficaz e aplicvel a outras relaes jurdicas.
J o controle jurisdicional concentrado no pode ser exercido por qualquer rgo do Poder
Judicirio. Sua caracterstica principal justamente haver um s rgo incumbido de realizar este
mister, sendo este rgo o tribunal de cpula do Poder Judicirio ou uma Corte Especial. O controle de
constitucionalidade neste caso exercido atravs de Ao Direta de Inconstitucionalidade, cuja
sentena tem eficcia erga omnes, e somente um rol restrito de legitimados pode manej-la. A
sentena faz coisa julgada material, obrigatria e tem efeito ex tunc.
5. O controle de constitucionalidade no Brasil
5.1 Esboo histrico
No se pode falar de controle de constitucionalidade no Brasil-Colnia, mesmo porque, durante
muitos sculos, a prpria metrpole portuguesa no tinha uma constituio, j que Portugal era,
poca uma monarquia absolutista, prevalecendo a vontade do soberano ou mesmo de um Primeiro-
Ministro todo-poderoso, como o Marqus de Pombal. Vigiam em Portugal, cada uma a seu tempo, as
Ordenaes do Reino Manuelinas, Alfonsinas e Filipinas assim denominadas por causa dos
monarcas que as fizeram editar, mas no uma Constituio.
A primeira manifestao de desejo de que Portugal viesse a ter uma Constituio deu-se em
1808, na esteira da invaso napolenica a Portugal, num momento em que a Corte portuguesa
abandonara o pas para refugiar-se no Brasil. A chamada splica de Constituio foi uma petio
endereada a Napoleo, mediante a qual se pedia a outorga de uma Constituio.
Portugal s veio a conhecer sua primeira Constituio em 1822, fruto de uma revoluo
ocorrida em 1820, que desaguou na eleio em 1821 das Crtes Geraes , Extraordinrias, e
Constituintes, tambm chamadas de Soberano Congresso, que elaboraram a Constituio de 1822,
que, afastando a monarquia absolutista, criava em Portugal a monarquia constitucional.
O controle de constitucionalidade foi implantado no Brasil pela Carta Poltica Imperial de 1824,
que estabelecia ser este controle exercido, pelo menos em tese, pela Assemblia Geral do Imprio. Tal
forma de controle de constitucionalidade foi influenciado pelo constitucionalismo francs da poca,
segundo o qual a guarda da Constituio ficava a cargo do Poder Legislativo. Esta Carta Poltica,
entretanto, trazia novidades, pois que previa um Quarto Poder, o Poder Moderador conferido ao
Imperador. A existncia do Poder Moderador fazia com que qualquer deciso dos demais poderes
pudesse ser alterada sem nenhum critrio. Assim, cabia ao Imperador dirimir os conflitos entre os
demais poderes. No havia ainda um controle jurisdicional de constitucionalidade das leis.
Segundo Jos Afonso da Silva (2000, p. 53), o sistema de controle judicial de
constitucionalidade no Brasil teve incio com a Constituio republicana de 1891. Tendo sofrido
influncia americana, adotou o controle de constitucionalidade pelo mtodo difuso por via de exceo,
o qual tem perdurado em todas as constituies brasileiras, inclusive na atual. Refletindo a influncia
do constitucionalismo americano, a lei declarada inconstitucional era tida como nula e os efeitos da
sentena retroagiam data de sua publicao. Tal postura, no entanto, foi sendo amainada ao longo
do tempo at chegar formulao atual.
A Constituio de 1934 inovou ao apresentar traos do controle de constitucionalidade
concentrado (art 7, I, a), j que criou a ao direta de inconstitucionalidade interventiva. Estabeleceu
tambm que a declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato do poder Pblico somente poderia ser
feita mediante o vota da maioria absoluta dos membros dos tribunais. Estes, entretanto, no possuam
competncia para retirar a norma do ordenamento jurdico nacional; esta competncia foi dada ao
Senado Federal, que mediante resoluo suspendia a execuo da lei ou ato, no todo ou em parte,

declarado inconstitucional.
A Emenda Constitucional n 16, de 6/12/1965, manteve as inovaes da Constituio de 1934
e adotou duas outras: a) criou a Ao Direta de Inconstitucionalidade em carter genrico contra lei
federal ou estadual em conflito com a Constituio, atribuindo ao Procurador-Geral da Repblica a
legitimidade para apresent-la e ao Supremo Tribunal Federal a competncia para process-la e julgla;
b) atribuio de competncia lei para criar processo, competncia dos Tribunais de Justia dos
Estados, para declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato municipal em conflito com a constituio
estadual.
A Emenda Constitucional n 1/69, por sua vez, mantendo as formulaes anteriores no que diz
respeito ao controle de constitucionalidade, criou a ao direta interventiva, que tinha como escopo a
defesa dos princpios da constituio estadual, sendo legitimado para apresent-la o Procurador-Geral
de Justia, e competente para o processamento e julgamento o Tribunal de Justia dos Estados.
A Constituio de 1988 trouxe mais duas novidades: a Ao Direta de Inconstitucionalidade por
Omisso e a ampliao do rol dos legitimados a apresent-la. Alm do Procurador-Geral da Repblica,
passaram a ter legitimidade o Presidente da Repblica, a Mesa do Senado Federal, a Mesa da Cmara
dos Deputados, a Mesa de Assemblia Legislativa, o Governador de Estado, partido poltico com
representao no Congresso Nacional, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil e
confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. Com a aprovao pelo Congresso
Nacional em dezembro de 2004 da EC 45/2004, o rol de legitimados foi elastecido, sendo includos a
Cmara Legislativa do Distrito Federal e o Governador do Distrito Federal.
A Emenda Constitucional n 3/93 criou a Ao Declaratria de Constitucionalidade de lei ou ato
normativo federal, contemplando alguns dos legitimados a propor a ADI, e o mesmo STF como
competente para processamento e julgamento. A mais recente emenda constitucional, EC 45/2004,
que deu incio chamada Reforma do Judicirio, tambm modificou os legitimados a propor a ADC ao
mudar a redao do art. 103, caput, da CF 88, e revogar seu 4, conforme ser visto adiante.
5.2 O controle de constitucionalidade na Constituio Federal de 1988
A Constituio Federal de 1988 estabeleceu no Brasil um sistema de controle jurisdicional de
constitucionalidade sui generis, visto que contempla o controle preventivo atravs da atuao do Chefe
do Poder Executivo (poder de veto) e atravs da atuao do Poder Legislativo (comisses de
constituio e justia), bem como o controle repressivo, principalmente sob a forma jurisdicional, a qual
contempla os mtodos difuso, ou incidenter tantum, e concentrado, acrescentando ainda a Ao
Declaratria de Constitucionalidade. Outra caracterstica peculiar do sistema brasileiro que h duas
excees ao controle jurisdicional repressivo: a) O Art 49, V, CF 88 estabelece "competir ao Congresso
Nacional sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos
limites da delegao legislativa" (MORAES, 2001, p. 564). Os atos atingidos por esse controle so o
Decreto Presidencial e a Lei Delegada; b) O Art. 62 CF 88 estatui que o Poder Legislativo pode rejeitar
uma Medida Provisria por consider-la inconstitucional.
5.2.1. Controle de constitucionalidade pelo mtodo difuso
O controle de constitucionalidade brasileiro pelo mtodo difuso, alm das caractersticas j
vistas acima, possui algumas peculiaridades: a declarao de inconstitucionalidade dever ser feita
atravs do voto da maioria absoluta dos membros do tribunal ou rgo especial , onde houver (Art. 97
CF 88), muito embora no esteja vedada a "possibilidade de o juiz monocrtico declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico" (MORAES, 2001, p. 567); o STF
tambm pode conhecer de questo incidental em um caso concreto; neste caso, a declarao de
inconstitucionalidade encaminhada ao Senado Federal, a quem cumpre suspender a execuo, no
todo ou em parte, do ato declarado inconstitucional pelo STF em deciso definitiva, atravs de
resoluo, que ter efeito erga omnes, porm ex nunc, ou seja, a partir da publicao da resoluo
senatorial.
Importante acrescentar que tanto o STF quanto o Senado Federal entendem que este no est
obrigado a editar a resoluo suspensiva de ato estatal declarado inconstitucional em apreciao
incidental no exame de um caso concreto levado a efeito pelo Pretrio Excelso. Trata-se de ato
discricionrio daquela Casa Legislativa, a qual apreciar a oportunidade e a convenincia de editar a
resoluo suspensiva. Tambm crucial anotar que, caso o Senado Federal edite a resoluo
suspensiva, ter exaurido sua competncia constitucional, no podendo mais alter-la ou suprimi-la.
As relaes baseadas em lei ou ato normativo declarado inconstitucional pelo mtodo difuso
so desfeitas desde sua origem, uma vez os atos inconstitucionais so nulos, destitudos de qualquer

carga de eficcia jurdica. Tais efeitos ex tunc, porm s tm aplicao para o processo em
apreciao
e para as partes dele componentes.
Caso o Senado Federal edite a resoluo de suspenso da execuo, no todo ou em parte, da
lei ou ato normativo declarado inconstitucional em deciso definitiva pelo STF em um caso concreto, a
inconstitucionalidade ser estendida, com efeitos erga omnes, porm, ex nunc.
Outro ponto importante relativo ao controle difuso a admissibilidade do manejo de Ao Civil
Pblica para defesa de direitos individuais homogneos (art. 81, III, da Lei 8.078/90). Totalmente
incabvel o manejo da ACP para defesa de direitos difusos e coletivos, visto que a declarao de
inconstitucionalidade teria efeito erga omnes, o que invadiria a competncia constitucional do Senado
Federal, conforme exposto acima, alm do que seria a ACP um sucedneo da Ao Direta de
Inconstitucionalidade ADI, que tem um rol restrito de legitimados a prop-la.
5.2.2. Controle de constitucionalidade pelo mtodo concentrado
J o controle abstrato ou concentrado de constitucionalidade exercido pelo STF e pelos
Tribunais de Justia estaduais, que devem observar a clusula de reserva de plenrio estatuda no art.
97 CF 88. Tal controle realizado atravs de ADI, cujo rol de legitimados exposto no art. 103, I a IX,
para o caso de lei ou ato normativo federal, estadual ou distrital em face Constituio Federal. O
propsito deste tipo de controle de constitucionalidade a declarao de inconstitucionalidade em tese,
independente de caso concreto, de lei ou ato normativo federal ou estadual, visando-se invalidao
da lei ou ato normativo.
H cinco espcies de controle concentrado previstas na Constituio vigente: a) ao direta de
inconstitucionalidade genrica (art. 102, I, a); b) ao direta de inconstitucionalidade interventiva (art.
36, III); c) ao direta de inconstitucionalidade por omisso (art. 103, 2); d) a ao declaratria de
constitucionalidade (art. 102,I, a, in fine) e; e) a ao de descumprimento de preceito fundamental (art.
102, 1).
5.2.2.1 A Ao Direta de Inconstitucionalidade genrica
A ao direta de inconstitucionalidade genrica tem como escopo a declarao de
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo editados aps a vigncia da Constituio Federal de 1988
e que ainda estejam em vigor. Visa a ADI a retirar do ordenamento jurdico lei ou ato normativo
incompatvel com a ordem constitucional. Isto se d de forma automtica, no havendo necessidade de
resoluo do Senado Federal.
H duas espcies de ao direta de inconstitucionalidade: a) a que tem por propsito a
declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal, estadual ou distrital, este quando
no exerccio de competncia equivalente dos Estados-membros, face Constituio Federal; b) a
que tem por escopo a declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo estadual ou
municipal face s constituies estaduais. A primeira espcie tem como rgo competente para
processar e julgar a ADI o STF, no segundo, o competente o Tribunal de Justia de cada
Estadomembro.
Na primeira espcie de ADI esto sujeitos ao controle de constitucionalidade, alm do rol
elencado no art. 59 (emendas constitucionais, leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas,
medidas provisrias, decretos legislativos e resolues) e tratados internacionais, que integram nosso
ordenamento jurdico como leis ordinrias, todos os atos revestidos de indiscutvel contedo normativo.
Entretanto, os atos estatais de efeitos concretos, bem como as Smulas dos Tribunais, no so
alcanados pela jurisdio constitucional concentrada. Tambm imunes apreciao de
constitucionalidade via ADI as normas constitucionais originrias.
O art. 102, I, p prev a possibilidade de solicitao de medida cautelar nas aes diretas de
inconstitucionalidade, havendo, portanto, a possibilidade de concesso de liminar com efeito erga
omnes e ex nunc, suspendendo a vigncia da lei ou ato normativo argido de inconstitucionalidade. O
STF, porm, tem a prerrogativa de conceder a liminar com efeito ex tunc caso entenda necessrio.
O STF, em sede de ADI, pode no retirar a lei ou ato normativo do ordenamento jurdico, mas
apresentar interpretao conforme Constituio. Esta interpretao conforme s ser possvel
quando a norma apresentar vrios significados, alguns compatveis com as normas constitucionais e
outros no. Para evitar a retirada da norma do ordenamento jurdico, o STF estabelece como deve ser
interpretada a norma, no se tornando mais cabvel outra interpretao. Tal interpretao poder darse
com reduo de texto ou sem reduo de texto.
A declarao de inconstitucionalidade, tambm, poder dar-se no todo ou em parte, ou seja,

todo o ato considerado inconstitucional ou apenas partes dele.
Em homenagem ao princpio da presuno de constitucionalidade das leis e atos normativos, o
Advogado-Geral da Unio citado para defender o ato impugnado.
No que respeita segunda espcie de ADI genrica, como j dito, cabe aos Tribunais de
Justia dos Estados-membros a competncia para seu processamento e julgamento quando lei ou ato
normativo estadual ou municipal afrontarem a constituio estadual. A CF 88 no estabelece um rol de
legitimados para este caso, remetendo lei estadual tal definio, sendo vedada pela CF 88 a
atribuio de legitimao para agir a um nico rgo.
Cumpre informar, ainda, que por falta de previso constitucional impossvel o controle de
constitucionalidade pelo mtodo concentrado em vista de lei municipal ou distrital em exerccio de
competncia municipal face Constituio Federal. A nica via possvel atravs do controle difuso.
5.2.2.2 A Ao Direta de Inconstitucionalidade interventiva
A ao direta de inconstitucionalidade interventiva distingue-se da ao direta de
inconstitucionalidade genrica por ter finalidade jurdica e poltica e ter por objeto a apreciao da
constitucionalidade unicamente de lei ou ato normativo estadual contrrio aos princpios sensveis da
CF 88.
A regra da ordem constitucional a no-interveno, porm, em certos casos, explicitamente
elencados na Constituio, possvel a interveno. O art. 34 estabelece no inciso IV princpios
sensveis cuja violao autorizam a Unio a intervir nos Estados: forma republicana de governo,
direitos da pessoa humana, autonomia municipal, prestao de contas da administrao pblica, direta
e indireta, e aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a
proveniente de receitas de transferncia, na manuteno e desenvolvimento do ensino.
Somente o STF pode apreciar esse tipo de ao, cujo legitimado exclusivo o Procurador-
Geral da Repblica, o qual, devido ao princpio da independncia funcional do Ministrio Pblico, no
est obrigado a ajuiz-la.
Esta ao tem finalidade dupla, tanto jurdica quanto poltica, pois objetiva a declarao de
inconstitucionalidade formal ou material da lei ou ato normativo estadual (finalidade jurdica) e a
decretao da interveno federal no Estado-membro (finalidade poltica). Trata-se de um controle
direto para fins concretos, o que inviabiliza a concesso de liminar.
A interveno ato privativo do Presidente da Repblica. Porm s ser ela decretada caso a
declarao de inconstitucionalidade, com a conseqente retirada do ordenamento jurdico da lei ou ato
impugnado, seja insuficiente para o restabelecimento da normalidade. Percebe-se, portanto, a
ocorrncia de dois momentos distintos nesta ao, s ocorrendo o segundo se o primeiro for
insuficiente para a normalizao da situao.
5.2.2.3 A Ao Direta de Inconstitucionalidade por omisso
A ao de inconstitucionalidade por omisso tem por escopo a efetividade dos comandos
constitucionais que dependam de complementao infraconstitucional, as chamadas normas
constitucionais de eficcia limitada, bem como as normas programticas. Assim, cabvel a ao
quando o poder pblico se abstm de cumprir um dever determinado pela Constituio.
Os legitimados a propor esta ao de inconstitucionalidade so os mesmos da ADI genrica
(art. 103, I a IX), no sendo obrigatria a oitiva do Advogado- Geral da Unio, posto no haver ato
impugnado a ser defendido. Entretanto, o Ministrio Pblico sempre ser chamado a manifestar-se.
A CF 88 prev dois casos cabveis: a) quando o relapso algum rgo pblico administrativo;
b) quando o relapso o Poder Legislativo. No primeiro caso, o rgo administrativo comunicado pelo
STF de que tem trinta dias para tomar as providncias necessrias. No segundo, a sentena prolatada
no tem efeito mandamental, apenas declaratrio. O Poder Legislativo cientificado de que deve
legislar sobre a matria objeto da ao de inconstitucionalidade por omisso, mas no obrigado a
isso, dado o princpio da separao dos poderes na estrutura republicana.
5.2.2.4 A Ao Declaratria de Constitucionalidade
A ao declaratria de constitucionalidade, inserta no ordenamento jurdico brasileiro pela EC
3/93, uma inovao no controle de constitucionalidade brasileiro. semelhana da ADI genrica, o
rgo competente para process-la e julg-la o STF. Os legitimados a prop-la, sofreram
recentemente profunda modificao atravs da EC 45/2004. Anteriormente, eram bem mais restritos
que os legitimados na ADI (Presidente da Repblica, Mesa do Senado Federal, Mesa da Cmara dos
Deputados e Procurador-Geral da Repblica). Com a EC 45/2004, o 4 do art. 103 da CF 88 foi
revogado e o caput e incisos do art. 103 passou designar os legitimados a propor tanto a ADI quanto a

ADC (Presidente da Repblica, Mesa do Senado Federal, Mesa da Cmara dos Deputados, Mesa
da
Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal, Governador de Estado ou do
Distrito Federal, Procurador-Geral da Repblica, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do
Brasil, partido poltico com representao no Congresso Nacional, confederao sindical ou entidade
de classe de mbito nacional).
A principal finalidade da ADC dirimir a insegurana jurdica suscitada por aes de
inconstitucionalidade ajuizadas contra determinada lei ou ato normativo federal, ou seja, visa a
preservar a ordem jurdica constitucional, afastando a incerteza acerca da validade de uma lei.
Necessrio que haja comprovada controvrsia judicial acerca da lei.
As decises definitivas de mrito prolatadas pelo STF, quer pela procedncia, quer pela
improcedncia do pedido, tm efeito ex tunc e erga omnes, alm de efeito vinculante relativamente ao
Poder Executivo e aos demais gos do Poder Judicirio.
5.2.2.5. Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental
A Constituio Federal de 1988, prdiga em inovaes, criou, alm dos controles
constitucionais j vistos acima, uma nova ao constitucional cujo escopo o controle concentrado de
constitucionalidade de ato atentatrio contra preceito fundamental expresso na Norma pice. Esta ao
est prevista no art. 102, 1 da CF 88, com a nova redao dada pela EC 03/93, que reza: "a
argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada
pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei."
Desta dico pode-se extrair alguns pontos: a) trata-se de norma constitucional de eficcia
limitada, visto depender de lei que estabelecesse a forma pela qual seria ajuizada e como seria
apreciada pelo STF; importante anotar que a lei regulamentadora s entrou em vigor em 3 de
dezembro de 1999, mais de onze anos aps a promulgao da Constituio Federal; b) trata-se de
uma ao autnoma que se enquadra no controle de constitucionalidade concentrado, j que o nico
competente para aprecia-la o Supremo Tribunal Federal, no sendo, cabvel seu manejo no controle
difuso ou como matria de defesa; c) seu objeto restrito, no podendo ser utilizada para qualquer tipo
de controle de constitucionalidade, mas unicamente o que diz respeito a descumprimento de preceito
fundamental.
Obviamente fato de suprema importncia definir o que vem a ser preceito fundamental. Andr
Ramos Tavares (1) afirma que os preceitos fundamentais e os princpios constitucionais so
parcialmente sinnimos, havendo, porm, uma simetria imperfeita entre os dois. Diz o autor que
H de se considerar fundamental o preceito quando o mesmo apresentar-se como
imprescindvel, basilar ou inafastvel. Por seu significado, pois, verifica-se que haver uma
coincidncia com pondervel parcela dos princpios fundamentais (Tavares apud Zainaghi, 2003, p.4).
Para Nelson Nery Jr. e Rosa Maria Nery, os preceitos fundamentais so os relativos ao estado
democrtico de direito, soberania nacional, cidadania, dignidade da pessoa humana, aos valores
sociais do trabalho e da livre iniciativa, ao pluralismo poltico, aos direitos e garantias fundamentais,
aos direitos sociais, forma federativa do estado brasileiro, separao e independncia dos poderes
e ao voto universal, secreto, direto e peridico (ZAINAGHI, 2003, p.5).
Observa-se que no h ainda uma unidade da doutrina no que respeita definio do que
um preceito fundamental, o que, faz com que esta ao perca um pouco sua eficcia, visto que os
julgadores podem interpretar que a violao ao preceito no seria caso de ADPF, mas de outro tipo de
ao constitucional.
Como dito acima, a ADPF s foi regulamentada atravs da publicao da Lei 9.882, de 03 de
dezembro de 1999, a qual estabeleceu no s os legitimados a proporem a ao, as hipteses de
incidncia e o procedimento, mas tambm estabeleceu ter a ADPF um carter subsidirio, a
possibilidade de concesso de medida liminar, os efeitos da deciso, alm da irrecorribilidade da
deciso.
Os legitimados ativos so os mesmos co-legitimados para a propositura da ao direta de
inconstitucionalidade (art. 103, I a IX), que com a EC 45/2004 so os mesmos legitimados a propor
ao declaratria de constitucionalidade. O rol de legitimados do Substitutivo do Deputado Prisco Viana
ao Projeto de Lei n 2.872, de 1977, porm, era mais extenso, pois inclua "qualquer pessoa lesada ou
ameaada por ato do Poder Pblico" (art. 2, II). O inciso, porm, foi vetado pelo Presidente da
Repblica.
H trs hipteses de cabimento de argio de preceito fundamental: a) para evitar leso a

preceito fundamental, resultado de ato do Poder Pblico; b) para reparar leso a preceito
fundamental,
resultado de ato do Poder Pblico; c) quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional
sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio.
Tais hipteses de cabimento caracterizam que a ADPF pode ser manejada de forma preventiva
(a) ou repressiva (b). Quanto hiptese (c), est no STF a ADI n 2231, de 27/06/2000, que questiona
a constitucionalidade do art. 1, I da Lei 9.882/99, sob o argumento de que somente a Constituio
pode conferir competncia originria ao STF. A Lei 9.882/99, ao estabelecer que o STF competente
para apreciar ADPF "quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato
normativo, federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio" invadiu a competncia
da prpria Constituio e indevidamente extrapolou sua competncia, que era apenas para regular a
forma de interposio e apreciao da ADPF. At o presente momento a ADI 2231/2000 no foi
julgada, o que tem causado a suspenso do julgamento dessas aes at a final deciso do Pretrio
Excelso.
A Lei 9.882/99 estabeleceu em seu art. 4, 1 a subsidiariedade da ADPF, pois no ser ela
admitida quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade. Isto tem restringido ainda
mais o alcance desta nova ao constitucional, pois vrias tm sido as ADPFs rejeitadas pelo STF sob
o argumento de que outros meios poderiam ter sido utilizados para alcanar o objetivo proposto (2).
Acerca disso, o Ministro Carlos Velloso lanou um alerta ao prprio Tribunal do qual componente, a
fim de evitar que a ADPF venha a tornar-se apenas uma quimera processual, sem nenhum efeito
prtico:
Praticamente, sempre existir, no controle concentrado ou difuso, a possibilidade de utilizao
de ao ou recurso a fim de sanar leso a preceito constitucional fundamental. Ento, se o Supremo
Tribunal Federal der interpretao literal, rigorosa, ao 1 do art. 4 da Lei 9.882/99, a argio ser,
tal qual est ocorrendo com o mandato de injuno, posta de lado. (MOREIRA, 2003, p. 6).
A nova ao constitucional permite a concesso de medida liminar. A regra que essa medida
seja concedida pela maioria absoluta de seus membros, porm, h a possibilidade de o Ministro relator
a conceder, ad referendum do plenrio, em caso de extrema urgncia ou perigo de leso grave, ou
ainda, no perodo do recesso.
O Ministrio Pblico manifestar-se-, obrigatoriamente, nas argies que no for autor.
As decises s sero tomadas caso estejam presentes sesso pelo menos dois teros dos
Ministros. Essas decises tero eficcia erga omnes e efeito vinculante relativamente aos demais
rgos do Poder Pblico e sero comunicadas pelo Presidente do STF, para cumprimento imediato, s
autoridades ou rgos responsveis pela prtica do ato impugnado, lavrando-se e publicando-se
posteriormente o acrdo. Poder, ainda, o STF, por maioria de dois teros de seus membros,
restringir os efeitos da declarao de inconstitucionalidade em argio de descumprimento de preceito
fundamental, ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado, ou outro momento
que venha a ser fixado.
Finalmente, a lei estabelece que a deciso que julgar ao de descumprimento de preceito
fundamental irrecorrvel e insusceptvel de ao rescisria.
5.2.3. Controle de constitucionalidade repressivo pelo Poder Executivo
H, ainda, uma outra forma de controle de constitucionalidade, o qual exercido pelo Chefe do
Poder Executivo. Trata-se de controle de constitucionalidade repressivo, constando da prerrogativa que
tem o Chefe do Executivo de no cumprir uma lei ou ato normativo que entenda ilegal em homenagem
ao princpio da legalidade. O Chefe do Poder Executivo pode determinar aos seus subordinados que
deixem de aplicar a lei ou ato normativo que ele julgar inconstitucional visando uniformizao da ao
administrativa.
6. Concluso
Esta exposio apresenta um breve vislumbre do controle de constitucionalidade no Brasil,
onde predomina o conceito de constituio rgida, a qual se encontra no topo do ordenamento jurdico
ptrio, exigindo que todas as normas infraconstitucionais estejam com ela consoantes.

PODER CONSTITUINTE
NOES
As normas constitucionais, por ocuparem o topo do ordenamento jurdico, so providas de
elaborao mais dificultosa do que aqueles ditados pela prpria ordem jurdica, que vm de cunho

ordinrio.
Com as noes supracitadas, podemos conceituar o Poder Constituinte como aquele poder
capaz de criar, modificar ou implementar normas de fora constitucional.

TITULARIDADE DO PODER CONSTITUINTE
Nos Estados democrticos, a titularidade do poder constituinte pertence ao povo, pois o Estado
decorre da soberania popular.
Em razo de sua titularidade pertencer ao povo, o poder constituinte permanente, isto , no
se esgota em um ato de seu exerccio, visto que o povo no pode perder o direito de querer e de
mudar sua vontade.

EXERCCIO DO PODER CONSTITUINTE
Embora na atualidade haja um consenso terico em afirmar ser o povo o titular do poder
constituinte, o seu exerccio nem sempre tem se realizado democraticamente.
Assim, embora legitimamente o poder constituinte pertena sempre ao povo, temos duas
formas distintas para o seu exerccio: outorga e assemblia nacional constituinte.
A outorga o estabelecimento da Constituio pelo prprio detentor do poder, sem a
participao popular. ato unilateral do governante, que auto-limita o seu poder e impe as regras
constitucionais ao povo.
A assemblia nacional constituinte a forma tpica de exerccio do poder constituinte, em
que o povo, seu legtimo titular, democraticamente, outorga poderes a seus representantes
especialmente eleitos para a elaborao da Constituio.

ESPCIES DE PODER CONSTITUINTE
A doutrina costuma distinguir as seguintes espcies de poder constituinte: poder constituinte
originrio e poder constituinte derivado este tendo como espcies o poder reformador, o decorrente e o
revisor.

O poder constituinte originrio (tambm denominado genuno, primrio ou de primeiro grau)
o poder de elaborar uma Constituio. No encontra limites no direito positivo anterior, no deve
obedincia a nenhuma regra jurdica preexistente, Assim, podemos caracterizar o poder constituinte
originrio como inicial, permanente, absoluto, soberano, ilimitado, incondicionado, permanente e
inalienvel.

O poder constituinte derivado (tambm denominado reformador, secundrio, institudo,
constitudo, de segundo grau, de reforma) o poder que se ramifica em trs espcies:
O poder reformador que abrange as prerrogativas de modificar, implementar ou retirar
dispositivos da Constituio.
O poder Constituinte decorrente que consagra o princpio federativo de suas Unidades
a alma da autonomia das federaes na forma de sua constituio, assim, a todos os
Estados, o Distrito Federal e at os Municpios este na forma de lei orgnica podero ter suas
constituies especficas em decorrncia do Poder Constituinte Originrio.
Por fim, o poder constituinte revisor que como exemplo de nossa prpria Constituio Federal,
possibilita a reviso de dispositivos constitucionais que necessitem de reformas, porm, esta no se
confunde com reforma em stricto senso pois, esta de forma mais dificultosa, quorum ainda mais
especfico. o poder de reforma, que permite a mudana da Constituio, adaptando-a a novas
necessidades, sem que para tanto seja preciso recorrer ao poder constituinte originrio. um poder
derivado (porque institudo pelo poder constituinte originrio), subordinado (porque se encontra limitado
pelas normas estabelecidas pela prpria Constituio, as quais no poder contrariar, sob pena de
inconstitucionalidade) e condicionado (porque o seu modo de agir deve seguir as regras previamente
estabelecidas pela prpria Constituio).
Essas limitaes ao poder constituinte derivado (ou de reforma) so comumente classificadas
em trs grandes grupos: limitaes temporais, limitaes circunstanciais e limitaes materiais.
As limitaes temporais consistem na vedao, por determinado lapso temporal, de
alterabilidade das normas constitucionais. A Constituio insere norma proibitiva de reforma de seus
dispositivos por um prazo determinado. No esto presentes na nossa vigente Constituio, sendo que

no Brasil s a
Constituio do Imprio estabelecia esse tipo de limitao, visto que, em seu art. 174,
determinava que to-s aps quatro anos de sua vigncia poderia ser reformada.
As limitaes circunstanciais evitam modificaes na Constituio em certas ocasies
anormais e excepcionais do pas, em que possa estar ameaada a livre manifestao do rgo
reformador. Busca-se afastar eventual perturbao liberdade e independncia dos rgos
incumbidos da reforma. A atual Constituio consagra tais limitaes, ao vedar a emenda na vigncia
de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio (art. 60, 1).
As limitaes materiais excluem determinadas matrias ou contedo da possibilidade de
reforma, visando a assegurar a integridade da Constituio, impedindo que eventuais reformas
provoquem a sua destruio ou impliquem profunda mudana de sua identidade. Tais limitaes podem
ser explcitas ou implcitas.
As limitaes materiais explcitas correspondem quelas matrias que o constituinte definiu
expressamente na Constituio como inalterveis. O prprio poder constituinte originrio faz constar na
sua obra um ncleo imodificvel. Tais limitaes inserem-se, pois, expressamente, no texto
constitucional e so conhecidas por "clusulas ptreas".
Na vigente Constituio, esto prescritas no art. 60, 4, segundo o qual "no ser objeto de
deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: a forma federativa de Estado; o voto direto,
secreto, universal e peridico; a separao dos Poderes; os direitos e garantias individuais".

As limitaes materiais implcitas so aquelas matrias que, apesar de no inseridas no
texto constitucional, esto implicitamente fora do alcance do poder de reforma, sob pena de implicar a
ruptura da ordem constitucional. Isso porque, caso pudessem ser modificadas pelo poder constituinte
derivado, de nada adiantaria a previso expressa das demais limitaes. So apontadas pela doutrina
trs importantes limitaes materiais implcitas, a saber:

(1) a titularidade do poder constituinte originrio, pois uma reforma constitucional no pode mudar o
titular do poder que cria o prprio poder reformador;

(2) a titularidade do poder constituinte derivado, pois seria um despautrio que o legislador
ordinrio estabelecesse novo titular de um poder derivado s da vontade do constituinte originrio; e (3)
o processo da prpria reforma constitucional, seno poderiam restar fraudadas as limitaes
explcitas impostas pelo constituinte originrio.

O poder constituinte decorrente aquele atribudo aos Estados-membros para se auto-organizarem
mediante a elaborao de suas constituies estaduais, desde que respeitadas as regras limitativas
impostas pela Constituio Federal. Como se v, tambm um poder derivado, limitado e condicionado,
visto que resultante do texto constitucional.

NOES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL


SISTEMAS PROCESSUAIS
- So identificados pelos Princpios da Legislao processual penal.
- Criados com o objetivo de fazer justia.

15.1.FUNES PROCESSUAIS
a) Acusar
b) Defender
c) Julgar

15.2.SISTEMA ACUSATRIO
Verdadeira relao processual.actum trium personarum = as diferentes funes processuais so
entregues a diversas pessoas onde uma acusa, outra defende e uma terceira julga.Fundamentao:

ningum ser processado seno em virtude de acusao de outro que lhe mova (Princpio da
Iniciativa das partes).Presena das partes, s quais superpe-se um terceiro imparcial. Nasceu na Roma
antiga, com o objetivo de outorgar, a qualquer um do povo, o direito de acusar.No alterou a essncia, j
que o MP faz a voz do povo

Caractersticas
Contraditrio como garantia do cidado.Igualdade Processual = igualdade das partes sob o ponto de
vista processual.Publicidade = o processo pblico, fiscalizvel pelo povo.

Caracterstica Secundria
Embora a publicidade sempre acompanhe tal sistema, a publicidade no essencial para sua
existncia. Isso se prova pela hiptese em que possvel, em tese, um processo que respeite o
contraditrio e a igualdade e que seja sigiloso.

15.3.SISTEMA INQUISITRIO
Funes concentradas em uma pessoa apenas, s h o juiz.Contrrio ao sistema anterior.Vigorou no
mundo patrocinado pela Igreja.Para o sistema, a confisso a rainha das provas permitindo-se, para
tal, inclusive, a tortura.

Caractersticas
No h contraditrio = pois no h partes.Confisso como prova bastante para a condenao.No h
partes.

Caracterstica Secundria
Sigilo = hipoteticamente, possvel, em tese, haver as caractersticas acima citadas num processo que
seja pblico.

15.4.SISTEMA MISTO
Historicamente, o sistema acusatrio surge primeiro, mas nem ele nem o sistema inquisitrio
funcionaram.A virtude est no meio.

Fases
Fase preliminar = polcia judiciria = sistema inquisitivo. Instruo Preparatria = sistema
inquisitivo.Julgamento = sistema acusatrio.

2. INQURITO POLICIAL (obs.: ler os artigos 4 a 23 do Cdigo de Processo Penal)

Havendo fato tpico: nasce para o Estado o jus puniendi, isto , persecuo penal
exercido pelo Estado atravs da persecuo penal, que se subdivide em duas fases: a policial e a
judicial. Inqurito Policial: a tarefa de investigar preliminarmente o fato e sua autoria, coletando dados
necessrios para a interposio da ao penal, da polcia, mais precisamente da polcia judiciria (art.
4 do CPP), atravs do Inqurito Policial.

1) Conceito - Pea investigatria, realizada pela Polcia Judiciria, com a finalidade de colher elementos
de convico sobre a infrao penal praticada, bem como sua autoria, servindo de base para
instaurao da respectiva ao penal.

2) Natureza jurdica - Procedimento escrito, investigatrio, administrativo, inquisitrio e preparatrio da
ao penal.

3) ESPCIES DE INQURITO


a) POLICIAL: presidido pela polcia judiciria (arts. 4 ao 23 do CPP);
b) JUDICIAL: presidido pela autoridade judicial. Nos crimes praticados por Juzes de Direito ou Juzes
Federais (de 1 instncia), a investigao criminal caber a Juiz de 2 Grau (Desembargador) sorteado,
conforme art. 33, p. . da LOMAN (Lei complementar n 35/1979).
c) MINISTERIAL: presidido por um representante do Ministrio Pblico. Nos crimes praticados por
Promotores de Justia ou Procuradores da Repblica, o inqurito ser presidido pelo Procurador Geral
(art. 41, p. . da LONMP, Lei n 8.625/1993).
d) CIVIL: a cargo, tambm, do Ministrio Pblico, consoante a Lei n 7.347/85.
e) MILITAR: nas infraes penais militares, o inqurito ser feito pela Polcia Militar.
f) ADMINISTRATIVO: feito pelas autoridades administrativas, no caso de infraes disciplinares.
g) PARLAMENTAR: realizado pelas Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs), conforme o art. 58,
3 da CF/88 e a Lei 1.579/52. CF, art. 58, 3 - As comisses parlamentares de inqurito.

4) CARACTERSTICAS DO INQURITO POLICIAL

a) INQUISITORIALIDADE: a autoridade policial dirige como bem lhe convier as atividades
investigatrias. Em suma, no h contraditrio, nem ampla defesa.
b) OFICIOSIDADE (INCIATIVA EX OFFICIO): tomando conhecimento da prtica de crime de ao penal
pblica, em razo do dever que o Estado tem de exercer o jus puniendi, fica a autoridade policial
obrigada a instaurar o respectivo inqurito policial (art. 24 do CPP).
c) INDISPONIBILIDADE: instaurado o inqurito polcial, esse no mais poder ser paralisado ou
arquivado por iniciativa da prpria autoridade policial (art. 17 do CPP), que dever continuar nas
investigaes at o fim, quando, ento, dever remet-lo ao Poder Judicirio, onde o representante do
Parquet far a opinio delicti.
d) OFICIALIDADE: sendo a represso criminal funo essencial e exclusiva do Estado, esse dever
criar rgos para esse fim. Em sntese: os rgos encarregados da persecuo criminal devem ser
oficiais. Assim, as investigaes preliminares, nos crimes de ao pblica, devero ser feitas pela
Polcia Judiciria (art. 144 da CF), e a interposio da ao dever ser feita pelo Ministrio Pblico (art.
129, I da CF), dois rgos oficiais do Estado.
e) ESCRITO: todas as peas do inqurito policial sero escritas, a mo ou datilografadas (ou digitadas),
sendo que, nesses ltimos dois casos, a autoridade policial dever rubricar cada pgina (art. 9).
f) AUSNCIA DE RITO PRPRIO: no h um rito especfico a ser seguido pelo Delegado de Polcia no
curso do Inqurito Policial, ou seja, no h obrigatoriedade de se observar certa sequncia
procedimental, podendo e devendo a autoridade decidir o que ser melhor para as investigaes. Claro
que o Auto de Priso em Flagrante, por exemplo, deve seguir a ordem ditada na lei, sob pena de perder
seu poder coercitivo.
g) DISPENSABILIDADE: outras fontes de investigaes podero servir de base para a instaurao
penal, no obrigatoriedade do Inqurito Policial. Exemplos: as CPIs, os Inquritos Civis, os Inquritos
Policias Militares (IPMs) etc.
h) INTRANSCENDNCIA: no pode, a tividade persecutria, passar da pessoa do indiciado. Assim,
totalmente inaceitvel, v.g., sequestrar o filho do investigado para fazer com que o mesmo aparea.
i) SIGILOSO: segundo a regra do art. 20 do CPP, a autoridade policial dever assegurar o sigilo
necessrio do inqurito, isso para que possa investigar e elucidar os fatos. O sigilo e o advogado: o STF
j pacificou o entendimento segundo o qual, mesmo sigiloso.

5) NOTITIA CRIMINIS

Meio pelo qual a autoridade policial toma conhecimento do fato supostamente
criminoso, iniciando as investigaes.

Espcies:
a) Cognio direta, imediata, espontnea ou inqualificada: a autoridade toma conhecimento do fato
delituoso atravs de jornais; por intermdio de suas atividades de rotina; a partir de investigaes
realizadas pela prpria polcia judiciria; por meio de denncia annima; pelo ocasional encontro do
corpo de delito; por intermdio de comunicao da PM etc.

b) Cognio indireta, mediata, provocada ou qualificada: nessa hiptese, a autoridade
comunicada do delituoso atravs de algum ato jurdico de comunicao formal. Exemplo: delatio
criminis; requisio do juiz, do rgo do MP ou do Ministro da Justia; representao do ofendido;
requerimento do ofendido (art. 5).
c) Cognio coercitiva: ocorre nos casos de priso em flagrante, ou seja, quando o preso apresentado
... autoridade policial. Nas hipteses de priso em flagrante, a autoridade policial d incio ao inqurito
policial.

6) INICIATIVA DO INQURITO POLICIAL
a) Nos crimes de ao penal pblica incondicionada: pode ser iniciado de ofcio pela autoridade policial
ou, tambm, por requisio do MP, do Magistrado ou por requerimento do ofendido (art. 5, I e II do
CPP).
... Requisio: ressalte-se que tanto o rgo do MP quanto o Magistrado no podem ter suas
requisies de abertura de inqurito policial negadas (a no ser que sejam esdrxulas, absurdas). ...
Requerimento: j em relao ao ofendido, seu requerimento pode ser indeferido pela autoridade policial.
Todavia, caber recurso ao Chefe de Polcia (art. 5, 2).
... Contedo da requisio/requerimento: Nesse caso, deve o ofendido, em sua petio (art. 5, 1):
(a) narrar o fato, com todas as circunstncias;
(b) individualizar o indiciado ou descrever seus sinais caractersticos;
(c) apontar as razes pelas quais entende seja o indiciado o autor da infrao; e
(d) indicar as testemunhas, bem como sua profisso e residncia.
b) Nos crimes de ao penal pblica condicionada: o inqurito s poder ser instaurado se a
representao for feita (art. 5, 4). No caso da lei condicionar a ao penal pblica requisio do
Ministro da Justia, tambm nesses casos o inqurito policial s poder iniciar-se quando mencionada
requisio for realizada.
c) Crimes de ao penal privada: nesses casos, a autoridade policial s poder instaurar o inqurito se o
ofendido assim o requerer. Sendo esse incapaz, o pedido dever ser feito pelo representante legal.
Qualquer do povo/delatio criminis: qualquer pessoa do povo que tome conhecimento da ocorrncia de
um crime de ao pblica incondicionada poder comunicar, por escrito ou verbalmente, o fato a
autoridade policial, e essa, depois de verificar sobre a procedncia das informaes, mandar instaurar
o inqurito (art. 5, 3 do CPP).
Pessoa no exerccio de funo pblica: de acordo com o art. 269 do CP, art. 66, I da LCP e art. 45 da
Lei de Servios Postais, toda pessoa que, no exerccio de funo pblica, tomar conhecimento da
prtica de crime de ao pblica incondicionada, dever, por dever de ofcio, comunicar a autoridade
competente.

7) PEAS INAUGURAIS DO INQURITO POLICIAL

a) Nos crimes de ao penal pblica incondicionada:
I) portaria da autoridade policial;
II) ofcio requisitrio do Promotor de Justia;
III) ofcio requisitrio do Juiz de Direito;
IV) requerimento da vtima ou de seu representante legal; ou
V) auto de priso em flagrante.
b) Nos crimes de ao penal pblica condicionada representao:
I) representao da vtima ou de seu representante legal (quando dirigida ... autoridade policial);
II) ofcio requisitrio do Juiz ou do rgo do MP, acompanhado da representao (quando dirigida
a eles); ou
III) auto de priso em flagrante (acompanhado da representao da vtima ou de seu representante
legal).
c) Nos crimes de ao penal privada:
I) requerimento da vtima ou de seu representante legal; ou
II) auto de priso em flagrante (acompanhado do requerimento da vtima ou de seu representante legal).
Representao e morte do ofendido ou declarao de ausncia por deciso judicial: nesses casos, o
direito de representao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (art. 24, 1), portanto,
o inqurito s poder iniciar-se com a representao desses.


8) ATOS INVESTIGATRIOS
O art. 6 do CPP determina as providncia que a autoridade, logo que tome conhecimento da prtica de
uma infrao penal, deve adotar:

A) DIRIGIR-SE AO LOCAL, PROVIDENCIANDO PARA QUE NO SE ALTEREM O ESTADO E
CONSERVAO DAS COISAS, AT A CHEGADA DOS PERITOS CRIMINAIS. de suma importncia
a presena do Delegado de Polcia no local onde ocorreu o delito. Deve levar consigo o perito, o mdico-
legista (se possvel) e at mesmo o fotgrafo. O exame a ser efetuado no local do delito (locus delicti)
de importncia fundamental para a elucidao das infraes penais perpetradas.
B) APREENDER OS OBJETOS RELACIONADOS COM O FATO, APS LIBERADOS PELOS PERITOS
CRIMINAIS
Devem ser apreendidos todos os objetos que tenham qualquer relao com o crime.
Registre-se, conforme o art. 11 do CPP, que os instrumentos do crime e os objetos a ele relacionados
devero acompanhar o autos do inqurito.
Saliente-se, ainda, conforme o art. 91, II, a do CP, que a perda em favor da Unio dos
instrumentos e objetos do crime, um dos efeitos de uma sentena condenatria, devendo ser
ressalvado, evidentemente, o direito do lesado e do terceiro de boa-f.
Alm do mais, consoante a regra do art. 175 do CPP, os instrumentos utilizados na prtica
delituosa sero periciados para que se verifique a natureza e eficincia (crime impossvel).
C) COLHER AS PROVAS QUE SERVIREM PARA O ESCLARECIMENTO DO FATO E SUAS
CIRCUNSTNCIAS
Busca e apreenso: forma eficiente de se elucidar os crimes, devendo ser realizada sempre que
possvel.
Buscas domiciliares: as buscas domiciliares s podem ser efetuadas com autorizao judicial.
Nas buscas e apreenses de objetos feitos no prprio locus delicti, no h necessidade de ordem
judicial.
Quando h priso em flagrante, no necessrio o mandado de busca e apreenso.
D) OUVIR O OFENDIDO
Conduo coercitiva: a autoridade, nos termos do art. 201, poder determinar a conduo coercitiva do
ofendido, isso se, intimado para prestar suas declaraes sobre o fato, no comparecer sem a
apresentao de motivo justo.
Busca e apreenso: caso necessrio, at a busca e apreenso do ofendido poder ser requerida (art.
240, 1, g).
E) OUVIR O INDICIADO
Padro judicial: o interrogatrio policial do indiciado ser realizado exatamente no padro dos
interrogatrios judiciais, ou seja, dentro das mesmas normas e garantias (art. 188).
Duas testemunhas: o termo de interrogatrio ser assinado por duas testemunhas que tenham ouvida a
leitura (art. 6, 5).
F) PROCEDER A RECONHECIMENTO DE PESSOAS E COISAS E A ACAREAES
Eventualmente, a autoridade policial dever levar a efeito o reconhecimento de pessoas ou coisas. O ato
dever respeitar as prescries dos artigos 226, 227 e 228 do CPP.
Quanto acareao, pode ser que os depoimentos prestados nos autos do inqurito pelos indiciados,
pelos ofendidos e pelas testemunhas sejam divergentes em alguns pontos. Desde que estes pontos
sejam realmente relevantes, deve a autoridade andar proceder a acareao, perguntando sobre os
pontos conflitantes.
G) DETERMINAR A REALIZAO DO EXAME DE CORPO DE DELITO E QUAISQUER OUTRAS
PERCIAS
O exame de corpo de delito deve ser realizado sempre que a infrao deixar vestgios. O corpo de delito
o conjunto de vestgios, de rastros materiais deixados pelo crime. Pode, assim, ser realizado num
cadver, numa pessoa viva (leso corporal, por exemplo), numa arma, numa janela, num quadro.
O exame de corpo de delito, sem dvida, a percia mais importante realizada no mbito do inqurito,
sendo inclusive causa de nulidade a sua no feitura (art. 564, III, b) ressalvada a hiptese do art. 167.
Todavia, no a nica percia possvel de realizao. Vrias outras podero ser efetuadas, podendo,
tambm, ser elemento importante na elucidao do delito. Cite-se os seguintes exemplos:
a) anlise da composio qumica de um objeto;

b) exame para constatar a existncia de sangue em determinado instrumento;
c) exame caligrfico;
d) exame para constatar se a arma foi ou no usada recentemente etc.
A reconstituio do delito poder ser feita para verificar a possibilidade da infrao penal ter sido
praticada de certo modo. No ser possvel fazer reconstituio quando o delito atentar contra a
moralidade ou a ordem pblica. Ou seja, nos crimes contra os costumes, no ser possvel fazer a
reconstituio simulada dos fatos.
H) ORDENAR A INDENTIFICAO DO INDICIADO PELO PROCESSO DATILOSCPICO, E JUNTAR
AOS AUTOS A FOLHA DE ANTECEDENTES (ver novo entendimento).
Folha de antecedentes: tem a finalidade de constatar se o indiciado ou no reincidente.

9) INDICIAMENTO
Conceito: ato policial, realizado atravs do interrogatrio, atravs do qual o suspeito considerado o
provvel autor da infrao investigada.
Requisitos: no basta uma mera suspeita por parte da autoridade policial, so necessrios indcios
firmes e coerentes de autoria.
Momento do indiciamento: por ocasio do auto de priso em flagrante, quando os indcios esto bem
claros, ou no curso das investigaes, assim que o Delegado amealhar os tais indcios firmes e
coerentes.
Conseqncias: com o indiciamento, o sujeito:
a) sair da condio de suspeito para indiciado;
b) ser interrogado;
c) ter sua vida pregressa levantada;
d) ser identificado criminalmente (identificao datiloscpica e fotogrfica).

10) PRAZO PARA ENCERRAMENTO DO INQURITO POLICIAL
a) Regra Geral:
- Indiciado preso: 10 dias (art. 10 do CPP).
- Indiciado solto: 30 dias (art. 10 do CPP).
b) Regras especiais:
... Indiciado preso na Justia Federal: 15 dias, prorrogvel por mais 15 (art. 66 da Lei 5.010/66).
... Crimes contra economia popular: preso ou solto, o prazo ser de 10 dias (art. 10, 1 da Lei
1.521/51).
... Nova Lei de Drogas: a lei n 11.343/2006, instituiu os seguintes prazos (art. 51):
- indiciado preso: 30 dias
- indiciado solto: 90 dias
Obs: Esses prazos podero ser duplicados pelo juiz, ouvido o MP, mediante pedido justificado da
autoridade policial (art. 51, parg. nico)
Caso de difcil elucidao: Nos casos de difcil elucidao, estando o indiciado solto, o delegado poder
requerer mais prazo ao juiz para realizao de outras diligncias (art. 10, 3). Embora a norma
mencione expressamente fatos de difcil elucidao, tem sido comum a concesso de prazo para
casos mais simples, em razo do nmero elevado de inquritos em cada Delegacia de Polcia.
Extenso de prazo e indiciado preso: a norma, ao possibilitar a extenso de prazo para a realizao de
diligncias imprescindveis, exige que o indciiado esteja solte. Entretanto, mesmo estando o indicado
preso, possvel que seja prorrogado o prazo investigatrio, mas desde, naturalmente, que aquele seja
solto. Ora, se ainda no h elementos para embasar uma ao pena, no h, por via de lgica
conseqncia, elementos para manter o indiciado preso (questo de lgica).
Extenso de prazo e crimes de ao pblica: Nos crimes de ao pblica, o requerimento de prazo tem
passado pelo crivo do rgo do MP, j que, sendo ele o chefe da ao penal, poder, se for o caso,
dispensar outras investigaes e oferecer, de logo, a denncia ou at mesmo requerer o arquivamento
do inqurito.
Indeferimento do pedido de prazo: o juiz no poder indeferir o pedido de novas diligncias quando
houver a concordncia do MP. Mas se eventualmente isso ocorrer, essa excrecncia poder ser sanada
atravs de correio parcial, em virtude do error in procedendo.
Extenso de prazo e crimes de ao privada: por analogia, tambm poder o ofendido requerer a
realizao de diligncias imprescindveis.

Contagem do prazo: prazo processual penal ou prazo penal?
a) prazo processual penal: pelo art. 798 1, no se computa o dia do comeo, mas deve ser includo o
do vencimento.
b) prazo penal: pelo art. 10 do CP, tanto o dia do comeo quanto o do fim devem ser computados.
. A doutrina se divide: CAPEZ entende tratar-se de prazo processual, pois o seu decurso em nada
afetar o direito de punir do Estado. Para ele, somente integra o Direito Penal aquilo que cria,
extingue, aumenta ou diminui a pretenso punitiva estatal. TOURINHO FILHO, por outro lado,
defende tratar-se de prazo penal, principalmente por se estar coarctando o jus libertatis do cidado.
Ainda porque, no caso de priso preventiva, conforme expressamente prescreve o art. 10 do CPP, o
prazo do inqurito contado a partir do dia da priso (quer dizer, esse primeiro dia, o dia da
efetivao da priso includo na contagem).
Particularmente, entendemos tratar-se de prazo penal, razo porque o dia do comeo deve ser
computado.
11) VALOR PROBATRIO DO INQURITO POLICIAL
Confirmao em juzo: por tratar-se de pea meramente informativa, onde no vigora os
princpios do contraditrio, da ampla defesa e consectrios, a prova produzida no curso o inqurito
policial tem valor relativo, devendo, por isso, ser confirmada em juzo, sob o crivo do contraditrio
e da ampla defesa (jurisdicionalizada).
Provas periciais: certas provas periciais, como o exame de corpo de delito cadavrico (por
exemplo), tem valor semelhante ao das provas coligidas em juzo.
Fundamento da ao penal: enfim, as provas colhidas no inqurito servem, essencialmente, para
fundamentar a interposio da ao penal.
13) ARQUIVAMENTO DO INQURITO POLICIAL

Hiptese: ocorrer quando o rgo do MP, ao invs de apresentar denncia ou requisitar diligncias,
solicitar o arquivamento do feito. (ver art. 28, CPP).
se o Juiz no concordar com o pedido de arquivamento, dever, a teor do
art. 28 do CPP, submeter o inqurito (ou as peas de informaes) ao Procurador Geral de Justia, a
quem caber analisar o caso. Havendo insistncia no pedido de arquivamento, nada mais poder
fazer o Magistrado, a no ser proceder o arquivamento. Se, por outro lado, o Procurador Geral
discordar do Promotor de Justia, poder ele prprio oferecer a denncia ou designar um outro
Promotor para que assim proceda.

14) TRANCAMENTO DO INQURITO POLICIAL
Habeas corpus: O inqurito policial s poder ser trancado atravs de habeas corpus e nos seguintes
casos (rol exemplificativo):
a) quando o fato em apurao for atpico;
b) quando estiver clara a extino da punibilidade;
c) quando o fato j tiver sido objeto de sentena; e
d) quando no houver justa causa para sua instaurao.Destrancamento: somente na ltima hiptese,
ou seja, quando passar haver justa causa.

15) DESARQUIVAMENTO DO INQURITO POLICIAL
Novas diligncias: mesmo sendo o inqurito arquivado por ordem da autoridade judiciria (a pedido do
MP), poder o Delegado empreender novas diligncias, se tomar conhecimento de outros elementos de
convico (art. 18).
Smula n 524: Arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a requerimento do promotor de
justia, no pode a ao penal ser iniciada sem novas provas.


AO PENAL
Pblica Incondicionada (100 CP 24 CPP)
Condicionada a) representao do ofendido(100 1 CP e 24 CPP)b) requisio do Ministro daJustia
(1001 CP e 24 CPP)
Privada Exclusiva (100 2 CP e 30 CPP)

Personalssima (236 nico CP)
Subsidiria da Pblica (100 3 CP e 29-46CPP)
As aes penais so divididas em pblicas (denncia) por serem de titularidade do rgo pblico, o
Ministrio Pblico. Por sua vez, as aes penais privadas so chamadas de queixas-crime e a
titularidade do ofendido, do particular.
Prazo: Pblica 5 dias ru preso, 15 dias ru solto (art. 46 CPP).
Privada: 6 meses a contar do conhecimento da autoria (art. 38 CPP).
Princpios:
Ao Penal Pblica: Oficialidade (rgo do Ministrio Pblico que propea ao 129 I CF),
Obrigatoriedade (com o conhecimento da autoria e da materialidade - art. 24 CPP), indivisibilidade
(caracterstica da obrigatoriedade,o denunciante dever propor a ao penal contra todos os eventuais
autoresde um delito) e Indisponibilidade (impossibilidade de desistncia da ao penal art. 42 CPP).
Ao Penal Privada: Oportunidade (escolha, discricionariedade napropositura ou no da ao penal
art. 30 CPP, podendo ocorrer renncia art. 49 CPP), Disponibilidade (possibilidade de desistncia da
ao penalatravs do perdo, art. 51 CPP, e da perempo, art. 60 CPP), Indivisibilidade(a escolha no
contra quem, portanto escolhida a via jurisdicional, a aopenal deve ser proposta contra todos art.
48 CPP).
Condies da Ao Penal: Atualmente nos valemos da teoria geral do processo, portanto, as
condies da ao so legitimidade ad causam, possibilidade jurdica do pedido e interesse de
agir. Entretanto, como forma de se proteger o cidado, necessrio o preenchimento de mais uma
condio da ao, que agora est positivada no CPP, a justa causa (art. 395 III CPP).
Poderamos defini-la, como o conjunto informativo mnimo que d ensejo propositura da ao
penal.Requisitos da Ao Penal: (art. 41 CPP). exposio do fato criminoso;. qualificao do acusado ou
sinais caractersticos;. tipificao da conduta criminosa;. rol de testemunhas e;. procurao com poderes
especiais (para aes penais privadas).Modalidades de Ao Penal Pblica:a) Incondicionada: no
silncio da lei penal que define crimes, o MinistrioPblico tem o dever de propor a ao, no
precisando respeitar requisitoalgum.b) Condicionada Representao: a representao (art. 39 CPP)
umacondio de procedibilidade. Para ajuizamento da ao penal, o MP deverrespeitar este requisito
prvio, que nada mais que uma manifestao devontade. O legislador informar o operador do direito
neste sentido.Exemplificando, o crime de ameaa do art. 147 CP.Pela possibilidade de retratao da
representao, importante a leiturado art. 25 CPP, que a permite at o momento de oferecimento da
ao penal.c) Condicionada Requisio do Ministro da Justia: casos genricos deofensa soberania
nacional (art. 145 nico CP).
Modalidades de Ao Penal Privada:
Propriamente Dita: O legislador dever informar em sualetra pura da lei que determinado crime somente
seprocede mediante queixa. Vejamos os crimes contra ahonra em suas modalidades clssicas do caput
dos artigos138, 139 e 140 do CP.b)
Personalssima: no cabe substituio processual (art. 31CPP), podendo somente ser ajuizada pelo
ofendido.Exemplo nico em nossa legislao no art. 236 nico doCP Induzimento a erro essencial e
ocultao deimpedimento no momento do casamento.c)
Subsidiria da Pblica: Tambm chamada de queixa supletiva, queixa substitutiva ou queixa subsidiria,
estaao se traduz em uma garantia constitucional (art. 5 LIXCF) e ocorre quando o Ministrio Pblico
no intenta adenncia no prazo estabelecido pelo art. 46 CPP. Esta aregra disposta no art. 29 CPP.

JURISDIO E COMPETNCIA

2. CONCEITO: significando o poder, a funo e a atividade estatal exercida com exclusividade pelo
Poder Judicirio, consistente na aplicao de normas da ordem jurdica a um caso concreto, com a
conseqente soluo do litgio.


Como Poder: emanao da soberania nacional

Como Funo: incumbncia afeta ao juiz.

Como Atividade: toda diligncia do Juiz, dentro do processo, visando dar a cada um o que seu,
objetivando fazer justia.

3. CARACTERES:

a) Pressupe uma situao litigiosa concreta (rgo adequado para julgar, contraditrio regular
procedimento preestabelecido),

b) uma funo substitutiva (em vez dos interessados fizerem justia por conta prpria, o que vedado,
quem a faz o juiz, terceiro imparcial, desinteressado, situado fora do litgio.

c) Trata-se de uma atividade judicialmente inerte (o juiz ho pode iniciar o processo sem a provocao
da parte),

d) Trata-se de atividade com carter de definitividade ou imutabilidade (ao se encerrar o processo, a
manifestao do juiz torna-se imutvel, atravs da coisa julgada).

4. ELEMENTOS:

a) Notio ou cognitio (conhecimento): poder atribudo aos rgos jurisdicionais de conhecer 40s litgios,

b) Vocatio (chamamento): poder de fazer comparecer em juzo todo aquele cuja presena necessria
ao regular desenvolvimento do processo,

c) Coertio: poder de aplicar medidas de coao processual para garantir a funo jurisdicional, como
fazer comparecer testemunhas, decretar a priso preventiva, etc,

d) Juditium (julgamento): a funo conclusiva da jurisdio.

e) Executio (execuo): consiste no cumprimento da sentena, tornando-a obrigatria.

5. PRINCPIOS:

Sendo o direito de ao penal o de, invocar a tutela jurisdicional-penal do Estado evidente que deve
caber parte ofendida a iniciativa de prop-la., no se devendo conceder ao juiz a possibilidade de
deduzir a pretenso punitiva perante si prprio (ne procedat judex ex officio).

Pelo estudo de tal princpio, cabe ao Ministrio Pblico propor a ao penal pblica (art. 24 CPP c/c
129,L ,CF ) e ao ofendido ou seu representante legal a ao penal privada (arts.29 e 3, CPP).

5.1. PRINCPIO DA INVESTIDURA

A jurisdio s pode ser exercida por quem tenha sido legalmente investido no cargo e esteja em
exerccio. A falta de jurisdio importa nulidade do processo e da sentena e d lugar ao excesso de

poder jurisdicional. A usurpao de funo pblica, como a jurisdicional, crime - art. 328,CP.


5.2. PRINCPIO DO JUIZ NATURAL

Este princpio diz que o autor do ilcito s pode ser processado e julgado perante o rgo a que a CF,
implcita ou explicitamente, atribui a competncia para o julgamento.

De acordo com a CF "ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente
(art. 5 LID). Assim, prev ela quais so os rgos jurisdicionais, federais ou estaduais, comuns ou
especiais, competentes para a apreciao das aes inclusive penais (art., 92 a 126 ). Da decorre a
vedao ' de juzos ou tribunais de exceo (art. 5 , XXXVII, CF).


5.3. PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL (NULLA POENA SINE JUDIClO)

Quando a Constituio assegurou a prestao jurisdicional pelo Estado, tambm assegurou o princpio
do devido processo legal. Para que o socorro jurisdicional seja efetivo preciso que o rgo jurisdicional
observe um processo que assegure o respeito aos direitos fundamentais, o devido processo legal.

Art. 5 , inciso LN, da CF "ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem devido processo
legar.

5.4. PRINCPIODAINDECLINABILIDADE

Nenhum juiz pode subtrair-se do exerccio da funo jurisdicional- art. 5 XXXV, CF,


5.5. PRINCPIO DA INDELEGABILIDADE '

O juiz no pode delegar sua jurisdio a outro rgo, exceto nos casos permitidos, como nas cartas de
ordem, art.9, . 1, Lei 8.038/90.

5.6. PRINCPIO DA IMPRORROGABILIDADE (ADERNCIA)

Como um juiz no pode invadir a jurisdio alheia, tambm no'pode o crime de competncia de um juiz
ser julgado por outro, mesmo que haja concordncia das partes. O que pode ocorrer, por vezes, a
prorrogao da competncia" (arts.73; 74,2; 76-83; 85, 108; 424, do CPP). Por tal princpio as partes
esto sujeitas ao juiz" que o Estado lhes deu e que no pode ser: recusado, a no ser nos casos de
suspeio, impedimento e incompetncia.

5.7. PRINCPIO DA CORRELACO (CONGRUNCIA OU RELATIVIDADE)

Este princpio assegura a correspondncia entre a sentena e o pedido.

COMPETNCIA

1. CONCEITO


a limitao do exerccio do poder Jurisdicional. Trata-sede regras que apontam quais os casos
que podem ser julgados por determinado rgo do Poder Judicirio. , portanto, uma verdade medida
da extenso do poder de julgar. (Fernando Capez).

2. NVEIS DE COMPETNCIA:

Em razo da matria (ratione materiae): natureza da lide que se vai julgar (Art.69, III do CPP).
Em razo do lugar (ratione loci-territorial): de acordo com o local em que foi praticada a infrao ou pelo
domiclio ou residncia do ru (Art 69, I e II do CPP).
Em razo da funo (ratione personae): no importa o lugar da prtica da infrao, ditada pela
prerrogativa da funo que a pessoa exerce (Art. 69, VII, CPP).

Art. 69 - Determinar a competncia jurisdicional:

I - o lugar da infrao:
II - o domiclio ou residncia do ru;
III - a natureza da infrao;
IV - a distribuio;
V - a conexo ou continncia;
VI - a preveno;
Vll - a prerrogativa de funo.

3. CRITRIOS DE FIXAO/ALTERAO DA COMPETNCIA ADOTADOS PELO NOSSO CDIGO:

- Competncia pelo lugar da infrao: art.70 CPP ( a regra: forum delicti comissi ,

- Competncia pelo domiclio ou residncia do ru: art. 72 caput do CPP (forum domiclii).

- Competncia pela natureza da infrao: art. 74 do CPP (Juiz competente pela matria).

- Competncia por distribuio: art. 75 do CPP (diviso de trabalho / vrios juzes competentes).

- Competncia pela conexo ou continncia: arts.6,9 V, clc al1s. 76 a 82 do CPP {simultaneus
processus).

- Competncia por preveno: arts. 69 VI clc arts. 70 3, 71, 72 2, 781 "c", 83 e 91 do CPP (critrio
subsidirio genrico).

- Competncia pela prerrogativa de funo: art.69 VII, do CPP clc arts.29, VI1/ e X; 52 I e II/ nico; 96
III, 102,I, "b ", "c "; 105, I "a" e 108, I "a" da CF/88, que alteraram os arts. 86,87 do CPP.

4. TIPOS DE COMPETNCIA:

COMPETNCIA ABSOLUTA: aquela de ordem pblica e inderrogvel pela vontade das partes.

COMPETNCIA RELATIVA: de ordem privada e, assim, sujeita disponibilidade da parte (art 73 do
CPP). A competncia territorial relativa: no alegada no momento oportuno, ocorre a precluso (art,
108 do CPP). Por conseguinte, prorrogvel.


Em primeiro lugar, deve-se procurar saber se o crime deve ser julgado pela jurisdio comum
(estadual ou federal) ou especializada (eleitoral, militar poltica), Depois, se o agente goza ou no da
garantia de foro por prerrogativa de funo (se o rgo incumbido do julgamento Juiz, Tribunal ou
Tribunal Superior). Em seguida, qual o juzo dotado de competncia territorial. E por ltimo, dentro do
juzo territorialmente competente, indaga-se qual o juiz competente, de acordo com a natureza da
infrao penal e com o critrio interno de distribuio.

5. COMPETNCIA POR CONEXO:

Conexo => nexo, vnculo, relao, liame Existe quando duas ou mais infraes estiverem entrelaadas
por um vnculo que aconselha a reunio dos processos, possibilitando ao Juiz uma ampla viso do
quadro probatrio, As ligaes que determinam a conexo podem ser intersubjetivas ( 76, I, CPP),
objetivas (76, II, CPP) e instrumentais ( 76, III, CPP).

ESPCIES DE CONEXO ART. 76 DO CPP.

Art. 76 - A competncia ser determinada pela conexo:

I - se, ocorrendo duas ou mais infraes, houverem sido praticadas, ao mesmo tempo, por vrias
pessoas reunidas, ou por vrias pessoas em concurso, embora diverso o tempo e o lugar, ou por vrias
pessoas, umas contra as outras;

II - se, no mesmo caso, houverem sido umas praticadas para facilitar ou ocultar as outras, ou para
conseguir impunidade ou vantagem em relao a qualquer delas;

III - quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova
de outra infrao.


1. Conexo Intersubjetiva (Art. 76, I,CPP):

a) por simultaneidade, ocasional ou subjetivo-objetiva;

b) por concurso ou concursal;

c) por reciprocidade.

2. Conexo Objetiva, Material ou Lgica (Art. 76, II, CPP)
3. Conexo Instrumental, Probatria ou Processual (Art. 76, III, CPP)

6. COMPETNCIA POR CONTINNCIA


Continncia: ocorre quando uma causa est contida na outra, no sendo possvel. a ciso (art. 77,
CPP).

ESPCIES DE CONTINNCIA - ART. 77 DO CPP:

1. Continncia por Circulao Subjetiva ou no Concurso de Pessoas: art. 77,1, CPP c/c 29 CPB.


Art. 77 - A competncia ser determinada pela continncia quando:

I - duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao;

2. Continncia por Cumulao Objetiva: art. 77,11, CPP c/c arts. 70, 73 e 74 do CPP

Art. 77 - A competncia ser determinada pela continncia quando:

II - no caso de infrao cometida nas condies previstas nos arts. 51, 1, 53, segunda parte, e
54 do Cdigo Penal.


Art. 70 - A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no
caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo.

1 - Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se consumar fora dele, a competncia
ser determinada pelo lugar em que tiver sido praticado, no Brasil, o ltimo ato de execuo.

2 - Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio nacional, ser competente o juiz
do lugar em que o crime, embora parcialmente, tenha produzido ou devia produzir seu resultado.

3 - Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies, ou quando incerta a jurisdio por
ter sido a infrao consumada ou tentada nas divisas de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-
se- pela preveno.

Art. 73 - Nos casos de exclusiva ao privada, o querelante poder preferir o foro de domiclio ou da
residncia do ru, ainda quando conhecido o lugar da infrao.

Art. 74 - A competncia pela natureza da infrao ser regulada pelas leis de organizao judiciria,
salvo a competncia privativa do Tribunal do Jri.

1 - Compete ao Tribunal do Jri o julgamento dos crimes previstos nos arts. 121, 1 e 2,
122, pargrafo nico, 123, 124, 125, 126 e 127 do Cdigo Penal, consumados ou tentados.

2 - Se, iniciado o processo perante um juiz, houver desclassificao para infrao da competncia de
outro, a este ser remetido o processo, salvo se mais graduada for a jurisdio do primeiro, que, em tal
caso, ter sua competncia prorrogada.

3 - Se o juiz da pronncia desclassificar a infrao para outra atribuda competncia de juiz singular,
observar-se- o disposto no art. 410; mas, se a desclassificao for feita pelo prprio Tribunal do Jri, a
seu presidente caber proferir a sentena (art. 492, 2).

7. REGRAS GERAIS:

Regras para se fixar o Frum Attractions ou Prevalente Art. 75, CPP.

Art. 75 - A precedncia da distribuio fixar a competncia quando, na mesma circunscrio judiciria,
houver mais de um juiz igualmente competente.


Pargrafo nico - A distribuio realizada para o efeito da concesso de fiana ou da decretao de
priso preventiva ou de qualquer diligncia anterior denncia ou queixa prevenir a da ao penal.

Separao Excees regra da reunio de processos Arts. 79 e 80, CPP.

Art. 79 - A conexo e a continncia importaro unidade de processo e julgamento, salvo:

I - no concurso entre a jurisdio comum e a militar;

II - no concurso entre a jurisdio comum e a do juzo de menores.

1 - Cessar, em qualquer caso, a unidade do processo, se, em relao a algum co-ru, sobrevier o
caso previsto no art. 152.

2 - A unidade do processo no importar a do julgamento, se houver co-ru foragido que no possa
ser julgado revelia, ou ocorrer a hiptese do art. 461.

Art. 80 - Ser facultativa a separao dos processos quando as infraes tiverem sido praticadas em
circunstncias de tempo ou de lugar diferentes, ou, quando pelo excessivo nmero de acusados e para
no Ihes prolongar a priso provisria, ou por outro motivo relevante, o juiz reputar conveniente a
separao.

Prorrogao de competncia ou Perpetuatio Jurisdictionis Art. 81 e 82, DO, CPP.

Art. 81 - Verificada a reunio dos processos por conexo ou continncia, ainda que no processo da sua
competncia prpria venha o juiz ou tribunal a proferir sentena absolutria ou que desclassifique a
infrao para outra que no se inclua na sua competncia, continuar competente em relao aos
demais processos.

Pargrafo nico - Reconhecida inicialmente ao jri a competncia por conexo ou continncia, o juiz, se
vier a desclassificar a infrao ou impronunciar ou absolver o acusado, de maneira que exclua a
competncia do jri, remeter o processo ao juzo competente.

Art. 82 - Se, no obstante a conexo ou continncia, forem instaurados processos diferentes, a
autoridade de jurisdio prevalente dever avocar os processos que corram perante os outros juzes,
salvo se j estiverem com sentena definitiva. Neste caso, a unidade dos processos s se dar,
ulteriormente, para o efeito de soma ou de unificao das penas.

8. CASOS ESPECIAIS

No caso de crimes de menor potencial ofensivo, sujeitos aos procedimentos contidos na lei 9.099/95, a
competncia ser do lugar em que foi praticada a infrao, art. 63 da referida lei, c/c o art. 40 CPP.
Nos crimes praticados n exterior - art. 88 do CPP.
Art. 88 - No processo por crimes praticados fora do territrio brasileiro, ser competente o juzo da
Capital do Estado onde houver por ltimo residido o acusado. Se este nunca tiver residido no Brasil,
ser competente o juzo da Capital da Repblica.

Nos crimes cometidos a bordo de embarcaes ou aeronaves - ltimo ou primeiro porto ou aeroporto

(art 89, 90 e 91 do CPP).

Art. 89 - Os crimes cometidos em qualquer embarcao nas guas territoriais da Repblica, ou nos rios
e lagos fronteirios, bem como a bordo de embarcaes nacionais, em alto-mar, sero processados e
julgados pela justia do primeiro porto brasileiro em que tocar a embarcao, aps o crime, ou, quando
se afastar do Pas, pela do ltimo em que houver tocado.

Art. 90 - Os crimes praticados a bordo de aeronave nacional, dentro do espao areo correspondente ao
territrio brasileiro, ou ao alto-mar, ou a bordo de aeronave estrangeira, dentro do espao areo
correspondente ao territrio nacional, sero processados e julgados pela justia da comarca em cujo
territrio se verificar o pouso aps o crime, ou pela da comarca de onde houver partido a aeronave.

Art. 91 - Quando incerta e no se determinar de acordo com as normas estabelecidas nos arts. 89 e 90,
a competncia se firmar pela preveno.


No caso de vrios co-rus com domiclios e residncias diferentes aplica-se por analogia, na lacuna, o
critrio da preveno (art. 72, 1, CPP).



Art. 72 - No sendo conhecido o lugar da infrao, a competncia regular-se- pelo domiclio ou
residncia do ru.

1 - Se o ru tiver mais de uma residncia, a competncia firmar-se- pela preveno.


A competncia por prerrogativa de funo abrange tambm.as pessoas que no gozam de foro especial,
sempre que houver concurso de pessoas (art. 77, 1 e 78, III. CPP). Ainda que o Tribunal competente
venha a absolver o agente que goza de foro especial e agiu em concurso de pessoas, continuar
competente para julgar os co-rus sem a mesma prerrogativa. Entretanto, rejeitada a denncia contra a
pessoa que goza de prerrogativa de foro, a competncia para o julgamento dos demais retoma para o 1
grau de jurisdio.



Autor de crime doloso contra a vida que goza da prerrogativa de foro estabelecida na Constituio
Federal ser julgado por quem esta indicar e no pelo Tribunal do Jri. da competncia do Tribunal do
Jri o julgamento de corrus que no esto submetido:) a foro especial por prerrogativa de funo. No
caso de arquivamento de inqurito em relao pessoa que goza do "foro especial", os autos devem
ser remetidos justia competente para apreciao da responsabilidade dos outros indiciados que no
esto sujeitos quele foro.
No existe "foro especial''' quando o delito cometido aps.a aposentadoria ou o trmino do mandato -
Smula 451.do STF. Se a infrao foi cometida durante o exerccio do cargo ou funo, cessar o "foro
especial se, antes da deciso final, o agente deixar o cargo ou terminar o seu mandato. Os autos sero
remetidos instncia inferior para prosseguimento. A Smula 394 que dispunha em sentido contrrio foi
recentemente cancelada.
Nos processos por crime contra a honra, em que caiba a exceo da verdade, se esta for oposta e o
querelante (vitima da calnia) gozar de prerrogativa de foro, o "foro especial" competente para apreciar

a exceptio veritatis e no o juzo por onde tramita a ao. Entende-se que apenas a exceo
julgada, devendo os autos retomar comarca de origem para a deciso quanto ao processo originrio,
art. 85, CPP. Vide Srnulas 301 e 396 do STF.
O art. 70, caput, CPP, aceitou a Teoria do Resultado para a. determinao da competncia, como regra,
referindo-se ao lugar da consumao. Todavia, em tema de homicdio, doloso ou culposo, nos
chamados crimes plurilocais (a ao praticada num lugar e o evento se d em outro), os tribunais tm
decidido pela competncia do juzo do lugar onde o agente praticou os ltimos atos de execuo, no
local da ao e no o da morte da vtima, trata-se de consumao para efeitos processuais. Ex:
Homicdio ao ocorrida em Fortaleza e vtima levada para So Paulo, onde morre. Pelo critrio legal, a
competncia seria de So Paulo (lugar do resultado), mas, para 'a jurisprudncia, a competncia de
Fortaleza, lugar da conduta. Razes: facilidade da colheita da prova, satisfao social, etc.

Art. 70, caput - A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao,
ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo.
Nos crimes distncia, em que a ao e a consumao ocorrem em territrios de pases diferentes,
segue-se a regem do art. 70, pargrafos 1 e 2 do CPP.
Art. 70, caput - A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao,
ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo.
1 - Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se consumar fora dele, a competncia
ser determinada pelo lugar em que tiver sido praticado, no Brasil, o ltimo ato de execuo.
2 - Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio nacional, ser competente o juiz
do lugar em que o crime, embora parcialmente, tenha produzido ou devia produzir seu resultado.
A Lei 9.299, de 07/08/96, estabelece que os crimes dolosos contra a vida praticados por militar contra
civil sero da competncia da Justia Comum.
A competncia para o processo e julgamento de latrocnio do Juiz singular e no do Tribunal do Jri,
Smula 603 - STF.
Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia
federal e estadual, no se aplicando a regra do art. 78, n, "a", do CPP - Smula 122.
Compete Justia Estadual Comum, na vigncia da CF/88, o processo por contraveno penal, ainda
que praticada em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades. Smula 38
STJ.

DAS QUESTES E DOS PROCESSOS INCIDENTES

Situaes secundrias que merecem ser solucionadas antes do desfecho da causa principal. So, pois,
o que chamados incidentes processuais. O nosso Cdigo Penal dispe sobre os procedimentos
incidentes enumerando-os em: excees, incompatibilidade e impedimentos, conflitos de jurisdio,
restituio de coisas apreendidas, medidas assecuratrias, incidente de falsidade, e incidentes de
insanidade mental.

1.1. Questes Prejudiciais:

Segundo Vicente Greco Filho, a questo prejudicial " uma infrao penal ou uma relao jurdica civil
cuja existncia ou inexistncia condiciona a existncia da infrao penal que est sob julgamento do
juiz". Para Nucci, as questes prejudiciais so os pontos fundamentais, vinculados ao direito material,
que necessitam ser decididos antes do mrito da causa, porque a este se ligam. So, pois,
impedimentos ao desenvolvimento regular do processo.
Importante distinguir a questo preliminar das questes prejudiciais. Enquanto a primeira constitui
matria intimamente ligada ao mrito da causa, necessitando ser julgada antes desta,como exemplo a
litispendncia e a coisa julgada, a segunda diz respeito ao prprio processo e seu regular

desenvolvimento, como j havia falado antes.
Podemos classific-las em:
a) questes prejudiciais homogneas, prprias ou perfeitas
b) questes prejudiciais heterogneas , imprprias ou imperfeitas
As homogneas dizem respeito a matria da causa principal, e devem ser decididas no prprio juzo
penal (ex. exceo de verdade no crime de calnia ? art. 138, 3 do CP). J as heterogneas
vinculam-se a outras reas do direito, devendo ser decididas por outro juzo. (ex. deciso sobre a posse,
na esfera cvel, antes de decidir a respeito do esbulho, previsto no art. 161, 1, II do CP).
Estas por sua vez, se dividem em obrigatrias e facultativas. As prejudiciais obrigatrias so as que
impem a suspenso do processo criminal, enquanto se aguarda a deciso a ser proferida no juzo
cvel. (art. 92, CPP). Entretanto, para que haja a suspenso do processo penal preciso que: a) a
existncia da infrao dependa da relao jurdica cvel; b) haja controvrsia sria e fundada na esfera
cvel; c) relacione-se com o estado civil da pessoa, somente em se tratando de parentesco e casamento.
Preenchidos os requisitos da prejudicial, o juiz determinar a suspenso do processo penal at que seja
decidida a questo civil em sentena transitada em julgado, a qual o juzo penal ficar subordinado.
Importante, ressaltar, que durante o prazo de suspenso no corre a prescrio (art. 116,I CP)
J nas prejudiciais facultativas, toda e qualquer questo diversa do estado das pessoas, sendo
igualmente da competncia do juzo cvel a sua apreciao, que podem levar a suspenso facultativa do
processo penal. (art. 93, CPP) necessrio, contudo que a relao jurdica seja de difcil soluo e que
a ao civil j esteja ajuizada, sendo uma ao de prova possvel perante o juiz civil, no havendo, pois,
limitao ou proibio quanto prova. Compreendidos os requisitos, abre-se prazo para a apreciao do
juiz a acerca da suspenso ou no do processo, expirado o prazo, sem que tenha sido proferida
sentena no juzo cvel, o juiz criminal retomar o curso normal do processo, tendo pois competncia
para julgar segundo o seu prprio entendimento, diferente da prejudicial obrigatria que o juiz criminal
esta subordinado a deciso proferida no juzo civil.
Durante o prazo de suspenso, o Ministrio Pblico intervir no processo cvel para velar pelo seu
rpido andamento (caso especial de interveno do MP ? art. 82 do CPP). Da deciso que determina a
suspenso, adotada de ofcio ou a requerimento da parte, cabe recurso no sentido estrito, nos termos do
art. 581, XVI, do Cdigo de Processo Penal. Da deciso que nega a suspenso no cabe recurso. Esta
regra vale tanto para a prejudicial de suspenso obrigatria quanto para a facultativa.
Importante, examinar, o caso de suspenso necessria no determinada pelo juiz, sendo, pois,
irrecorrvel a deciso, a matria pode ser colocada em preliminar de apelao. Todavia, se o tribunal
entender que a argio procedente, as conseqncias so diferentes se o caso de prejudicial
questo de estado: o juiz no tem competncia funcional para examinar a matria, sua sentena nula,
devendo o tribunal declarar-lhe a nulidade, mandando o processo de volta para que se proceda
suspenso, aguardando-se a sentena civil. Ou se outra questo civil, inexiste nulidade, de modo que
a sentena vlida e, reconhecendo o tribunal que havia fundada dvida sobre um dos elementos da
infrao, o que justificaria a suspenso, absolver o acusado.

2. Procedimentos Incidentes:

Os procedimento incidentes, por sua vez, compreendem: as excees, conflitos de competncia,
restituio de coisas apreendidas, medidas assecuratrias, Incidente de falsidade e Incidente de
Insanidade mental. Vejamos.

2.1 As Excees:

Antes de conceitar excees, faz-se necessrio tecer algumas consideraes, sabemos que o acusado
poder se defender de duas formas: a) diretamente: quando ataca a acusao que lhe feita (negando
a autoria, por exemplo), ou b) indiretamente, quando ataca o prprio processo, com o objetivo de
extingui-lo sem o julgamento do mrito ou de retardar o seu prosseguimento. Esta ltima, o que
chamamos de Exceo.
Segundo Nucci, as excees so as defesas indiretas apresentadas por qualquer das partes, com o
intuito de prolongar o trmite processual, at que uma questo processual relevante seja decidida.
Trata-se de um incidente processual, ou seja uma defesa interposta pela parte contra o processo, para
que, este, seja regularizado ou extinto. Quando conhecido pelo magistrado de ofcio, podemos cham-la

de objeo, como ocorre com a exceo de impedimentos, de coisa julgada, incompetncia, etc.
As excees se divide em: a) peremptrias, quando impedem o processo e o julgamento do fato; b)
dilatrias, quando prorrogam a durao do processo.
De maneira geral, o Cdigo de Processo Penal adotou o seguinte procedimento para as excees:
apresentada a exceo, o juiz, se puder examin-la de plano ou apenas com prova documental, pode
faz-lo nos prprios autos, declarando-se suspeito ou incompetente, ou extinguindo o processo
independentemente da formao onerosa de procedimento apartado. Se, porm, houver recusa da
alegao e houver necessidade de apresentao de prova, o juiz determinar a autuao em apenso, a
fim de que no se perturbe o desenvolvimento do processo principal. No apenso desenvolver-se- a
atividade probatria especial. E o que acontece, por exemplo, no caso de exceo de coisa julgada.
As excees no suspendem, de regra, o andamento do processo principal, cujo andamento poder ser
sustado, todavia, se a parte contrria reconhecer o fundamento da argio (art. 102). certo que na
apreciao da suspenso, ou no, do processo principal, o juiz dever levar em considerao o estado
da causa e fatores como o possvel perecimento da prova, a intercorrncia da prescrio, etc.
Nos termos do art. 95 do Cdigo de Processo Penal, podem ser opostas as seguintes excees:
suspeio, incompetncia do juzo, litispendncia, ilegitimidade de parte e coisa julgada. Analisemos,
abaixo, cada uma delas:

2.2.1 As Excees de Suspeio e Impedimentos

Dizem respeito imparcialidade do juiz. "Decorrem das garantias constitucionais do juiz natural e do juiz
imparcial,cuja finalidade impedir que o Estado promova, de alguma forma, a eleio do magistrado
para o julgamento da causa, desequilibrando a relao processual e promovendo a parcialidade do juiz"
(Guilherme de Souza Nucci)
Podem ser de suspeio quando h um vnculo do julgador com uma das partes, como por exemplo:
amizade ntima ou inimizade, parentesco, relao de dbito ou crdito, tutela ou curatela, dentre
outros,ou com vnculo ao assunto debatido no feito (por si ou por parente seu que responda por fato
anlogo). Ou de impedimento, quando representa um vnculo direto ou indireto com o processo em
julgamento (tenha por si ou parente seu atuado no feito).
As excees podem ser feitas de ofcio, mesmo durante a fase do inqurito policial, basta que o juiz, por
escrito e com fundamentos, declare-se suspeito ou impedido de julgar a causa, remetendo o processo
ao seu juiz substituto legal (art. 97 do CPP). No havendo juiz substituto, deve o Tribunal disciplinar a
matria. Podendo, ainda, extinguir o processo nos casos de litispendncia, coisa julgada, ilegitimidade
ou incompetncia.
E, a requerimento da parte, antes da ao penal ou depois desta. Na primeira, deve o promotor ou o
querelante apont-la por ocasio do oferecimento da denncia ou da queixa e o ru pode faz-lo no
momento do interrogatrio ou at a apresentao da defesa prvia, sob pena de precluso. Se,
posteriormente, deve a parte interessada aleg-lo na primeira oportunidade. Caso o juiz no acolha o
pedido, deve a parte defender-se em trs dias, determinando a autuao da petio em apenso,
fornecendo a sua verso a cerca dos fatos alegados, bem como, se for o caso, oferecendo rol de
testemunhas e juntando documentos. (art. 100 do CPP )
A exceo de suspeio e os impedimentos podem ser dirigidos contra o rgo do Ministrio Pblico e
auxiliares da justia. No contra a autoridade policial (art.107), a qual, contudo, poder declarar-se
suspeita e afastar-se do caso.
Ressalte-se que, no existe recurso no que tange a afirmao de suspeio ou impedimento. Todavia,
se houver ilegalidade no caso de procedncia da exceo, o afastado pode impetrar mandado de
segurana porque teria direito lquido e certo a sua manuteno em atividade no processo.
relevante dizer que, a exceo de suspeio, em regra, envolve acusao grave imputada ao juiz.
Destarte, vincula o autor s alegaes formuladas, de carter pessoal, contra a autoridade judiciria,
podendo ser considerada crime contra a honra. Devendo-pois, ser usada com cautela.

2.2.2 Exceo de Incompetncia:

Para Nucci, a defesa indireta que a parte pode interpor contra o juzo, alegando sua incompetncia
para julgar o feito, fundamentada no princpio constitucional do juiz natural. Podendo ser oposta
verbalmente ou por escrito. Trata-se de situao de inadequao do foro ou do juzo em face das regras

de determinao da competncia.
O Cdigo de Processo Penal em seu art. 109 abre a possibilidade de reconhecimento da incompetncia
do juzo em qualquer fase do processo. Exemplificando, em Vara Criminal, o juiz , aps ouvir as
testemunhas de acusao, constata que a morte da vtima no adveio do roubo, mas de divergncias
anteriores entre acusado e ofendido, no constituindo um latrocnio, mas sim um roubo seguido de furto.
Reconhece-se ento sua incompetncia, determinando, de imediato, a remessa dos autos Vara do
Jri.
Observe-se que contra a deciso que reconhece a incompetncia, cabe recurso em sentido estrito. (art.
109 CPP). E, nos termos do art. 567, a exceo de incompetncia anula somente os atos decisrios.

2.2.3 Exceo de Litispendncia:

outra forma de defesa indireta, apresentada por qualquer das partes, demostrando que a causa
idntica em outro foro, ainda no julgada, razo pela qual o processo deve ser extinto. Pode ser feita a
qualquer tempo, pois sua matria no preclui. Pode ser feita de ofcio.
Utiliza-se para impedir o trmite de um inqurito, que tenha por base exatamente o mesmo fato e
idntico ru, j denunciado. Havendo dois processos com os mesmos fatos de direito e mesmo ru,
deve, pois, um deles ser extinto. Para tanto, utiliza-se habeas corpus, trancando-se a investigao
policial ou uma das aes..

2.2.4 Exceo de Ilegitimidade da Parte:

A ilegitimidade de parte a inadequao da titularidade legal da ao penal, ativa e passiva, que, de
fato, est sendo colocada no processo. Pretende a extino do processo ou o seu retardamento ate que
seja corrigido o vicio de legitimidade. (ilegitimidade ad causam). Pode ser feita a qualquer tempo.
Tambm ocorre quando os pressupostos de validade do processo no foram preenchidos.(ilegitimidade
ad processum)
Decretada a ilegitimidade ad causam ou ilegitimidade ad processum, o processo pode ser o no
anulado, conforme seja possvel ou impossvel a retificao do erro. No mais, caso o processo no seja
anulado desde o incio, a deciso torna-se- irrecorrvel.

2.2.5. Excees de Coisa Julgada:

A coisa julgada o fato que impede a repetio do processo penal sobre o mesmo fato contra o mesmo
ru. outra forma de defesa indireta contra o processo, visando sua extino, tendo em vista que
idntica causa j foi definitivamente julgada em outro foro. Confere o princpio da vedao da dupla
punio e do duplo processo pelo mesmo fato (no bis idem), possibilitando maior segurana ao indivduo
contra eventual abuso do Estado. As partes podem faz-la a qualquer tempo, ou de ofcio. No
reconhecida a exceo de coisa julgada, o recurso cabvel a apelao. (art. 593,III CPP).
Argi-se-, em petio parte, por qualquer uma destas, sempre determinando a oitiva da outra.
Admite-se a suscitao verbal, porm mais incomum. Cabe recurso em sentido estrito, quando o juiz a
acolher (ar. 581, III do CPP), mas no quando julg-la improcedente. Entretanto, por configurar ntido
constrangimento ilegal o andamento de nova ao penal, aps a matria j ter sido decidida
anteriormente, pode ser impetrado habeas corpus para o seu trancamento.

2.3 Conflito de Competncia:

O terceiro instrumento de declarao da competncia o conflito de competncia que o Cdigo
denomina, em terminologia ultrapassada, conflito de jurisdio. Ocorre quando dois ou mais juzes
entendem ser competentes para apreciar a mesma causa, ou ainda quando nenhum juiz a chama para
si. A primeira denomina-se conflito positivo, a segunda, conflito negativo.
Parte da doutrina prefere denominar conflito de jurisdio aquele que se estabelece entre juzes de
diferentes rgos, como ocorreria entre o juiz federal e o juiz estadual, deixando a expresso conflito de
competncia para aquele que se fundamenta entre magistrados do mesmo rgo, como ocorreria entre
juizes estaduais de determinada Comarca. Segundo Frederico Marques, em posio intermediria, o
CPP equiparou a expresso conflito de competncia a conflito de jurisdio.

O conflito pode ser suscitado pela parte interessada, pelo Ministrio Pblico e por qualquer dos
juzos ou tribunais que divergem. Se positivo, ser suscitado por requerimento da parte ou do Ministrio
Pblico, ou por representao do juzo ou tribunal envolvido diretamente perante o tribunal competente
para dirimi-lo. Ao receb-lo, o tribunal poder determinar a suspenso do processo principal a fim de
evitar a nulidade, requisitando informaes dos rgos jurisdicionais em divergncia. Se negativo,
poder ser suscitado nos prprios autos, os quais sero remetidos ao tribunal para julgamento. Na
instruo do incidente poder ser determinada diligncia probatria (Smula 59 do Superior Tribunal de
Justia).
O conflito de competncia pode decorrer de atribuio quando a divergncia entre autoridade
administrativas ou entre estas e autoridade judiciria. Quando se tratar de autoridade do mesmo estado,
cabe o Tribunal de Justia dirimi-los. (CF 105, I,g) No havendo magistrado, cabe a instituio qual
pertencem. de competncia do Superior Tribunal de Justia julgar os conflitos entre tribunais,
ressalvada a competncia do Supremo Tribunal Federal, ou entre tribunais e juzes a eles no
vinculados e entre juzes subordinados a tribunais diferentes, como por exemplo um juiz federal e um
estadual. E o Supremo Tribunal Federal, os conflitos de competncia entre os Tribunais Superiores ou
entre estes e qualquer outro tribunal.
Ressalte-se que, havendo conflito entre membros do Ministrio Pblico que, durante uma investigao
policial, entendem que no so competentes para denunciar o indiciado, podemos dizer que, se trata de
conflito negativo de atribuies, sendo pois considerado um falso conflito de atribuio.

2.4 Restituio das coisas Apreendidas:

" o procedimento legal de devoluo a quem de direito de objeto apreendido, durante diligncia policial
ou judiciria, no mais interessante ao processo criminal" ( G. De Souza Nucci). H trs tipos de coisas
que podem interessar ao processo penal e que podero ser apreendidas: os instrumentos do crime, os
bens proveito da infrao e objetos de simples valor probatrio.
A restituio pode ser ordenada pela autoridade policial ou judiciria, mediante termo nos autos, desde
que no exista dvida quanto ao direito do requerente. Caso seja duvidoso, o pedido deve sera autuado
em apartado, podendo o interessado apresentar provas em cinco dias. Aqui, caber ao juiz a deciso
(art. 120 CPP). Tendo certeza da propriedade da coisa apreendida, no sendo ela mais til ao processo,
deve ser devolvida a quem tem direito, sem necessidade de procedimento incidente em apartado.
Entretanto, se h dvida sobre a propriedade, e esta no puder ser resolvida durante o dilao
probatria criminal, transfere-se a discusso para o juzo cvel, depositando-se as coisas em mos de
depositrio ou do prprio terceiro que j as detinha, desde que idneo.
Observe-se que o prazo para requerer a devoluo da coisa apreendida de noventa dias, aps o
trnsito em julgado da sentena condenatria . Caso ningum se habilite a tanto, decretar o juiz a
perda em favor da Unio, do que foi apreendido, seja lcito ou ilcito, determinado que sejam leitoados,
revertendo o dinheiro aos cofres pblicos. J os instrumentos do crime sero inutilizados ou recolhidos a
museu criminal. (art. 122 do CPP)
Trs so as alternativas de deciso no pedido de restituio:
a. O juiz o defere, determinando a entrega ao requerente. Dessa deciso cabe apelao, porque se trata
de deciso com fora de definitiva (art. 593, II).
b. O juiz o indefere, porque a posse da coisa ilcita, independentemente de eventual condenao. O
recurso cabvel , tambm, a apelao, com o mesmo fundamento da hiptese anterior.
c. O juiz nega a restituio porque h dvida quanto propriedade ou porque pode, em tese, ficar sujeita
ao perdimento (CP, art. 91, II), como efeito da condenao. Essa deciso irrecorrvel, porque no se
trata de deciso com fora de definitiva nem est relacionada no art. 581, cabendo ao interessado
recorrer via cvel para a declarao de sua propriedade, aguardar a sentena penal ou apresentar
embargos nos termos do art.129 ou do art. 130 do Cdigo de Processo Penal.
Como regra, tudo o que for pelo agente adquirido com o resultado lucrativo da prtica criminosa deve
ser objeto de sequestro e no de simples apreenso. Porm se o agente utiliza o dinheiro para comprar
algum objeto que seja interessante para a prova do processo criminal, pode a coisa ser apreendida.

2.5 Medidas Assecuratrias:

"So as providncias tomadas, no processo criminal, para garantir futura indenizao ou reparao

vtima da infrao penal, pagamento das despesas processuais ou penas pecunirias ao Estado ou
mesmo evitar que o acusado lucro com a prtica criminosa" (NUCCI). Nesse sentido, as medidas
assecuratrias so: arresto, sequestro e especializao de hipoteca legal.

2.5.1 Sequestro:

a medida assecuratria consistente me reter os bens imveis ou mveis do indiciado ou acusado,
ainda que em poder de terceiros, quando adquiridos com o proveito da infrao penal, para que deles
no se desfaa, durante o curso da ao penal, a fim de se viabilizar a indenizao da vtima ou
impossibilitar ao agente que tenha lucro com a atividade criminosa (art. 125 CPP)
Vale, pois, o sequestro para recolher os proventos do crime, visando-se indenizar a parte lesada,
objetivando, tambm, que algum aufira lucro com a prtica de uma infrao penal. Logo, no havendo
ofendido para requerer a indenizao, sero os proventos confiscados pela Unio. Observe-se que, em
regra, quando bem mveis constituem produto do crime, sero objetos de apreenso, quanto aos
imveis, na omisso do CPP, utiliza-se, por analogia, o sequestro.
requisito para o sequestro, a existncia de indcios veementes (fortes, intensos, cristalinos) de
procedncia ilcita dos bens. O sequestro pode ocorrer por iniciativa do MP, do ofendido, do
representante legal, herdeiros, por autoridade judicial condutora das investigaes ou o prprio
magistrado, agindo de ofcio. (art.127 CPP). Em qualquer hiptese o recurso cabvel a apelao.
Quando tratar-se de defesa apresentada por terceiro de boa-f caber embargos de terceiro. (art. 129
CPP)
Decretado o sequestro, determinar o juiz a expedio de mandado para a sua inscrio no Registro de
Imveis, nos termos do art. 239 da Lei 6.015/73. Feito isto, no mais ser possvel que o imvel seja
vendido a terceiros de boa-f. Caso seja o imvel objeto de compra e venda, a despeito do sequestro, o
terceiro que o detiver, perder o bem, que ser vendido em hasta pblica, encaminhando-se o apurado
para a vtima ou para a Unio.

2.5.2 Arresto:

Segundo o art. 137 do CPP, ocorrer arresto na falta de bens imveis para assegurar pagamento de
indenizao ao ofendido, ou custeio das despesas do processo. Entre seqestro e o arresto existem
elementos comuns e elementos diferenciais. So elementos comuns ao arresto e ao seqestro: a) o
intuito de segurana econmica, quando qualquer fato (dos previstos na lei) permite crer-se na ofensa a
direitos; b) o carter de medida cautelar, como a deteno pessoal, os protestos, a cauo, a venda
judicial de objetos comerciais que tenham sido embargados, depositados ou penhorados, se de fcil
deteriorao etc. Um desvia o perigo do desaparecimento da coisa ? o seqestro; outro consiste em
embargo ou impedimento, at que o devedor solva a dvida. Um supe a questo sobre a coisa (direito
real; posse); outro, a obrigao.
Os elementos diferenciais esto na cautela, que diz respeito utilidade final da relao de direito (no
arresto) enquanto concerne ao prprio objeto (no seqestro). O seqestro supe a litigiosidade da coisa,
enquanto no arresto existe certeza sobre a titularidade dominial do objeto. Por fim, no existe arresto de
pessoa, enquanto se admite o seqestro pessoal, como na posse provisria de filhos.
Poder ser interposto em qualquer fase do processo, pois, pode servir de preparao para a
especializao da hipoteca legal. Dois requisitos devero ser satisfeitos para poder se interpor o arresto:
a) a prova da materialidade do delito; b) a existncia de indcios suficientes de autoria. Os bens
arrestados sero entregues a terceiro estranho lide, que ficar responsvel pelo depsito e
administrao dos objetos, segundo as regras processuais civis (art. 139 do CPP)
A lei possibilita um arresto prvio, cautelar, diante da possibilidade de haver demora no processo de
especializao e inscrio da hipoteca legal. Assim, quaisquer bens imveis do ru podem ser
seqestrados, para posteriormente ser objeto do pedido de inscrio da hipoteca legal, no se
confundindo com o seqestro previsto no art. 125 do CPP. O arresto provisrio revogado, se no prazo
de quinze dias, no for promovido o pedido de inscrio da hipoteca legal. Note-se que esta medida,
aplicar-se-, apenas a bens imveis, vez que preparatria para a especializao da hipoteca.
O arresto ser levantado ou cancelado, quando a sentena penal for absolutria ou houver sido julgada
extinta a punibilidade. Cancelada a medida nestes dois casos, os bens devero ser devolvidos ao
acusado. Se os bens mveis arrestados, nos termos do art. 137, forem fungveis e facilmente

deteriorveis, estes devero ser avaliados e levados leilo pblico, devendo ser o dinheiro
apurado, depositado ou entregue a terceiro idneo, que assinar termo de responsabilidade (art. 137,
1 c/c art. 120, 5 do CPP). Se os bens mveis arrestados gerarem rendas, caber ao juiz arbitrar uma
importncia proveniente destes rendimentos, a ser entregue vtima para a sua manuteno e a de sua
famlia.

O recurso cabvel contra a deciso que concede ou no o arresto, ser a apelao, como nas demais
medidas assecuratrias.

2.5.3. Hipoteca legal.

o direito real de garantia em virtude do qual um bem imvel, que continua em poder do devedor,
assegura ao credor, precipuamente, o pagamento da dvida. Pode ser: convencional, a judicial ou a
legal. A primeira, decorre do contrato celebrado entre o credor e o devedor da obrigao. A segunda,
advm de uma sentena judicial. A terceira, a legal, a que nos interessa, pois sobre ela que se refere o
Cdigo de Processo Penal. A hipoteca legal aquela instituda pela lei, como medida cautelar, favorvel
a certas pessoas, com o fim de garantir determinadas obrigaes (vide art. 827, VI do Cdigo Civil
Brasileiro).
A hipoteca legal poder ser requerida em qualquer fase do processo. Cabe ressaltar o uso impreciso do
termo indiciado na redao do artigo 134 do CPP. Mirabete alerta, entretanto, que alguns tribunais do
pas vm entendo que a especializao da hipoteca poderia ocorrer antes do incio da ao penal,
posicionamento este, que data vnia, discordamos, pois a redao do artigo supracitado, bem clara
em dizer que a especializao da hipoteca poder ser requerida em qualquer fase do processo.
Os requisitos necessrios para a especializao da hipoteca legal so:
a) a prova inequvoca da materialidade do fato delituoso;
b) indcios suficientes de autoria.
O pedido de especializao da hipoteca legal pode ser formulado pelo ofendido (art. 134 do CPP), pela
parte (art. 135 do CPP), pelo representante legal da vtima ou seus herdeiros (art. 842, I e 827, VI do
CCB) e pelo Ministrio Pblico, quando o ofendido for pobre e a ele requeira, ou se houver interesse da
fazenda pblica (municipal, estadual ou federal). Duas so as finalidades bsicas da hipoteca, a
primeira, a de satisfazer o dano ex delicto; e a segunda, pagar as penas pecunirias se aplicadas, e
tambm, as despesas processuais. Deve-se ficar bem claro, que a primeira finalidade tem prioridade em
relao segunda, isto , indeniza-se a vtima primeiro, e o que sobrar o Estado recolhe, conforme o
disposto no artigo 140 do CPP. O procedimento para especializao da hipoteca legal est expresso no
art. 135, caput e seus pargrafos.
No pedido de especializao da hipoteca, a parte dever estimar o valor da responsabilidade civil,
designar e estimar o imvel ou imveis que tero de ficar especialmente hipotecados. Recebido o
requerimento, o juiz mandar proceder o arbitramento do valor da responsabilidade e avaliao do
imvel. A petio dever ser instruda com as provas ou indicar as provas em que se funda a estimativa
da responsabilidade, com a relao dos imveis que o responsvel possuir, se outros tiver, alm dos
indicados no requerimento, e com os documentos que comprovam o domnio.
O acusado dever ser citado. Feito isto, juiz ouvir as parte no prazo comum de dois dias, que correr
em cartrio, e poder corrigir o arbitramento do valor da responsabilidade, se lhe parecer haver excesso
ou ser deficiente. O valor da responsabilidade ser definitivamente liquidado aps a condenao, no
existindo qualquer impedimento de ser requerido novo arbitramento, se qualquer das partes discordar do
arbitramento realizado anteriormente sentena condenatria.
Transitada em julgado a sentena condenatria, e no havendo discordncia a respeito do arbitramento,
os autos devero ser remetidos ao juzo cvel, onde devero ser executados. A hipoteca legal ser
levantada ou cancelada, se o ru for absolvido por sentena transitada em julgado ou estiver extinta a
sua punibilidade.

2.6 Incidente de falsidade:

Trata-se de um procedimento incidente, voltado constatao da autenticidade de um documento,
inserido nos autos do processo criminal principal, sobre o qual h controvrsia. Visa, pois, garantir o a
formao de provas legtimas no processo penal, onde prevalece o princpio da verdade real, impedindo,

que seja obscurecida pela falsidade trazida aos autos por umas das partes.
Instaurado o procedimento incidente de apurao de falsidade documental, com a argio por escrito
da falsidade de determinado documento constante nos autos, determinar o magistrado a autuao em
apartado, abrindo prazo de 48 horas para a oitiva da parte contrria (a contar da intimao), Na
seqncia, abre-se prazo de 3 dias para cada parte apresentar as provas que possui ou requerer a
produo dos que no detm, julgado procedente, afastar-se- toda q qualquer prova nociva ao
acusado. Poder ser argida, por escrito, a sua falsidade tanto material quanto ideolgica.
Para Greco, no processo penal, o incidente de falsidade no uma ao declaratria incidental, mas
um simples incidente probatrio, para subsidiar o juiz quanto apreciao de um documento enquanto
prova a influir na deciso. Instaura-se somente se houver necessidade de dilao probatria especial,
que venha a acarretar um desvio do desenvolvimento normal do procedimento. Caso contrrio, no h
necessidade de se instaurar procedimento incidental distinto.
A argio da falsidade, pode, ainda, ser feita por procurador, porm deve s-lo por procurador com
poderes especiais (art. 146), a fim de definir a responsabilidade pela imputao do falso. Essa exigncia,
contudo, s admissvel se o acusado estiver presente e puder outorgar os ditos poderes especiais,
porque, se ele estiver ausente ou for incapaz, estar o defensor autorizado a fazer a argio
independentemente deles, em virtude da ampla defesa constitucionalmente garantida. A verificao da
falsidade poder, tambm, tendo em vista os poderes inquisitivos do juiz em relao prova, ser
determinada de ofcio pelo magistrado.
O incidente encerra-se com deciso reconhecendo, ou no, a falsidade. Poder, o juiz, ainda, somente
deixar de declarar a falsidade por falta de elementos, o que no significa declarao de autenticidade e
veracidade do documento. Essa deciso, em qualquer caso, ter efeito exclusivamente interno e
repercutir na fundamentao da sentena de mrito.
Da deciso que resolve o incidente cabe recurso no sentido estrito (art. 581, XVIII). Todavia, esse
recurso tem menos utilidade do que parece, porque com ou sem ele o juiz ou o tribunal no deixar de
apreciar a integridade do documento ao proferir a sentena de mrito, j que em sua fundamentao
que vai repercutir a f que o documento merece.

DA PROVA NO PROCESSO PENAL

CONCEITO DE PROVA

A prova tem o intuito de ratificar, na fase de instruo do processo, a veracidade ou falsidade de uma
afirmao, assim como a existncia ou inexistncia de um fato. Portanto, a prova o instrumento
atravs do qual, as partes iro demonstrar para o juiz a ocorrncia ou inocorrncia das alegaes
declinadas no processo. (GRINOVER, 2006, p. 135).Nesta senda Ada Pellegrini Grinover (2006, p. 135)
determina: Toda pretenso prende-se a algum fato, ou fatos, em que se fundamenta. As dvidas sobre a
veracidade das afirmaes feitas pelas partes no processo constituem as questes de fato que devem
ser resolvidas pelo juiz, vista da prova de acontecimentos pretritos relevantes. A prova constitui,
assim, numa primeira aproximao, o instrumento por meio do qual se forma a convico do juiz a
respeito da ocorrncia ou inocorrncia de certos fatos. (grifos do autor).
Em uma viso inquisitorial, define Fernando da Costa Tourinho Filho:Prova , antes de mais nada,
estabelecer a existncia da verdade; e as provas so os meios pelos quais se procura estabelec-la.
Entende-se, tambm por prova, de ordinrio, os elementos produzidos pelas partes ou pelo prprio juiz,
visando estabelecer, dentro do processo, a existncia de certos fatos. (2003, p. 215).As partes, na fase
instrutria do processo, devero demonstrar, atravs dos meios de prova, a veracidade do que fora
arrolado no processo ou a falsidade das alegaes da parte contraria. Busca-se, sobretudo, uma
deciso justa, fundamentada em fatos devidamente comprovados, evitando-se, assim, que as partes
no aceitem tal julgado, e recorra da deciso, como ocorre no Tribunal do Jri, v.g., em que se pode
apelar quando a deciso dos jurados est em desconformidade com as provas produzidas nos autos,
conforme leciona o Cdigo de Processo Penal em seu art. 593, inciso III, alnea d, (Caber apelao no
prazo de cinco dias: [...] III das decises do tribunal do jri, quando: [...] d) for a deciso dos jurados
manifestamente contrria a prova dos autos.).
Preleciona, ainda, Mirabete tambm resguardando caractersticas inquisitoriais:A instruo do processo
a fase em que as partes procuram demonstrar o que objetivam, sobretudo para demonstrar ao juiz a
veracidade ou falsidade da imputao feita ao ru e das circunstncias que possam influir no julgamento

da responsabilidade e na individualizao das penas. Essa demonstrao que deve gerar no juiz a
convico de que necessita para o seu pronunciamento o que constitui a prova. Nesse sentido, ela se
constitui em atividade probatria, isto , no conjunto de atos praticados pelas partes, por terceiros
(testemunha, peritos, etc.) e at pelo juiz para averiguar a verdade e formar a convico deste ltimo.
(1997, p. 255).Assim, fica demonstrado a relevncia da prova para a reconstruo de fatos ocorridos,
garantindo, sobremaneira, o resultado til do processo. Sendo imprescindvel, no processo penal, para o
juzo de valorao do julgador na busca da verdade, que satisfaa o seu convencimento, suas
convices subjetivas. Como bem defende Giuseppe Chiovenda citado por Elmir Duclerc (2004, p. 6-
7):Provar significa formar a convico do juiz sobre a existncia ou no de fatos relevantes no processo.
Objeto da prova constitui os fatos que no sejam reconhecidos e notrios, porquanto os fatos que no
se possam negar signe tergiversatione dispensam prova. Releva distinguir os motivos de prova, os
meios de prova e os procedimentos probatrios. So motivos de prova as alegaes que determinam,
imediatamente ou no, a convico do juiz (por exemplo: a afirmao de que um fato influencia na
causa, oriunda de uma testemunha presencial; a observao de um dano pelo prprio juiz, no lugar).
Meios de prova so as fontes de que o juiz extrai os motivos de prova (assim, nos exemplos aduzidos, a
pessoa da testemunha, os lugares inspecionados). Consistem os procedimentos probatrios no conjunto
das atividades necessrias a pr o juiz em comunicao com os meios de prova ou verificar a
atendibilidade de uma prova. (grifos do autor).Foroso compartilhar, ainda, o pensamento de Carnelutti
citado pro Elmir Duclerc (2004, p. 6):[...] provar significa uma atividade do esprito dirigida verificao
de um juzo. O que se prova uma afirmao; quando se fala em provar um fato,ocorre assim pela
costumeira mudana entre a afirmao e o fato afirmado. Como os meios para a verificao so as
razes, esta atividade se resume na contribuio de razes. Prova, como substantivo de provar , pois,
o procedimento dirigido para tal verificao. Mas as razes no podem estar no ar; com efeito, o
raciocnio no atua a no ser partindo de um lado sensvel, que constitui o fundamento da razo. Em
linguagem figurada tambm estes fundamentos chamam-se provas; neste segundo significado, prova
no um procedimento, mas um quid sensvel enquanto serve para fundamentar uma razo. (grifos no
original).

OBJETO DA PROVA

Objetiva-se no processo reconstituir os fatos adjetivados como criminosos. Sendo objeto da prova,
portanto, todos os fatos, coisas, acontecimentos e circunstncias que so relevantes para convencer o
juiz sobre o ocorrido, e, assim, solucionar a demanda. (ALEXANDRE REIS, 2006 p. 116).Na lio de
Paulo Rangel, o objeto :a coisa, o fato, o acontecimento que deve ser conhecido pelo juiz, a fim de que
possa emitir um juzo de valor. So os fatos sobre os quais versa a lide. Ou seja, o thema probandum
que serve de base imputao penal feita pelo ministrio pblico. a verdade dos fatos imputados ao
ru com todas as suas circunstncias. (2004, p. 406). (grifos do autor).E ainda, na viso de Jacinto
Nelson de Miranda Coutinho, (2000, p. 03):Como se sabe, a produo da prova no processo penal tem
por objetivo formar a convico do juiz a respeito da existncia ou inexistncia dos fatos e situaes
relevantes para a sentena. , em verdade, o que possibilita o desenvolvimento do processo, enquanto
reconstruo de um fato pretrito, conforme restou demonstrado.Tem a prova a finalidade de formar a
convico do juiz sobre os elementos necessrios para a deciso da causa. Para julgar o litgio precisa o
juiz ficar conhecendo a existncia do fato sobre o qual versa a lide(Elmir Duclerc, 2005, p. 229).O objeto
da prova, no entanto, deve ultrapassar a seara concernente ao crime, e abranger, inclusive, situaes
objetivas ou subjetivas que, de certa maneira, podem intervir na resoluo do feito. Deve abarcar todos
os fatos, principais ou secundrios, que reclamem uma apreciao judicial e exijam uma
comprovao.Excluem-se, apenas, pontos que no esto ligados com o cerne da contenda ou que so
notoriamente conhecidos por todos (Fatos Notrios). (DUCLERC, 2005, p. 229).Assim, no processo
penal, em que a busca da verdade (processual) e a observncia de princpios como o devido processo
legal tem acentuada pertinncia, caso o fato seja controvertido ou no, devero restar provados. At
mesmo a confisso do ru no tem valor absoluto, devendo ser confrontado com o restante das provas
produzidas no processo. (RANGEL, 2004 p. 406)Contudo, existem fatos que, embora estejam ligados ao
fato criminoso, no precisam ser objeto de prova. Como ocorre nos casos de presuno legal, em que a
lei atribui carter de veracidade e de existncia a determinados fatos. A questo de a presuno ser
absoluta ou relativa est diretamente ligada com o nus da prova. Sendo absoluta, a parte que alegou o
fato ou a quem este interesse est dispensado de prova-lo. Sendo relativa, caber a parte ex adversa

desconstituir a presuno. Conforme Paulo Rangel (2004, p. 406), os fatos notrios no necessitam
ser provados. Vicente Greco Filho (1999, p. 32) conclui que "o objeto da prova, referida a determinado
processo, so os fatos pertinentes, relevantes, e no submetidos a presuno legal".Apesar do
pensamento acima declinado estar devidamente sedimentado na doutrina ptria, compete, entretanto,
trazer a baila os argumentos de Alberto M. Binder no que tange o nus da prova e sua relao com o
princpio constitucional da Presuno de Inocncia, rechaando de imediato o que ele denomina de
mitos de culpabilidade, ou seja, a idia de que existem partes da culpa que no necessitam ser
provadas. (BINDER, 2003). Nesta senda, ele determina:[...] o princpio de inocncia tambm deve
significar que no processo penal no devem existir mitos de culpabilidade, isto , regras absolutas de
apreciao da prova que obrigue o juiz considerar provada a culpa, ou parte dela, de um modo
automtico. Qualquer mito desta natureza inconstitucional porque afeta este princpio. Devemos ser
cuidadosos, portanto, na anlise das regras de valorao da prova que tem uma natureza muito
especial pois, muitas vezes, estas podem produzir efeitos substanciais sobre a situao da pessoa
imputada, efeitos que so inconstitucionalmente inadmissveis. A verdade que nossos processos
penais esto infestados de mitosNorteado pela idia de que todos so, por imposio constitucional,
presumidos inocentes Binder (2003 p. 89) defende que o acusado no deve provar sua inocncia, tarefa
que, em qualquer momento, cabe aos rgos de persecuo penal. E complementa:Deve-se insistir
nessa idia, embora parea bvia, porque uma garantia de transcendental importncia poltica: ela
marca, muitas vezes, o limite onde comea a ser criado um sociedade repressiva, onde cada cidado
suspeito de algo.(BINDER, 2003, p. 8990).Foroso perceber a importncia da prova para o processo, e
principalmente para o processo penal, pois, este tem uma maior preocupao com a verdade, ao menos
a verdade processual e isto se deve ao fato de estar em jogo direitos e garantias constitucionais, como a
liberdade. Desta maneira, os meios de prova sofrem uma maior flexibilidade, para que assim, reproduza-
se com a maior riqueza de detalhes possvel o que ocorrera.Porm, cumpre salientar, que no
qualquer prova que poder ser levada ao conhecimento do judicirio, devendo respeitar as
determinaes e vedaes constitucionais ou da legislao ordinria. O princpio da Verdade Processual
tem que estar em harmonia com a liberdade da prova e esta encontra limite no campo da admisso das
provas obtidas por infringncia s normas legais.(RANGEL, 2004, p. 416).Chegado o fim da fase de
produo probatria, incumbe ao juiz tarefa de apreci-las e valor-las conforme suas convices,
fundamentando assim, sua deciso. Esta fase probatria tem incio na instruo do processo e fim nas
alegaes, sendo que, neste ltimo passo, as partes podem valorar as provas que acharem pertinentes,
no entanto, segundo o sistema atual de valorao das provas, caber apenas ao juiz valor-las. Agindo
com prudncia, e afastando da mente qualquer pr-julgamento que possa lhe conduzir ao erro.1.3

DO SISTEMA PROBATRIO NO PROCESSO PENAL

Os sistemas de valorao da prova representam uma evoluo histrica no que tange as mudanas
atinentes liberdade do magistrado na avaliao e valorao das provas produzidas no
processo.Segundo Vicente Greco Filho (1999, p. 37), "na avaliao das provas, possvel imaginar trs
sistemas que podem orientar a concluso do juiz: o sistema da livre apreciao ou da convico ntima,
o sistema da prova legal e o sistema da persuaso racional".O sistema probatrio utilizado pelo direito
processual civil, dividido em trs espcies que se alternaram ao longo da evoluo histrica, quais
sejam: o sistema da prova tarifada, do livre convencimento e do livre convencimento motivado, sendo
este ltimo o que contemporaneamente empregado.A prova taxada ou tarifada tambm denominado
de prova legal, neste sistema a deciso do magistrado est ligado as provas produzidas no processo e
os valores das mesmas, j estabelecidos em lei. O juiz criminal fica constrito a critrios de valorao
aprioristicamente entabulados na legislao pertinente, existindo, assim, provas mais valorosas do que
outras.O que se pretendia coibir com tal sistema eram as arbitrariedades, os abusos e inseguranas
advindas com a liberdade de convico do juiz. Assim a lei pr-estabelecia quais provas deveriam
comprovar a veracidade de determinado fato e qual o valor dos diferentes meios probatrios. Impedia
que o juiz emitisse qualquer juzo de valor, ou analisasse os fatos com o intuito de buscar a verdade real
dos acontecimentos.Desta maneira, tomando como exemplo a prova testemunhal produzida na idade
mdia, em que o testemunho de dez servos era equivalente a de um nobre, por mais que o julgador
percebesse a veracidade do depoimento do servo, teria que decidir em conformidade a esta proporo.
(PETRY, 2007).Segundo a fundamentao de Jacinto (2000, p. 04) h de se ver que muitas legislaes
aceitaram a previso da possibilidade do juiz incorrer em erro, no momento de valorao dos meios de

prova utilizados, razo pela qual fixou-se, na lei, uma hierarquia de valores referentes a tais meios.
E complementa argindo as atrocidades ocasionadas por este sistema. Seno vejamos:Veja-se, neste
sentido, o sistema processual inquisitrio medieval, no qual a confisso, no topo da estrutura, era
considerada prova plena, a rainha das provas (regina probationum), tudo como fruto do tarifamento
previamente estabelecido. Transferia-se o valor do julgador lei, para evitar-se manipulaes; e isso
funcionava, retoricamente, como mecanismo de garantia do argido, que estaria protegido contra os
abusos decorrentes da subjetividade. Sem embargo, a histria demonstrou, ao revs, como foram os
fatos retorcidos, por exemplo, pela adoo irrestrita da tortura. (JACINTO, 2000).Percebe-se, tambm,
que o sistema em comento era totalmente antagnico, na medida que, se por um lado procurava-se
combater as possveis arbitrariedades dos Juizes na resoluo da lide. Por outro, era o prprio Estado
que a exercia (a arbitrariedade) na exata medida que injustificadas prerrogativas eram atribudas de
forma desigual entre os indivduos, como ficou devidamente demonstrado com os exemplos supra.O
sistema da livre convico ou do livre convencimento caracteriza-se por atribuir ao juiz uma maior
liberdade na apreciao das provas produzidas no processo, podendo decidir em consonncia com suas
convices intimas. Pode o julgador analisar as provas e valora-las em conformidade com a sua
persuaso.
Contudo, o grande problema advindo com esse critrio a excessiva liberdade atribuda ao magistrado.
Podendo o mesmo decidir sem qualquer fundamentao legal, tendo como base, exclusivamente, seu
conhecimento particular. Nesse sistema, as partes estavam fadadas a ser alvo de arbitrariedades.O
sistema do livre convencimento motivado do juiz ou, tambm chamado, persuaso racional, atribui ao
magistrado uma maior liberdade para decidir, no estando cingido no que tange a valorizao das
provas pela lei. Assim, seria esse sistema uma mistura dos outros supra declinados.Impetuoso ressaltar
o pensamento de Antonio Magalhes Gomes Filho (1997, p. 161):Nas provas legais, a funo do
julgador diante das provas era de mera constatao de sua existncia e, em seguida, de deduo de
seu valor para a deciso, segundo os parmetros anteriormente fixados pelo legislador; ao contrrio, na
intima convico e no livre convencimento, a tarefa de apreciar as provas investe o agente de amplos
poderes de crtica e seleo do material probatrio, para dele extrair o seu julgamento sobre os fatos.
(grifos do autor).O juiz dever analisar as provas e valor-las de acordo com seu convencimento,
limitando-se aos meios probatrios produzidos nos autos. Devendo, dessa maneira, indicar na sentena
as razes que lhe persuadiram.Atualmente, este o sistema probatrio que vem sendo utilizado,
inclusive no Brasil, como bem salienta o artigo 93, IX, da Carta Magna de 1988, in verbis:Artigo 93. Lei
complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura,
observados os seguintes princpios:(...)IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero
pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse
pblico o exigir, limitar a presena em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou
somente a estes.Mesmo antes de promulgada a Constituio Federal de 1988 o pensamento jurdico
ptrio j havia sofrido modificaes com o intuito de acolher referente sistema, como assevera Joel
Picinini citando Barbosa Moreira:O pensamento jurdico de nossos dias propugna concepo mais
ampla da controlabilidade das decises judiciais, que no se adstringe ao quadro das impugnaes
previstas nas leis do processo. No apenas o controle endoprocessual que se precisa assegurar: visa-
se, ainda, e sobretudo, "a tornar possvel um controle generalizado e difuso sobre o modo como o juiz
administra a justia"; e "isso implica que os destinatrios da motivao no sejam somente as partes,
seus advogados e o juiz da impugnao, mas tambm a opinio pblica entendida no seu complexo,
seja como opinio do quisquis populo". [65]A possibilidade de aferir a correo com que atua a tutela
jurisdicional no deve constituir um como "privilgio" dos diretamente interessados, mas estender-se em
geral aos membros da comunidade: fora de dvida que, se a garantia se revela falha, o defeito
ameaa potencialmente a todos, e cada qual, por isso mesmo, h de ter acesso aos dados
indispensveis para formular juzo sobre o modo de funcionamento do mecanismo assecuratrio. (2007,
p.2).Esse sistema o mais indicado quando se pensa na funo social do judicirio, pois, atribui limites
atuao do Juiz. Devendo suas sentenas serem prontamente fundamentadas em plena conformidade
com as provas produzidas durante o processo. Neste mesmo sentido posiciona-se Alberto Binder (2003,
p.88) em que para ele a sentena deve ser fundamentada, porque assim exigem as instituies
republicanas e o princpio bsico do controle da justia.

DA PRISO E DA LIBERDADE PROVISRIA


Segundo Luiz Flvio Gomes, a priso preventiva no apenas a ultima ratio. Ela a extrema ratio
da ultima ratio. A regra a liberdade; a exceo so as cautelares restritivas da liberdade (art. 319,
CPP); dentre elas, vem por ltimo, a priso, por expressa previso legal.
Com a nova Lei a Priso em Flagrante e a Priso Preventiva passam a ser medidas somente decretadas
diante de situaes excepcionais. A Lei prev a converso da Priso em Flagrante ou substituio da
Priso Preventiva em 09 (nove) tipos de medidas cautelares processuais penais.
Assim, portanto, a priso propriamente dita, somente ser determinada aos crimes considerados de
maior potencial ofensivo, isto , crimes dolosos com pena superior a quatro anos ou nos casos de
reincidncia. Com efeito, se o ru for primrio, e a pena mxima em abstrato cominada para o delito
praticado for igual ou inferior a 4 (quatro) anos, o juiz no ter amparo legal para decretar a priso
preventiva do indiciado/acusado.
Das Medidas Cautelares de Natureza Pessoal Diversas da Priso
A medida cautelar precisamente instrumento judicial que visa impedir que o resultado final do
processo no seja invivel, ou seja, o procedimento judicial que visa prevenir, conservar, defender ou
assegurar a eficcia de um direito. Em outras palavras, a medida cautelar evita que, quando a deciso
transite em julgado, seja impossvel aplicar a pena aplicada pelo magistrado.
Assim, temos:
um ato de precauo ou um ato de preveno promovido no judicirio, onde o juiz pode autorizar
quando for manifesta a gravidade, quando for claramente comprovado um risco de leso de qualquer
natureza, ou na hiptese de ser demonstrada a existncia de motivo justo, amparado legalmente.

CAPTULO II
DA PRISO EM FLAGRANTE
Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender
quem quer que seja encontrado em flagrante delito.
Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem:
I - est cometendo a infrao penal;
II - acaba de comet-la;
III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao
que faa presumir ser autor da infrao;
IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser
ele autor da infrao.
Art. 303. Nas infraes permanentes, entende-se o agente em flagrante delito enquanto no
cessar a permanncia.
Art. 304. Apresentado o preso autoridade competente, ouvir esta o condutor e colher, desde
logo, sua assinatura, entregando a este cpia do termo e recibo de entrega do preso. Em seguida,
proceder oitiva das testemunhas que o acompanharem e ao interrogatrio do acusado sobre a
imputao que lhe feita, colhendo, aps cada oitiva suas respectivas assinaturas, lavrando, a
autoridade, afinal, o auto. (Redao dada pela Lei n 11.113, de 2005)
1
o
Resultando das respostas fundada a suspeita contra o conduzido, a autoridade mandar
recolh-lo priso, exceto no caso de livrar-se solto ou de prestar fiana, e prosseguir nos atos do
inqurito ou processo, se para isso for competente; se no o for, enviar os autos autoridade que o
seja.
2
o
A falta de testemunhas da infrao no impedir o auto de priso em flagrante; mas, nesse
caso, com o condutor, devero assin-lo pelo menos duas pessoas que hajam testemunhado a
apresentao do preso autoridade.
3
o
Quando o acusado se recusar a assinar, no souber ou no puder faz-lo, o auto de priso em
flagrante ser assinado por duas testemunhas, que tenham ouvido sua leitura na presena deste.
(Redao dada pela Lei n 11.113, de 2005)
Art. 305. Na falta ou no impedimento do escrivo, qualquer pessoa designada pela autoridade
lavrar o auto, depois de prestado o compromisso legal.
Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados
imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele
indicada. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

1
o
Em at 24 (vinte e quatro) horas aps a realizao da priso, ser encaminhado ao juiz
competente o auto de priso em flagrante e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado,
cpia integral para a Defensoria Pblica. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
2
o
No mesmo prazo, ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela
autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e os das testemunhas. (Redao dada pela Lei
n 12.403, de 2011).
Art. 307. Quando o fato for praticado em presena da autoridade, ou contra esta, no exerccio de
suas funes, constaro do auto a narrao deste fato, a voz de priso, as declaraes que fizer o preso
e os depoimentos das testemunhas, sendo tudo assinado pela autoridade, pelo preso e pelas
testemunhas e remetido imediatamente ao juiz a quem couber tomar conhecimento do fato delituoso, se
no o for a autoridade que houver presidido o auto.
Art. 308. No havendo autoridade no lugar em que se tiver efetuado a priso, o preso ser logo
apresentado do lugar mais prximo.
Art. 309. Se o ru se livrar solto, dever ser posto em liberdade, depois de lavrado o auto de priso
em flagrante.
Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente: (Redao
dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - relaxar a priso ilegal; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do
art. 312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da
priso; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato
nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Decreto-Lei n
o
2.848, de 7 de
dezembro de 1940 - Cdigo Penal, poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade
provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao.
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
CAPTULO III
DA PRISO PREVENTIVA
(Redao dada pela Lei n 5.349, de 3.11.1967)
Art. 311. Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a priso
preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento do Ministrio
Pblico, do querelante ou do assistente, ou por representao da autoridade policial. (Redao dada
pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem
econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando
houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. (Redao dada pela Lei n 12.403,
de 2011).
Pargrafo nico. A priso preventiva tambm poder ser decretada em caso de descumprimento de
qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares (art. 282, 4
o
). (Includo pela
Lei n 12.403, de 2011).
Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da priso
preventiva: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro)
anos; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o
disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei n
o
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo
Penal; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso,
enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de
urgncia; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
IV - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida sobre a
identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la,
devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese
recomendar a manuteno da medida. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar pelas provas
constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies previstas nos incisos I, II e III do caput
do art. 23 do Decreto-Lei n
o
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal. (Redao dada pela Lei
n 12.403, de 2011).
Art. 315. A deciso que decretar, substituir ou denegar a priso preventiva ser sempre motivada.
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 316. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de
motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
(Redao dada pela Lei n 5.349, de 3.11.1967)
CAPTULO IV
DA PRISO DOMICILIAR
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 317. A priso domiciliar consiste no recolhimento do indiciado ou acusado em sua residncia, s
podendo dela ausentar-se com autorizao judicial. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for: (Redao
dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - maior de 80 (oitenta) anos; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
II - extremamente debilitado por motivo de doena grave; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com
deficincia; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
IV - gestante a partir do 7
o
(stimo) ms de gravidez ou sendo esta de alto risco. (Includo pela Lei n
12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste
artigo. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
CAPTULO V
DAS OUTRAS MEDIDAS CAUTELARES
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e
justificar atividades; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias
relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco
de novas infraes; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas
ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante; (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).
IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria
para a investigao ou instruo; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado
tenha residncia e trabalho fixos; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira
quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; (Includo pela Lei n
12.403, de 2011).
VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave
ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e
houver risco de reiterao; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo,
evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; (Includo
pela Lei n 12.403, de 2011).
IX - monitorao eletrnica. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
1
o
(Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
2
o
(Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
3
o
(Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
4
o
A fiana ser aplicada de acordo com as disposies do Captulo VI deste Ttulo, podendo ser
cumulada com outras medidas cautelares. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).

Art. 320. A proibio de ausentar-se do Pas ser comunicada pelo juiz s autoridades
encarregadas de fiscalizar as sadas do territrio nacional, intimando-se o indiciado ou acusado para
entregar o passaporte, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).
CAPTULO VI
DA LIBERDADE PROVISRIA, COM OU SEM FIANA
Art. 321. Ausentes os requisitos que autorizam a decretao da priso preventiva, o juiz dever
conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares previstas no art. 319 deste
Cdigo e observados os critrios constantes do art. 282 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
I - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
II - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 322. A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena
privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos. (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).
Pargrafo nico. Nos demais casos, a fiana ser requerida ao juiz, que decidir em 48 (quarenta e
oito) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 323. No ser concedida fiana: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - nos crimes de racismo; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e nos definidos
como crimes hediondos; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
III - nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o
Estado Democrtico; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
IV - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
V - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 324. No ser, igualmente, concedida fiana: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infringido,
sem motivo justo, qualquer das obrigaes a que se referem os arts. 327 e 328 deste Cdigo; (Redao
dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - em caso de priso civil ou militar; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
III - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
IV - quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

PRISO TEMPORRIA

LEI N 7.960, DE 21 DE DEZEMBRO DE 1989.
Converso da Medida Provisria n
111, de 1989
Dispe sobre priso temporria.
O PRESIDENTE DA REPBLICA, fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a
seguinte Lei:
Art. 1 Caber priso temporria:
I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial;
II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao
esclarecimento de sua identidade;
III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de
autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes:
a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2);
b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2);
c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3);
d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2);
e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3);
f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico);
g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo
nico);
h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e pargrafo nico);

i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1);
j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art.
270, caput, combinado com art. 285);
l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal;
m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), em qualquer de sua
formas tpicas;
n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de 1976);
o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492, de 16 de junho de 1986).
Art. 2 A priso temporria ser decretada pelo Juiz, em face da representao da autoridade policial
ou de requerimento do Ministrio Pblico, e ter o prazo de 5 (cinco) dias, prorrogvel por igual perodo
em caso de extrema e comprovada necessidade.
1 Na hiptese de representao da autoridade policial, o Juiz, antes de decidir, ouvir o Ministrio
Pblico.
2 O despacho que decretar a priso temporria dever ser fundamentado e prolatado dentro do
prazo de 24 (vinte e quatro) horas, contadas a partir do recebimento da representao ou do
requerimento.
3 O Juiz poder, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico e do Advogado, determinar
que o preso lhe seja apresentado, solicitar informaes e esclarecimentos da autoridade policial e
submet-lo a exame de corpo de delito.
4 Decretada a priso temporria, expedir-se- mandado de priso, em duas vias, uma das quais
ser entregue ao indiciado e servir como nota de culpa.
5 A priso somente poder ser executada depois da expedio de mandado judicial.
6 Efetuada a priso, a autoridade policial informar o preso dos direitos previstos no art. 5 da
Constituio Federal.
7 Decorrido o prazo de cinco dias de deteno, o preso dever ser posto imediatamente em
liberdade, salvo se j tiver sido decretada sua priso preventiva.
Art. 3 Os presos temporrios devero permanecer, obrigatoriamente, separados dos demais
detentos.
Art. 4 O art. 4 da Lei n 4.898, de 9 de dezembro de 1965, fica acrescido da alnea i, com a
seguinte redao:
"Art. 4 ...............................................................
i) prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir
em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente ordem de liberdade;"
Art. 5 Em todas as comarcas e sees judicirias haver um planto permanente de vinte e quatro
horas do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico para apreciao dos pedidos de priso temporria.
Art. 6 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 7 Revogam-se as disposies em contrrio.

DAS CITAES E INTIMAES

Citao o chamado a juzo para que o acusado se defenda da ao. , no dizer, de Jos Frederico
Marques, o ato processual com que se d conhecimento ao ru da acusao contra ele intentada a fim
de que possa defender-se e vir integrar a relao processual, e na palavra de Espnola Filho, o ato
oficial pelo qual, no incio da ao, se d cincia ao acusado de que contra ele se movimenta essa ao,
manda-o vir a juzo, ver-se processar e fazer sua defesa.
A falta ou nulidade da citao, porm, estar sanada, desde que o interessado comparea antes de o
ato consumar-se, embora declare que o faz para o nico fim de argi-la (art. 570, 1

. Parte). Fica
afastada a falta ou defeito da citao, assim, pelo comparecimento do ru em juzo, sendo interrogado,
ainda que se trate de acusado preso. O juiz ordenar, todavia, a suspenso ou o adiamento do ato,
quando reconhecer que a irregularidade poder prejudicar direito da parte (art. 570, 2

. Parte).
Classificao e Efeitos
A citao pode ser real (ou pessoal, in faciem) ou ficta (presumida). D-se a primeira quando realizada
na pessoa do prprio acusado, tendo ele conhecimento de fato de seu chamamento, por mandado,
requisio, precatria, rogatria ou carta de ordem. A citao ficta, que ocorre quando se presume que
tenha o acusado tido conhecimento da imputao, a realizada atravs de editais.

A citao, no processo penal, tem como efeito completar a instncia, ou seja, a relao jurdica
processual, com o surgimento da figura do ru. Pode ainda causar a revelia se o acusado mudar de
residncia ou dela ausentar-se por mais de oito dias, sem comunicar a autoridade processante o lugar
onde ser encontrado ou se no comparecer ao interrogatrio ou a qualquer ato do processo que deva
estar presente.
Repetindo: O Cdigo de Processo Penal em vigor enumera as seguintes espcies de citao: por
mandato, por precatria, por rogatria, por ordem, por edital. H casos especiais de citao quais
sejam:citao do militar e do funcionrio pblico, citao do ru preso, citao do incapaz e do menor. A
citao por edital est consubstanciada no artigo 361 ao 367 do cdigo de processo penal. Destaca-se a
nova redao que sera dada ao art. 366 deste diploma legal, inserindo uma nova modalidade de citao
ficta, qual seja a citao por hora certa.

TTULO X
DAS CITAES E INTIMAES
CAPTULO I
DAS CITAES
Art. 351. A citao inicial far-se- por mandado, quando o ru estiver no territrio sujeito
jurisdio do juiz que a houver ordenado.
Art. 352. O mandado de citao indicar:
I - o nome do juiz;
II - o nome do querelante nas aes iniciadas por queixa;
III - o nome do ru, ou, se for desconhecido, os seus sinais caractersticos;
IV - a residncia do ru, se for conhecida;
V - o fim para que feita a citao;
VI - o juzo e o lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer;
VII - a subscrio do escrivo e a rubrica do juiz.
Art. 353. Quando o ru estiver fora do territrio da jurisdio do juiz processante, ser citado
mediante precatria.
Art. 354. A precatria indicar:
I - o juiz deprecado e o juiz deprecante;
II - a sede da jurisdio de um e de outro;
Ill - o fim para que feita a citao, com todas as especificaes;
IV - o juzo do lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer.
Art. 355. A precatria ser devolvida ao juiz deprecante, independentemente de traslado, depois
de lanado o "cumpra-se" e de feita a citao por mandado do juiz deprecado.
1
o
Verificado que o ru se encontra em territrio sujeito jurisdio de outro juiz, a este remeter
o juiz deprecado os autos para efetivao da diligncia, desde que haja tempo para fazer-se a citao.
2
o
Certificado pelo oficial de justia que o ru se oculta para no ser citado, a precatria ser
imediatamente devolvida, para o fim previsto no art. 362.
Art. 356. Se houver urgncia, a precatria, que conter em resumo os requisitos enumerados no
art. 354, poder ser expedida por via telegrfica, depois de reconhecida a firma do juiz, o que a estao
expedidora mencionar.
Art. 357. So requisitos da citao por mandado:
I - leitura do mandado ao citando pelo oficial e entrega da contraf, na qual se mencionaro dia e
hora da citao;
II - declarao do oficial, na certido, da entrega da contraf, e sua aceitao ou recusa.
Art. 358. A citao do militar far-se- por intermdio do chefe do respectivo servio.
Art. 359. O dia designado para funcionrio pblico comparecer em juzo, como acusado, ser
notificado assim a ele como ao chefe de sua repartio.
Art. 360. Se o ru estiver preso, ser pessoalmente citado. (Redao dada pela Lei n 10.792, de
1.12.2003)
Art. 361. Se o ru no for encontrado, ser citado por edital, com o prazo de 15 (quinze) dias.
Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a
ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei n
o


5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. (Redao dada pela Lei n 11.719, de
2008).
Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no comparecer, ser-lhe-
nomeado defensor dativo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do
acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
I - (revogado); (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
II - (revogado). (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
1
o
No sendo encontrado o acusado, ser procedida a citao por edital. (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).
2
o
(VETADO) (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
3
o
(VETADO) (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
4
o
Comparecendo o acusado citado por edital, em qualquer tempo, o processo observar o
disposto nos arts. 394 e seguintes deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 364. No caso do artigo anterior, n
o
I, o prazo ser fixado pelo juiz entre 15 (quinze) e 90
(noventa) dias, de acordo com as circunstncias, e, no caso de n
o
II, o prazo ser de trinta dias.
Art. 365. O edital de citao indicar:
I - o nome do juiz que a determinar;
II - o nome do ru, ou, se no for conhecido, os seus sinais caractersticos, bem como sua
residncia e profisso, se constarem do processo;
III - o fim para que feita a citao;
IV - o juzo e o dia, a hora e o lugar em que o ru dever comparecer;
V - o prazo, que ser contado do dia da publicao do edital na imprensa, se houver, ou da sua
afixao.
Pargrafo nico. O edital ser afixado porta do edifcio onde funcionar o juzo e ser publicado
pela imprensa, onde houver, devendo a afixao ser certificada pelo oficial que a tiver feito e a
publicao provada por exemplar do jornal ou certido do escrivo, da qual conste a pgina do jornal
com a data da publicao.
Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro
suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo
antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do
disposto no art. 312. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996) (Vide Lei n 11.719, de 2008)
1
o
(Revogado pela Lei n 11.719, de 2008).
2
o
(Revogado pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 367. O processo seguir sem a presena do acusado que, citado ou intimado pessoalmente
para qualquer ato, deixar de comparecer sem motivo justificado, ou, no caso de mudana de residncia,
no comunicar o novo endereo ao juzo. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996)
Art. 368. Estando o acusado no estrangeiro, em lugar sabido, ser citado mediante carta rogatria,
suspendendo-se o curso do prazo de prescrio at o seu cumprimento. (Redao dada pela Lei n
9.271, de 17.4.1996)
Art. 369. As citaes que houverem de ser feitas em legaes estrangeiras sero efetuadas
mediante carta rogatria. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996)
CAPTULO II
DAS INTIMAES
Art. 370. Nas intimaes dos acusados, das testemunhas e demais pessoas que devam tomar
conhecimento de qualquer ato, ser observado, no que for aplicvel, o disposto no Captulo anterior.
(Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996)
1
o
A intimao do defensor constitudo, do advogado do querelante e do assistente far-se- por
publicao no rgo incumbido da publicidade dos atos judiciais da comarca, incluindo, sob pena de
nulidade, o nome do acusado. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996)
2
o
Caso no haja rgo de publicao dos atos judiciais na comarca, a intimao far-se-
diretamente pelo escrivo, por mandado, ou via postal com comprovante de recebimento, ou por
qualquer outro meio idneo. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996)
3
o
A intimao pessoal, feita pelo escrivo, dispensar a aplicao a que alude o 1
o
. (Includo
pela Lei n 9.271, de 17.4.1996)

4
o
A intimao do Ministrio Pblico e do defensor nomeado ser pessoal. (Includo pela
Lei n 9.271, de 17.4.1996)
Art. 371. Ser admissvel a intimao por despacho na petio em que for requerida, observado o
disposto no art. 357.
Art. 372. Adiada, por qualquer motivo, a instruo criminal, o juiz marcar desde logo, na presena
das partes e testemunhas, dia e hora para seu prosseguimento, do que se lavrar termo nos autos.

LIVRO II
DOS PROCESSOS EM ESPCIE
TTULO I
DO PROCESSO COMUM
CAPTULO I
DA INSTRUO CRIMINAL
Art. 394. O procedimento ser comum ou especial. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
1
o
O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: (Includo pela Lei n 11.719,
de 2008).
I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4
(quatro) anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro)
anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
III - sumarssimo, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, na forma da lei. (Includo
pela Lei n 11.719, de 2008).
2
o
Aplica-se a todos os processos o procedimento comum, salvo disposies em contrrio deste
Cdigo ou de lei especial. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
3
o
Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies
estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
4
o
As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais
de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
5
o
Aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos especial, sumrio e sumarssimo as
disposies do procedimento ordinrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Redao dada pela Lei n 11.719, de
2008).
I - for manifestamente inepta; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou (Includo pela Lei
n 11.719, de 2008).
III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Pargrafo nico. (Revogado). (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a
rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por
escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do
comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo. (Redao dada pela Lei n 11.719, de
2008).
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua
defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas,
qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
1
o
A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste
Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
2
o
No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o
juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10 (dez) dias. (Includo pela
Lei n 11.719, de 2008).
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever
absolver sumariamente o acusado quando verificar: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Includo pela Lei n 11.719, de
2008).

II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo
inimputabilidade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
IV - extinta a punibilidade do agente. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 398. (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando
a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante e do
assistente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
1
o
O acusado preso ser requisitado para comparecer ao interrogatrio, devendo o poder pblico
providenciar sua apresentao. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
2
o
O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de
2008).
Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60
(sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas
arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo,
bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas,
interrogando-se, em seguida, o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
1
o
As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas
irrelevantes, impertinentes ou protelatrias. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
2
o
Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento das partes. (Includo pela
Lei n 11.719, de 2008).
Art. 401. Na instruo podero ser inquiridas at 8 (oito) testemunhas arroladas pela acusao e 8
(oito) pela defesa. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
1
o
Nesse nmero no se compreendem as que no prestem compromisso e as
referidas. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
2
o
A parte poder desistir da inquirio de qualquer das testemunhas arroladas, ressalvado o
disposto no art. 209 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 402. Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o querelante e o
assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligncias cuja necessidade se origine de
circunstncias ou fatos apurados na instruo. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero oferecidas
alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao e pela defesa,
prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir, sentena. (Redao dada pela Lei n 11.719,
de 2008).
1
o
Havendo mais de um acusado, o tempo previsto para a defesa de cada um ser
individual. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
2
o
Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao desse, sero concedidos 10 (dez)
minutos, prorrogando-se por igual perodo o tempo de manifestao da defesa. (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).
3
o
O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o nmero de acusados, conceder s
partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para a apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o
prazo de 10 (dez) dias para proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 404. Ordenado diligncia considerada imprescindvel, de ofcio ou a requerimento da parte, a
audincia ser concluda sem as alegaes finais. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Pargrafo nico. Realizada, em seguida, a diligncia determinada, as partes apresentaro, no
prazo sucessivo de 5 (cinco) dias, suas alegaes finais, por memorial, e, no prazo de 10 (dez) dias, o
juiz proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 405. Do ocorrido em audincia ser lavrado termo em livro prprio, assinado pelo juiz e pelas
partes, contendo breve resumo dos fatos relevantes nela ocorridos. (Redao dada pela Lei n 11.719,
de 2008).
1
o
Sempre que possvel, o registro dos depoimentos do investigado, indiciado, ofendido e
testemunhas ser feito pelos meios ou recursos de gravao magntica, estenotipia, digital ou tcnica
similar, inclusive audiovisual, destinada a obter maior fidelidade das informaes. (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).
2
o
No caso de registro por meio audiovisual, ser encaminhado s partes cpia do registro
original, sem necessidade de transcrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).


LIVRO III
DAS NULIDADES E DOS RECURSOS EM GERAL
TTULO I
DAS NULIDADES
Art. 563. Nenhum ato ser declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo para a acusao ou
para a defesa.
Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos:
I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz;
II - por ilegitimidade de parte;
III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:
a) a denncia ou a queixa e a representao e, nos processos de contravenes penais, a portaria
ou o auto de priso em flagrante;
b) o exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o disposto no Art. 167;
c) a nomeao de defensor ao ru presente, que o no tiver, ou ao ausente, e de curador ao menor
de 21 anos;
d) a interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao por ele intentada e nos da
intentada pela parte ofendida, quando se tratar de crime de ao pblica;
e) a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio, quando presente, e os prazos
concedidos acusao e defesa;
f) a sentena de pronncia, o libelo e a entrega da respectiva cpia, com o rol de testemunhas, nos
processos perante o Tribunal do Jri;
g) a intimao do ru para a sesso de julgamento, pelo Tribunal do Jri, quando a lei no permitir
o julgamento revelia;
h) a intimao das testemunhas arroladas no libelo e na contrariedade, nos termos estabelecidos
pela lei;
i) a presena pelo menos de 15 jurados para a constituio do jri;
j) o sorteio dos jurados do conselho de sentena em nmero legal e sua incomunicabilidade;
k) os quesitos e as respectivas respostas;
l) a acusao e a defesa, na sesso de julgamento;
m) a sentena;
n) o recurso de oficio, nos casos em que a lei o tenha estabelecido;
o) a intimao, nas condies estabelecidas pela lei, para cincia de sentenas e despachos de
que caiba recurso;
p) no Supremo Tribunal Federal e nos Tribunais de Apelao, o quorum legal para o julgamento;
IV - por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato.
Pargrafo nico. Ocorrer ainda a nulidade, por deficincia dos quesitos ou das suas respostas, e
contradio entre estas. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948)
Art. 565. Nenhuma das partes poder argir nulidade a que haja dado causa, ou para que tenha
concorrido, ou referente a formalidade cuja observncia s parte contrria interesse.
Art. 566. No ser declarada a nulidade de ato processual que no houver infludo na apurao da
verdade substancial ou na deciso da causa.
Art. 567. A incompetncia do juzo anula somente os atos decisrios, devendo o processo, quando
for declarada a nulidade, ser remetido ao juiz competente.
Art. 568. A nulidade por ilegitimidade do representante da parte poder ser a todo tempo sanada,
mediante ratificao dos atos processuais.
Art. 569. As omisses da denncia ou da queixa, da representao, ou, nos processos das
contravenes penais, da portaria ou do auto de priso em flagrante, podero ser supridas a todo o
tempo, antes da sentena final.
Art. 570. A falta ou a nulidade da citao, da intimao ou notificao estar sanada, desde que o
interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora declare que o faz para o nico fim de
argi-la. O juiz ordenar, todavia, a suspenso ou o adiamento do ato, quando reconhecer que a
irregularidade poder prejudicar direito da parte.
Art. 571. As nulidades devero ser argidas:
I - as da instruo criminal dos processos da competncia do jri, nos prazos a que se refere o
art. 406;

II - as da instruo criminal dos processos de competncia do juiz singular e dos processos
especiais, salvo os dos Captulos V e Vll do Ttulo II do Livro II, nos prazos a que se refere o art. 500;
III - as do processo sumrio, no prazo a que se refere o art. 537, ou, se verificadas depois desse
prazo, logo depois de aberta a audincia e apregoadas as partes;
IV - as do processo regulado no Captulo VII do Ttulo II do Livro II, logo depois de aberta a
audincia;
V - as ocorridas posteriormente pronncia, logo depois de anunciado o julgamento e apregoadas
as partes (art. 447);
VI - as de instruo criminal dos processos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos
Tribunais de Apelao, nos prazos a que se refere o art. 500;
VII - se verificadas aps a deciso da primeira instncia, nas razes de recurso ou logo depois de
anunciado o julgamento do recurso e apregoadas as partes;
VIII - as do julgamento em plenrio, em audincia ou em sesso do tribunal, logo depois de
ocorrerem.
Art. 572. As nulidades previstas no art. 564, Ill, d e e, segunda parte, g e h, e IV, considerar-se-o
sanadas:
I - se no forem argidas, em tempo oportuno, de acordo com o disposto no artigo anterior;
II - se, praticado por outra forma, o ato tiver atingido o seu fim;
III - se a parte, ainda que tacitamente, tiver aceito os seus efeitos.
Art. 573. Os atos, cuja nulidade no tiver sido sanada, na forma dos artigos anteriores, sero
renovados ou retificados.
1
o
A nulidade de um ato, uma vez declarada, causar a dos atos que dele diretamente
dependam ou sejam conseqncia.
2
o
O juiz que pronunciar a nulidade declarar os atos a que ela se estende.
TTULO II
DOS RECURSOS EM GERAL
CAPTULO I
DISPOSIES GERAIS
Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser
interpostos, de ofcio, pelo juiz:
I - da sentena que conceder habeas corpus;
II - da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o
crime ou isente o ru de pena, nos termos do art. 411.
Art. 575. No sero prejudicados os recursos que, por erro, falta ou omisso dos funcionrios, no
tiverem seguimento ou no forem apresentados dentro do prazo.
Art. 576. O Ministrio Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto.
Art. 577. O recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, ou pelo querelante, ou pelo ru,
seu procurador ou seu defensor.
Pargrafo nico. No se admitir, entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma
ou modificao da deciso.
Art. 578. O recurso ser interposto por petio ou por termo nos autos, assinado pelo recorrente ou
por seu representante.
1
o
No sabendo ou no podendo o ru assinar o nome, o termo ser assinado por algum, a seu
rogo, na presena de duas testemunhas.
2
o
A petio de interposio de recurso, com o despacho do juiz, ser, at o dia seguinte ao
ltimo do prazo, entregue ao escrivo, que certificar no termo da juntada a data da entrega.
3
o
Interposto por termo o recurso, o escrivo, sob pena de suspenso por dez a trinta dias, far
conclusos os autos ao juiz, at o dia seguinte ao ltimo do prazo.
Art. 579. Salvo a hiptese de m-f, a parte no ser prejudicada pela interposio de um recurso
por outro.
Pargrafo nico. Se o juiz, desde logo, reconhecer a impropriedade do recurso interposto pela
parte, mandar process-lo de acordo com o rito do recurso cabvel.
Art. 580. No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso do recurso interposto
por um dos rus, se fundado em motivos que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar
aos outros.
TTULO IV

DA GRAA, DO INDULTO, DA ANISTIA E DA REABILITAO
CAPTULO I
DA GRAA, DO INDULTO E DA ANISTIA
Art. 734. A graa poder ser provocada por petio do condenado, de qualquer pessoa do povo,
do Conselho Penitencirio, ou do Ministrio Pblico, ressalvada, entretanto, ao Presidente da Republica,
a faculdade de conced-la espontaneamente.
Art. 735. A petio de graa, acompanhada dos documentos com que o impetrante a instruir, ser
remetida ao Ministro da Justia por intermdio do Conselho Penitencirio.
Art. 736. O Conselho Penitencirio, vista dos autos do processo, e depois de ouvir o diretor do
estabelecimento penal a que estiver recolhido o condenado, far, em relatrio, a narrao do fato
criminoso, examinar as provas, mencionar qualquer formalidade ou circunstncia omitida na petio e
expor os antecedentes do condenado e seu procedimento depois de preso, opinando sobre o mrito do
pedido.
Art. 737. Processada no Ministrio da Justia, com os documentos e o relatrio do Conselho
Penitencirio, a petio subir a despacho do Presidente da Repblica, a quem sero presentes os
autos do processo ou a certido de qualquer de suas peas, se ele o determinar.
Art. 738. Concedida a graa e junta aos autos cpia do decreto, o juiz declarar extinta a pena ou
penas, ou ajustar a execuo aos termos do decreto, no caso de reduo ou comutao de pena.
Art. 739. O condenado poder recusar a comutao da pena.
Art. 740. Os autos da petio de graa sero arquivados no Ministrio da Justia.
Art. 741. Se o ru for beneficiado por indulto, o juiz, de ofcio ou a requerimento do interessado, do
Ministrio Pblico ou por iniciativa do Conselho Penitencirio, providenciar de acordo com o disposto
no art. 738.
Art. 742. Concedida a anistia aps transitar em julgado a sentena condenatria, o juiz, de ofcio
ou a requerimento do interessado, do Ministrio Pblico ou por iniciativa do Conselho Penitencirio,
declarar extinta a pena.
CAPTULO II
DA REABILITAO
Art. 743. A reabilitao ser requerida ao juiz da condenao, aps o decurso de quatro ou oito
anos, pelo menos, conforme se trate de condenado ou reincidente, contados do dia em que houver
terminado a execuo da pena principal ou da medida de segurana detentiva, devendo o requerente
indicar as comarcas em que haja residido durante aquele tempo.
Art. 744. O requerimento ser instrudo com:
I - certides comprobatrias de no ter o requerente respondido, nem estar respondendo a
processo penal, em qualquer das comarcas em que houver residido durante o prazo a que se refere o
artigo anterior;
II - atestados de autoridades policiais ou outros documentos que comprovem ter residido nas
comarcas indicadas e mantido, efetivamente, bom comportamento;
III - atestados de bom comportamento fornecidos por pessoas a cujo servio tenha estado;
IV - quaisquer outros documentos que sirvam como prova de sua regenerao;
V - prova de haver ressarcido o dano causado pelo crime ou persistir a impossibilidade de faz-lo.
Art. 745. O juiz poder ordenar as diligncias necessrias para apreciao do pedido, cercando-as
do sigilo possvel e, antes da deciso final, ouvir o Ministrio Pblico.
Art. 746. Da deciso que conceder a reabilitao haver recurso de ofcio.
Art. 747. A reabilitao, depois de sentena irrecorrvel, ser comunicada ao Instituto de
Identificao e Estatstica ou repartio congnere.
Art. 748. A condenao ou condenaes anteriores no sero mencionadas na folha de
antecedentes do reabilitado, nem em certido extrada dos livros do juzo, salvo quando requisitadas por
juiz criminal.
Art. 749. Indeferida a reabilitao, o condenado no poder renovar o pedido seno aps o
decurso de dois anos, salvo se o indeferimento tiver resultado de falta ou insuficincia de documentos.
Art. 750. A revogao de reabilitao (Cdigo Penal, art. 120) ser decretada pelo juiz, de ofcio ou
a requerimento do Ministrio Pblico.





PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DE DIREITO PENAL.

Conceito de princpio.

Princpios so imperativos ticos extrados do ordenamento jurdico. So normas estruturais do direito
positivo, que orientam a compreenso e aplicao do conjunto das normas jurdicas. Os princpios
constitucionais de direito penal so normas, extradas da Carta Magna, que do fundamento
construo do direito penal.

Princpio da legalidade penal e seus desdobramentos

O princpio bsico que orienta a construo do Direito Penal, a partir da Carta Magna, o da legalidade
penal ou da reserva legal, resumida na frmula nullum crimen, nulla poena, sine lege, que a Constituio
Federal trouxe expressa no seu art. 5, inciso XXXIX:

XXXIX no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal.

a mais importante garantia do cidado contra o arbtrio do Estado, pois s a lei (norma jurdica
emanada do Parlamento), pode estabelecer que condutas sero consideradas criminosas, e quais as
punies para cada crime.

Mas o princpio da legalidade possui dois desdobramentos principais. Sem eles, a regra acima descrita
tornar-se-ia letra morta:

Princpio da anterioridade.

A lei, que define o crime e estabelece a pena, deve existir data do fato.

Em razo disso, proibe-se que leis promulgadas posteriormente prtica da conduta sirvam para
incrimin-la. A Constituio Federal acolheu o princpio, proibindo a retroao lei prejudicial ao acusado,
ao mesmo tempo em que determina a necessria retroao da lei mais favorvel, como se v do art. 5,
inciso XL:

XL a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru.

Princpio da tipicidade.

A ilicitude penal uma ilicitude tpica, ou seja, a norma penal, que define o delito, deve faz-lo de
maneira precisa; do contrrio, a autoridade poderia, a pretexto de interpretar extensivamente a lei,
transformar em crimes fatos no previstos no comando legal.

Embora no seja expressamente descrito na CF, o princpio da tipicidade (nullum crimen, nulla poena,
sine lege certa) uma das garantias essenciais do Estado de Direito, de modo que as leis penais vagas
e imprecisas so consideras invlidas perante o ordenamento jurdico.

Princpio da individualizao da pena.


Junto com o princpio da legalidade, o Iluminismo trouxe, para o Direito Penal, o princpio da
proporcionalidade da pena; se o indivduo punido pelo ato praticado, um imperativo de justia que a
punio prevista seja proporcional ao delito, ou seja, quanto mais grave o crime, maior a pena.

Princpio da pessoalidade ou personalidade da pena

Isso traz outra conseqncia importante: s se pode punir quem, atravs de sua conduta, contribuiu
para a prtica do delito. Na Antigidade e Idade Mdia, a pena atingia familiares e descendentes do
criminoso; atualmente, s se admite que a pena atinja o prprio autor do fato. Abre-se, na Constituio
Federal, uma nica exceo: aplicada pena de perdimento de bens
1
, ou imposta a reparao do dano,
em caso de morte do condenado a execuo atingir o patrimnio deixado para os herdeiros, consoante
o art. 5, inciso XLV:

XLV nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a
decretao de perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas at os sucessores e contra eles
executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido.

Princpio da humanidade ou humanizao das penas

Tambm no se pode esquecer que o Direito Penal visa ressocializao do indivduo (vide item 1.1.4.).
Dessa forma, a proporcionalidade pura e simples corre o risco de se transformar em vingana,
multiplicando a violncia e o sofrimento envolvidos no fato criminoso. Tambm a personalidade e os
antecedentes do ru so levados em conta, para que a fixao da pena sirva tanto para a preveno
geral (evitar que as demais pessoas cometam crimes) como para a preveno especial (recuperar o
indivduo para o convvio em sociedade). Em razo disso, as penas so individualizadas, de acordo com
a natureza do delito e as caractersticas pessoais do condenado. Tal princpio encontra guarida no art. 5
da CF, nos seguintes incisos:

XLVI a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos.
XLVIII a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a
idade e o sexo do apenado.

Tem-se em vista, de igual maneira, que a cincia conseguiu provar que todo indivduo so capaz de se
ressocializar, independentemente da natureza dos atos anteriormente praticados. Tal idia um dos
fundamentos do Direito Penal, no s no Brasil, mas no mundo inteiro, e levou erradicao da pena de
morte e da priso perptua em quase todos os pases.

Por esse motivo, a aplicao da pena tem de levar em conta a possibilidade de recuperao do
condenado para o convvio em sociedade, no se permitindo a imposio de penas que representem

1
Embora prevista na Constituio Federal, a legislao brasileira no utiliza, ainda, essa espcie de pena. O
Direito Penal admite, apenas, a pena de multa, que calculada de acordo com a gravidade do delito e a
capacidade econmica do condenado.


vingana ou sofrimento demasiado, ou que importem na impossibilidade de retorno ao meio social.
A Constituio trata do assunto no inciso XLVII do seu art. 5:

XLVII no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis

Por conta da vedao priso perptua, necessrio considerar que tambm a privao temporria de
liberdade sofre limitaes, pois a condenao a pena superior a trinta anos importaria, na prtica, em
uma priso quase perptua, tendo em vista a expectativa de vida do cidado mdio.

Princpio da presuno de inocncia.

LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria

tambm chamado de princpio do estado de inocncia. A Constituio Federal exige, para que o
cidado seja considerado culpado pela prtica de um delito, que se tenham esgotados todos os meios
recursais; afinal, enquanto pender recurso, mesmo que a sentena tenha sido condenatria, poder
haver absolvio.

Isso traz importantes conseqncias no campo da priso. Enquanto no houver trnsito em julgado,
toda privao de liberdade ter natureza cautelar, e, por isso, ser sempre uma medida excepcional,
ainda que decorra de uma sentena condenatria (desde que tenha havido recurso).

INFRAO PENAL; ELEMENTOS; ESPCIES.

Conceito de infrao penal.

O que diferencia as infraes de natureza penal das infraes civis ou administrativas a sua gravidade;
no h distino essencial.

Enquanto os ilcitos civis e administrativos so punidos de forma mais branda, as infraes penais levam
aplicao de penas, que so as mais graves sanes existentes no ordenamento jurdico, incluindo a
privao de liberdade.

No Direito Brasileiro dividem-se as infraes penais em:
crimes, aos quais so cominadas penas de deteno ou recluso; e
contravenes, que so punidas com priso simples ou multa.

A diferena entre crimes e contravenes tambm est, unicamente, na sua gravidade. Os crimes, por
atingirem bens jurdicos mais importantes, so punidos de maneira mais severa.


Espcies de infrao penal.

A doutrina costuma esboar diversas classificaes dos crimes. Tratemos das principais:


Crimes prprios, imprprios e de mo-prpria: nos crimes prprios, exige-se uma especial
qualificao do agente, como os crimes de funcionrio pblico, ou o infanticdio, que s pode ser
praticado pela me; os imprprios podem ser cometidos por qualquer pessoa, a exemplo do homicdio
ou do furto. Os crimes de mo-prpria so aqueles que o agente tem de cometer pessoalmente, sem
que possa delegar sua execuo. Ex.: falso testemunho, prevaricao etc.

Crimes unissubjetivos e plurissubjetivos: Unissubjetivos so os delitos que podem ser praticados por
uma nica pessoa, embora, eventualmente, sejam cometidos em concurso de agentes. Ex.: homicdio,
roubo, estupro etc. Os plurissubjetivos necessariamente tm de ser praticados por mais de uma pessoa:
quadrilha ou bando, rixa, bigamia etc.

Crime habitual: Constitudo por atos que, praticados isoladamente, so irrelevantes para o Direito
Penal, mas, cometidos de forma reiterada, passam a constituir um delito. Por exemplo: quem tira
proveito da prostituio alheia, de maneira eventual, no comete o delito de rufianismo; mas, se existe
habitualidade na prtica desses atos, constituir-se- o crime. Outros exemplos: exerccio ilegal da
medicina, curandeirismo, manter casa de prostituio etc.

Crimes de ao nica e de ao mltipla: Nos de ao nica, o tipo penal s descreve uma forma de
conduta: matar, subtrair, fraudar; os tipos de ao mltipla descrevem variadas formas. No art. 122,
pratica-se o delito induzindo, instigando ou auxiliando a prtica do suicdio. Qualquer das modalidades
de conduta incriminada.

Crimes unissubsistentes e plurissubsistentes: Se a conduta no pode ser fracionada, como na
ameaa ou na injria, em que o crime praticado por um nico ato, diz-se que o delito
unissubsistente. Como conseqncia, a tentativa impossvel. A maioria dos delitos, entretanto,
plurissubsistente, pois o sujeito ativo pode dividir a conduta em vrios atos (homicdio, roubo, peculato),
da a possibilidade de haver tentativa.
Crimes de dano e de perigo: Quando o tipo penal descreve a efetiva leso ao bem jurdico, o crime
de dano: homicdio, furto, leso corporal etc. Mas o tipo penal pode exigir apenas que o bem jurdico
seja exposto a perigo, como no caso da omisso de socorro, do porte ilegal de arma, da direo
perigosa. Distinguem-se os delitos de perigo em: crimes de perigo concreto, quando a lei exige seja o
perigo comprovado, como na direo perigosa; ou crimes de perigo presumido, em que a lei considera
haver perigo, independentemente de prova, a exemplo da omisso de socorro ou do porte ilegal de
arma.

Crimes simples e complexos: Quando o tipo penal descreve uma conduta em que apenas um bem
jurdico lesionado ou ameaado de leso, o crime ser simples: homicdio (vida), furto (patrimnio) etc.
Mas existem crimes em que mais de um bem jurdico atingido ou exposto a perigo, e o tipo penal
rene elementos de outros crimes, formando um crime novo: roubo (furto + leso corporal ou ameaa),
extorso mediante seqestro (extorso + seqestro) etc.
Crimes materiais, formais e de mera conduta. Nos materiais, o tipo penal descreve a conduta e o
resultado (homicdio, roubo, peculato); nos formais, descreve-se a conduta mas no se exige que o
resultado seja atingido (crimes contra a honra, extorso); j nos de mera conduta inexiste resultado
possvel (violao de domiclio, desobedincia). Estudaremos melhor essas trs espcies de crimes
quando tratarmos do resultado (item 1.7.3).

Sujeito ativo, sujeito passivo


Capacidade penal ativa.

Capacidade penal ativa a possibilidade de a pessoa figurar como sujeito ativo, ou seja, como autor da
infrao penal.

O sujeito ativo o indivduo que, sozinho ou em concurso com outras pessoas, pratica a conduta
descrita no tipo penal. A capacidade penal ativa exclusiva, portanto, das pessoas fsicas ou naturais,
pois a conduta exige manifestao da vontade humana.

Algumas leis penais referem-se responsabilidade penal da pessoa jurdica, mas nesse caso o
legislador apenas est intitulando de pena a punio de natureza administrativa. A Cincia do Direito
Penal trabalha com conceitos de conduta e de pena relacionados apenas s pessoas fsicas.
2


Como a pessoa jurdica uma instituio formada por pessoas fsicas, estas respondero criminalmente
pelos atos que, praticados atravs da pessoa jurdica, correspondam a algum crime.

Capacidade penal passiva.

O sujeito passivo do crime o titular do bem jurdico lesionado ou ameaado de leso pela conduta
delituosa.

So duas as espcies de sujeitos passivos:
sujeito passivo formal ou constante: o Estado, titular da ordem jurdica que, em todo delito, resulta
lesionada;
sujeito passivo material ou eventual: a vtima, o ofendido, ou seja, a pessoa fsica ou jurdica titular
do bem jurdico diretamente atingido.

O Estado pode, ao mesmo tempo, figurar como sujeito constante e sujeito eventual. Isso se d, por
exemplo, nos crimes contra a Administrao Pblica, em que bens jurdicos estatais so violados pelo
funcionrio ou pelo particular autor do delito.

Como se v, tambm as pessoas jurdicas possuem capacidade penal passiva, pois a prtica do delito
independe da manifestao da vontade da vtima.

Discute-se a possibilidade de as pessoas jurdicas figurarem como sujeitos passivos de crimes contra a
honra. Predomina o entendimento de que no podem ser vtimas de calnia ou de injria.

Na calnia, atribui-se ao indivduo a autoria de um fato descrito como crime ou contraveno; como as
pessoas jurdicas no possuem capacidade penal ativa, seria impossvel tal prtica.

J na injria, o sujeito ativo procura, atravs da ofensa, atingir a honra subjetiva da vtima, a opinio que
a pessoa tem dela mesma. Como as pessoas jurdicas no possuem honra subjetiva, impossvel a
injria. Mas elas possuem honra objetiva, ou seja, a opinio do meio social sobre algum, o que as faz
passveis de difamao.


2
No entanto, ao se responderem provas objetivas, deve-se assinalar como resposta certa a que indica a
possibilidade de pessoas jurdicas cometerem crimes, pois nesse tipo de prova o texto da lei deve preferir s
construes doutrinrias.

ILICITUDE E suas excludentes

Conceito de ilicitude.

Ilicitude e antijuridicidade so palavras sinnimas, que expressam uma relao de contrariedade entre o
fato e o ordenamento jurdico.

Predomina a concepo de que a tipicidade serve como indcio da antijuridicidade. Sendo tpico o fato,
regra seja tambm ilcito. As excees seriam os fatos acobertados por alguma excludente de
antijuridicidade.

O art. 23 cuida das causas de excluso da ilicitude:
estado de necessidade;
legtima defesa;
estrito cumprimento do dever legal;
exerccio regular de direito.

Estado de Necessidade

Para o Cdigo, em seu art. 24, age em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de
perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou
alheiro, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se.

O estado de necessidade possui os seguintes requisitos:
Perigo atual no provocado pela vontade do agente.
Bem jurdico do agente ou de terceiro ameaado.
Inexegibilidade de sacrifcio do bem jurdico ameaado (o bem jurdico ameaado de valor igual ou
superior ao bem jurdico a ser sacrificado).
Inexistncia de dever legal de enfrentar o perigo.
Conhecimento da situao de perigo (elemento subjetivo da excludente).

Uma dvida surge quanto provocao do resultado. Enquanto Damsio de Jesus afirmar que, pelo fato
de o termo vontade referir-se unicamente ao resultado produzido dolosamente, boa parte dos autores
entende que o comportamento culposo, por ser tecnicamente voluntrio, caso provoque o perigo, no
isentaria o agente da ilicitude do seu ato.

O requisito da inexegibilidade do sacrifcio do bem jurdico ameaado refere-se ponderao entre os
bens jurdicos em jogo. No se permite o sacrifcio de um bem mais valioso em favor de outro, embora
se tolere, de acordo com as circunstncias, um certo desnvel. Difcil, entretanto, seria permitir o
sacrifcio de uma vida em benefcio de um bem patriomonial.

So exemplos de estado de necessidade:
as leses corporais causadas por uma pessoa em outra fugindo de um incndio;
o atropelamento de um pedestre quando o motorista est sendo perseguido por assaltantes;
a atitude dos passageiros do avio que caiu nos Andes, alimentando-se dos restos mortais das
vtimas do desastre;
e o clssico exemplo dos dois nufragos que lutam para ficar sobre a tbua boiando.


No caso ltimo, vemos que ambas as condutas so lcitas. O ordenamento jurdico, sendo idntico
ou similar o valor atribudo a cada bem jurdico, no toma partido, e espera o fim da contenda, sem que
considere criminoso o comportamento de quem salva o seu direito.

Legtima Defesa

Diz o art. 25 do CP: Encontra-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios
necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. So, portanto, seus
requisitos:
agresso injusta, que esteja em curso ou na iminncia de ocorrer;
a repulsa, utilizando-se os meios necessrios;
a moderao no uso dos meios de defesa;
o conhecimento da agresso e a conscincia de sua atualidade ou iminncia e de seu carter injusto
(elemento subjetivo).

A agresso no precisa ser criminosa. O termo injusta indica contrariedade com o ordenamento
jurdico. Mas ter de ser atual ou iminente. Se passada, ou remota, a atitude ser considerada
criminosa.

Ao contrrio do estado-de-necessidade, no se comparam os bens jurdicos confrontados, mas no
pode haver grande desproporcionalidade. Atenta-se para os meios empregados na defesa: devem ser
os estritamente necessrios, e usados com moderao. O pargrafo nico do art. 23 diz que o agente
responder pelo excesso, doloso ou culposo.

A legtima defesa classifica-se em:

Prpria: quando a pessoa que se defende o titular do bem jurdico ameaado.
De terceiro: quando o bem jurdico pertence a outrem.

Real: quando no h erro sobre a situao de fato.
Putativa: quando o agente pensa estar em legtima defesa, por erro de tipo (art. 20, 1, ou erro de
proibio, art. 21, todos do CP).

Sucessiva: quando o agente, inicialmente agredido, exagera na repulsa; neste caso, o primeiro
agressor estar em legtima defesa, se reagir contra o excesso.
Subjetiva: quando o agente inicia a defesa mas, mesmo cessada a agresso, ainda a considera
presente, persistindo no uso dos meios de repulsa. Haver excesso, mas este ser culposo, ou
mesmo no haver culpa, se o agente no tinha como saber que a conduta agressiva havia
terminado.

A provocao por parte do agredido no lhe tira o direito de defender-se, salvo quando a provocao,
em si, considerada uma agresso, ou quando ele, adredemente, planejou a situao, de modo a forjar
uma situao de legtima defesa para mascarar sua ao criminosa.

Estrito cumprimento do dever legal.

O Cdigo no conceitua o estrito cumprimento do dever legal, mas a doutrina o entende como a
obedincia norma legal escrita, que impe ao indivduo uma obrigao de praticar uma conduta tpica.
Embora se enquadre nos elementos do tipo penal, a conduta no se confrontaria com o ordenamento
jurdico, j que dele partiria a obrigao.


Encontra-se em estrito cumprimento do dever legal, por exemplo, o policial que prende em flagrante
o autor de um crime, ou o inferior hierrquico que obedece a uma ordem legal de seu superior.

O exerccio do dever h de ser estrito, ou seja, extrapolando das obrigaes que lhe so cometidas, o
agente responder pelo excesso.

Exerccio regular de direito.

O exerccio regular de direito pressupe uma faculdade de agir atribuda pelo ordenamento jurdico (lato
sensu) a alguma pessoa, pelo que a prtica de uma ao tpica no configuraria um ilcito.

Mirabete cita como exemplos de exerccio regular de direito:
a correo dos filhos por seus pais;
priso em flagrante por particular;
penhor forado (art. 779 do CP);
no expulsar, na defesa em esbulho possessrio recente.

Em qualquer caso, no se pode ultrapassar os limites que a ordem jurdica impe ao exerccio do direito.
Caso os pais, a pretexto de corrigir os filhos, incorram em maus-tratos, respondero pelo crime.

Ofendculos: a predisposio de aparatos defensivos da propriedade (cacos de vidro no muro, cercas de
arame farpado, maanetas eletrificadas etc.), embora sejam consideradas, por parte da doutrina, como
legtima defesa, so, na verdade, exerccio regular de um direito, pois faltaria o elemento subjetivo da
defesa agresso.

Tambm se consideram exerccio regular de direito as leses ocorridas na prtica de esportes violentos,
desde que tolerveis e dentro das regras do esporte. As intervenes mdicas e cirrgicas, havendo
consentimento do paciente, seriam exerccio de direito; inexistindo, poderia haver estado-de-
necessidade (Mirabete).


CULPABILIDADE E SUAS EXCLUDENTES

Conceito e elementos da culpabilidade.

Culpabilidade um juzo de reprovao dirigido ao autor do fato porque, podendo evit-lo, no o fez.

S culpvel o autor de conduta tpica e ilcita, de modo que o conceito de crime mais aceito na
doutrina o de fato tpico, ilcito e praticado de forma culpvel.

So trs os elementos da culpabilidade:
Imputabilidade: capacidade de o agente compreender a ilicitude do fato ou de conduzir-se de acordo
com esse entendimento.
Potencial conscincia da ilicitude: possibilidade de o agente, dentro das circunstncias em que ocorre
a prtica da conduta, saber que ela contraria o direito.
Exigibilidade de conduta diversa: sendo a culpabilidade uma reprovao por no ter o agente evitado
a prtica da conduta, no havendo liberdade de ao, ou seja, no podendo o agente proceder de
outra maneira, no ser reprovvel.


Causas de Excluso da Culpabilidade

Baseado nos elementos da culpabilidade, encontraremos seis excludentes:
ELEMENTO EXCLUDENTE
Imputabilidade Inimputabilidade por doena ou desenvolvimento mental
incompleto ou retardado (art. 26)
Inimputabilidade por menoridade (art. 27)
Inimputabilidade por embriaguez completa, proveniente de
caso fortuito ou fora maior (art. 28, 1)
Potencial conscincia da
ilicitude
Erro de proibio (art. 21)
Exigibilidade de conduta
diversa
Coao moral irresistvel (art. 21, 1 parte)
Obedincia hierrquica (art. 21, 2 parte)


Inimputabilidade penal.

Imputabilidade

Imputabilidade a possibilidade de atribuir-se ao indivduo a responsabilidade pela conduta praticada.
Baseia-se num princpio de responsabilizao moral que pressupe o pleno exerccio das faculdades
mentais para que o carter ilcito da conduta seja compreendido e a capacidade de o agente condies
orientar sua conduta de acordo com tal entendimento.

So trs os critrios para definir a inimputabilidade:
1. Biolgico: que considera as alteraes fisiolgicas no organismo do agente;
2. Psicolgico: que se baseia na incapacidade, presente no momento da ao ou da omisso, de
compreender a ilicitude do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento;
3. Bio-psicolgico: que rene os elementos dos critrios anteriores.

Para o Cdigo, art. 26, caput, so inimputveis os agentes que no possuam, ao tempo da ao ou da
omisso, condies de entender o carter ilcito da conduta ou de determinar-se de acordo com tal
entendimento. Tais pessoas no podem ter sua conduta reprovada e ficam isentos de pena.

O pargrafo nico do mesmo dispositivo trata de um caso de semi-imputabilidade (melhor seria semi-
responsabilidade) que resulta em uma reduo de pena, de um a dois teros, para os agentes que,
embora imputveis, tm reduzida sua condio de entender a ilicitude ou de conduzir-se conforme tal
juzo.

Fica claro que em ambas as hipteses o CP utilizou o critrio bio-psicolgico, pois exige a doena ou
retardamento mental (biolgico) e a incacidade total ou relativa no momento da ao (psicolgico).

Roberto Lyra utiliza-se de um quadro de requisitos bastante elucidativo:

INIMPUTABILIDADE ART. 26, CAPUT

Requisito causal Doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou
retardado
Requisito temporal Ao tempo da ao ou da omisso

Requisito conseqncial Ser inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do
fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento

SEMI-RESPONSABILIDADE ART. 26, PARGRAFO NICO

Requisito causal Perturbao mental ou desenvolvimento mental
incompleto ou retardado
Requisito temporal Ao tempo da ao ou da omisso
Requisito conseqencial No ser inteiramente capaz de entender o carter ilcito
do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento

O art. 27 cuida da inimputabilidade por menoridade. um caso de desenvolvimento mental incompleto
que o Cdigo tratou de maneira especfica para impedir a punio, nos mesmos termos dos adultos, de
quem no tenha atingido ainda a idade de 18 anos. A pessoa torna-se imputvel no primeiro instante do
dia de seu 18 aniversrio.

Em verdade utilizou-se um critrio de poltica criminal para evitar que pessoas ainda em formao
convivessem, nas mesmas unidades prisionais, e tivessem um tratamento igual aos criminosos adultos,
o que terminaria contribuindo para a irrecuperabilidade do indivduo.

Repetindo o art. 228 da Constituio Federal, o CP remete a punio dos menores de 18 anos
legislao especial Lei 8.069/90, de 13.7.90 (Estatuto da Criana e do Adolescente).

No caso da menoridade, o CP utilizou o critrio puramente biolgico, pois despreza se o menor de
dezoito anos tem ou no capacidade de entender a iliticitude do fato ou de conduzir-se de acordo com
esse entendimento.

Utilizando o quadro de Roberto Lyra, obter-se-ia o seguinte

INIMPUTABILIDADE POR MENORIDADE ART. 27

Requisito causal Ter menos de 18 anos
Requisito temporal No momento da ao ou da omisso

O art. 28 trata da inimputabilidade por embriaguez, mas antes faz duas ressalvas: a emoo ou a paixo
no excluem a imputabilidade, o mesmo se dando com a embriaguez voluntria ou culposa.

Tem-se por embriaguez o estado de intoxicao aguda e passageira, provocada pelo lcool (ou outras
substncias de semelhantes efeitos), que reduz ou priva a capacidade de entendimento (Delmanto).

A embriaguez comporta, segundo Damsio de Jesus, trs estgios: excitao, depresso e fase de
sono. A embriaguez completa corresponderia aos dois ltimos estgios, enquanto o primeiro
caracterizaria a embriaguez incompleta.

Na embriaguez completa o indivduo perde a capacidade de discernimento e, por vezes, chega
impossibilidade de compreenso do carter ilcito de sua conduta ou impossibilidade de direcionar-se

de modo diverso. O Cdigo, entretanto, s isenta de pena o agente se tal embriaguez derivar de
caso fortuito ou fora maior.

Abaixo apresentamos um quadro com as espcies de embriaguez e suas conseqncias jurdico-penais:



Espcie de embriaguez Origem Conseqncia
Patolgica Doena que provoca
dependncia fsica e
psquica
Inimputabilidade por
equivalncia doena
mental (art. 26, caput)
Voluntria Inteno do indivduo em
embriagar-se, embora no
tencionasse praticar crime
algum
Agente considerado
imputvel
Culposa Ocasionada por descuido
do agente
Idem
Fortuita ou acidental Quando o agente
desconhecia os efeitos da
substncia ingerida no seu
organismo
Inimputabilidade (art. 28,
1)
Por fora maior O agente coagido fsica
ou moralmente a ingerir a
substncia
Inimputabilidade (art. 28,
1)
Preordenada O agente embriaga-se
propositalmente para o
cometimento do delito
Imputvel, sendo punido
com agravante (art. 61, l)

O pargrafo segundo trata de hiptese de reduo de pena quando a embriaguez incompleta e disso
resulta compreenso apenas parcial do ilcito ou pouca capacidade de resistncia ao impulso criminoso
(reduo de um a dois teros).

Tambm na embriaguez, usou o CP o critrio bio-psicolgico.


Coao Irresistvel e Obedincia Hierrquica.

Coao Moral Irresistvel

No art. 22 o Cdigo trata de duas excludentes de culpabilidade. A primeira delas a coao irresistvel.
Trata-se de coao moral pois a coao fsica excludente da conduta e portanto da tipicidade do fato, j
que no restaria ao indivduo vontade de agir.

A coao moral constituda por ameaa feita ao agente, dirigida a um bem jurdico seu ou de terceiro.
Normalmente h trs pessoas envolvidas: o coator (quem dirige a ameaa), o coacto (ou coagido, que
sofre a ameaa) e a vtima (que suporta a ao criminosa).
Permite-se, entretanto, que a prpria vtima aja como coatora (como numa difcil hiptese em que a vtima
ameaa o agente, obrigando-o a mat-la).

A coao h de ser irresistvel, ou seja, no se poderia exigir do agente que, naquelas circunstncias e
diante da importncia que ele atribui ao bem jurdico em perigo, agisse de forma diversa. Se a coao for
resistvel, o agente responde pelo crime, com a atenuante do art. 65, III, c, primeira parte.

Obedincia hierrquica.


Cuida o Cdigo, na segunda parte do art. 22, de excluir a culpabilidade do agente que recebe ordem ilegal
de seu superior hierrquico, no lhe sendo possvel desobeder a ordem recebida.

Deve existir, entre o subordinado e o superior, uma relao de hierarquia calcada em normas de direito
pblico. No pode existir obedincia hierrquica de natureza religiosa, familiar, associativa etc.

A ordem proferida deve ser ilegal. Sendo lcita, tratar-se-ia de estrito cumprimento do dever legal,
excludente de antijuridicidade previsto no art. 23, III, primeira parte. Mas sua ilicitude no pode ser
explcita, manifesta. Sendo clara e patente a ilegalidade da ordem, o subordinado pode e deve se negar a
cumpri-la, ainda que submetido ao regime militar de hierarquia. Caso tema punio disciplinar, e cumpra a
ordem mesmo sabendo de sua ilicitude, agiria sob coao moral, e no por obedincia hierrquica.

Caso o agente pratique o fato acreditando na legalidade da ordem, incidiria em erro de proibio.
necessria a dvida sobre a legalidade, dvida que, em um sistema hierrquico, no pode levar o
subordinado a abster-se de cumprir a ordem. Mas o cumprimento h de ser estrito, ou seja, no pode
ultrapassar os limites da ordem proferida; caso contrrio, responder o agente pelo excesso.

O agente que tem conscincia da ilicitude da ordem, mas ainda assim insiste em cumpri-la, beneficiado
pela atenuante do art. 65, III, c, segunda parte. O superior responde pelo fato com a agravante do art. 61,
II, g.

Erro de tipo; erro de proibio.

Conceito e espcies de erro

Erro a falsa compreenso da realidade. No Direito Penal Brasileiro, o erro pode recair:
sobre os elementos constitutivos do tipo penal;
sobre a ilicitude do fato.

No primeiro caso, o agente pratica a conduta sem a conscincia de estarem presentes, na situao de
fato, os elementos que o tornam tpico, ou seja, os elementos previstos no tipo penal. Da a denominao
erro de tipo.

Na segunda hiptese, o agente tem a exata compreenso do fato, mas ele age sem saber que a conduta
praticada ilcita, proibida pela lei penal. Esse erro, que pode excluir a culpabilidade, chamado erro de
proibio.

O erro pode ser vencvel ou invencvel. Erro vencvel aquele que poderia ter sido evitado, se o autor da
conduta fosse mais diligente. O invencvel inevitvel, ou seja, ainda que o agente atuasse com diligncia,
continuaria em erro.

O erro vencvel, evitvel, chamado de inescusvel; o invencvel, inevitvel, escusvel.

Erro de tipo.

O art. 20, caput, do Cdigo Penal afirma que o erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime
exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.

O erro de tipo, seja vencvel ou invencvel, sempre exclui o dolo, porque o agente no tem conscincia de
estarem presentes, na situao de fato, os elementos constitutivos do tipo penal. Como o dolo depende
dessa conscincia, ou seja, de o agente saber o que est fazendo, no agir dolosamente a pessoa que
desconhecer algum ou alguns elementos da situao de fato,


Ex.: o tipo penal de furto exige que a pessoa, com o intuito de apoderamento, subtraia uma coisa mvel
alheia. Se, por engano, o indivduo subtrai uma coisa mvel alheia acreditando que ela lhe pertence, no
ter o dolo de furtar. Da mesma forma, se um caador atira no que pensa ser um animal, e atinge um outro
ser humano, causando-lhe a morte, no cometeu homicdio doloso, porque no sabia que estava matando
algum.

preciso ateno, no entanto, para a existncia de elementos do fato tpico que no tm existncia
concreta, mas dependem de valorao da parte do julgador. Tais elementos so chamados de normativos.
No crime de rapto violento, a vtima tem de ser mulher honesta; mulher elemento objetivo, factual um
ser humano do sexo feminino , mas honestidade um elemento normativo, valorativo. Nesse caso, o juiz
ter de emitir um juzo de valor para definir o que, em sua opinio, uma mulher honesta.

So elementos normativos os conceitos presentes em tipos penais que dependem da aplicao de outras
normas. No delito de bigamia, por exemplo, o indivduo casado contrai novo casamento. A definio de
casamento depende da verificao, no Cdigo Civil, de quais so requisitos para que o casamento exista.
Outro exemplo: a Lei 6.368/76 considera substncia entorpecente, para efeitos penais, aquelas
relacionadas em Portaria do Ministro da Sade. Logo, a verificao de a substncia ser ou no
entorpecente, para fins de aplicao das punies previstas na legislao prpria, depende da aplicao
dessa outra norma jurdica.

Por vezes, o agente no conhece o conceito jurdico (normativo) de certos elementos do fato tpico, e isso
constituir erro de tipo. Na hiptese de bigamia, se o indivduo pensa que, por ter requerido o divrcio
(ainda no concedido pela Justia), no se encontra mais casado, seu erro recaiu sobre um conceito
jurdico (casamento), mas ser considerado erro de tipo, porque o casamento um elemento do tipo penal.
Em outras palavras, s age com dolo de bigamia a pessoa que se casa duas ou mais vezes sabendo que
casado.

Embora o dolo seja excludo pelo erro de tipo, a culpa poder persistir. Isso ocorre em relao aos erros
vencveis, evitveis, e portanto inescusveis.

No caso acima descrito, do caador que atira no que pensava ser um animal, se fosse possvel ao agente,
com algum esforo, atingir a conscincia de que atiraria em um ser humano, agir com culpa.

O agente no ser responsabilizado de maneira alguma se:
o erro de tipo for invencvel, inevitvel, escusvel, excluindo-se, portanto, o dolo e a culpa;
o erro de tipo for vencvel, evitvel, inescusvel, mas o tipo penal no prev punio a ttulo de culpa.

No crime de aborto, por exemplo, s existe modalidade dolosa. Se um mdico, por negligncia, receita um
medicamento abortivo para uma mulher grvida, e o feto vem a morrer, no responder o mdico pelo
aborto, pois, embora o erro seja vencvel, no agiu com dolo, e no existe aborto culposo.



Erro de Proibio

O erro de proibio tratado no art. 21 do Cdigo Penal. No se trata de desconhecimento da norma (que
inescusvel), mas de falta de compreenso, por parte do agente, da antijuridicidade do fato.

Diverge o erro de proibio do erro de tipo porque neste o agente tem uma falsa representao do fato,
no conseguindo perceber que esto reproduzidas na situao concreta os elementos da figura tpica. Um
exemplo j mencionado: algum que, supondo estar atirando em um animal, no meio de uma caada,

termina por atingir uma pessoa. No sabia ele que a elementar algum, do tipo penal descrito no art. 121,
caput, estava presente no fato; logo, sua conduta no foi dolosa.

No erro de proibio o agente tem exata conscincia da situao ftica, apenas no sabe que sua conduta
proibida. Pode acontecer, por exemplo, de o agente apostar no jogo de bicho entendendo ser lcita tal
conduta, pois todos o fazem abertamente.

Na a verificao do erro sobre a ilicitude do fato h que se atentar para as qualidades do agente, em
especial sua cultura; e para as condies em que ocorreu o fato. Se realmente ficar provado que o agente
no teria condies de, naquelas circunstncias, alcanar a compreenso da ilicitude da conduta, estar
ele isento de pena. Se lhe fosse possvel, apenas ter a seu favor uma reduo da pena de um sexto a um
tero (pargrafo nico do art. 21).

O erro de proibio, portanto, pode ser:
inevitvel, invencvel, escusvel: exclui a culpabilidade (art. 21, caput, primeira parte);
evitvel, vencvel, inescusvel: a pena reduzida de um sexto a um tero (art. 21, caput, segunda parte
e pargrafo nico).

Excludentes putativas

Quando o agente pratica um fato tpico, achando-se protegido por uma excludente de ilicitude (estado de
necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal ou exerccio regular de direito) que na
verdade no existe, o que ele no possui o conhecimento da ilicitude do fato. O Cdigo Penal brasileiro,
no entanto, adotou a teoria limitada da culpabilidade, e trabalha com duas solues distintas:

Se o erro recai sobre a existncia de uma excludente que a lei no prev, ou sobre os limites de uma
excludente que existe, considera-se que o indivduo agiu mediante erro de proibio. Ex.: se algum, aps
sofrer uma agresso, aplica uma surra no agressor, achando que a legtima defesa lhe d tal direito, seu
erro foi sobre os limites da excludente, e portanto se considera ter agido em erro de proibio.

Porm, se o agente supe estar diante de uma situao de fato que, se existisse, tornaria sua ao
legtima, o erro ser de tipo, ou seja, se for escusvel, no haver dolo nem culpa; se inescusvel,
responder culposamente. Ex.: uma pessoa v um vulto desconhecido ingressar em sua residncia, altas
horas da noite; supondo ser um assaltante, atira e mata o suposto agressor, vindo depois a descobrir que
se tratava de seu filho, que retornava de uma festa. Dependendo das circunstncias, se o erro for
invencvel, no haver dolo ou culpa; se vencvel, responder por culpa (que a doutrina chama de culpa
imprpria).

Como denominador comum entre crimes e contravenes, a doutrina costuma usar a palavra delito, ou
mesmo crime, em sentido amplo. No presente texto, quando nos referirmos a crime, estaremos
abrangendo as contravenes.

TTULO VIII
DA EXTINO DA PUNIBILIDADE
Extino da punibilidade
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - pela morte do agente;
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
VII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
VIII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)

IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.
Art. 108 - A extino da punibilidade de crime que pressuposto, elemento constitutivo ou
circunstncia agravante de outro no se estende a este. Nos crimes conexos, a extino da punibilidade
de um deles no impede, quanto aos outros, a agravao da pena resultante da conexo. (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Punibilidade e suas excludentes.

Conceito de punibilidade.

Punibilidade a possibilidade de o Estado punir, ou seja, a possibilidade de impor a pena ao caso
concreto. A imposio da pena no uma faculdade, pois, comprovada a prtica do fato tpico e ilcito por
agente culpvel, a punio um dever do Estado desde que haja punibilidade.

Decadncia.

Decadncia a perda do direito pelo seu no-exerccio no prazo legal. Passado o tempo para exigir
judicialmente o que lhe devido, o prprio direito perece.

Existe decadncia, no Direito Penal, do direito de queixa, nos crimes de ao privada, e do direito de
representao, nos crimes de ao pblica condicionada. Em ambos os casos, contam-se seis meses a
partir da data em que se tomou conhecimento de quem era o autor do fato para que o ofendido se
pronuncie. Findo o prazo, no poder haver ao penal.

O prazo decadencial no se suspende ou interrompe. Caindo o ltimo dia em final de semana, deve ser
exercido o direito no ltimo dia til. Mas h decises que permitiramm o exerccio no dia imediatamente
aps, se o derradeiro coincidiu com feriado.
Prescrio.
A prescrio a perda do direito de ao, pelo seu no-exerccio. Difere da decadncia, porque nesta o
prprio direito subjetivo que fenece, enquanto naquela o que decai o direito de mover a ao judicial.
Ocorrido o crime, ao Estado cabe investig-lo, processar os supostos autores e, comprovada a sua prtica,
impor a sano penal aos culpados. Mas isso deve ocorrer dentro dos prazos fixados na lei penal.
A prescrio pode atingir:
a pretenso punitiva, ou seja, o direito de julgar e estabelecer a pena para o autor do delito;
a pretenso executria, o direito de, estabelecida a sano cabvel, fazer com que o condenado a
cumpra.

Prescrio da pretenso punitiva (jus puniendi).

A partir da data em que se cometeu o delito, passa a correr o prazo para o Estado exercer a persecuo
criminal, ou seja, a investigao e apurao judicial da culpa. Enquanto no transitar em julgado a
sentena condenatria, o que existir, da parte do Estado, a pretenso, o interesse de punir os supostos
autores.

Decorrido o prazo, extingue-se a possibilidade de impor a sano penal aos acusados, independentemente
da fase em que se encontrar a persecuo:
se no houve inqurito, no mais poder existir;
se houver inqurito, ser arquivado;
se existe processo, o ru ser imediatamente absolvido, em razo de estar extinta a punibilidade;
se houve sentena, mas dela se recorreu, o ru ser absolvido;
se a sentena transitou em julgado, mas no se iniciou a execuo da pena, esta no mais ser
cumprida; e
se j se cumpriu parte da pena, esta ser extinta.


Prescrio da pretenso executria (jus punitionis).

Definida, na sentena com trnsito em julgado, a pena cabvel ao ru, esta dever ser executada pelos
rgos competentes.

Caso o condenado se encontre foragido, ou, por qualquer outro motivo, no se possa cumprir o disposto
na sentena, alcanado o prazo prescricional no mais se poder executar a pena. Mas a condenao
persiste, inclusive para efeitos de reincidncia.


CONCURSO DE PESSOAS

Concursus delinquentium, diferente de concursus delictorum (concurso de crimes).
Existe concurso de pessoas quando mais de um agente pratica o fato tpico, seja praticando a conduta
descrita em seu ncleo (co-autoria), seja auxiliando de alguma forma a produo do resultado
(participao). A doutrina finalista aponto como autor o agente que tem o domnio da situao, de modo
que o autor intelectual, embora no pratique diretamente a conduta tpica (matar algum, por exemplo),
conduz a prtica do delito.
Existe apenas nos crimes unissubjetivos, sendo chamado de concurso eventual. Nos crimes
plurissubjetivos h, necessariamente, o concurso de mais de uma pessoa: adultrio, rixa, quadrilha ou
bando etc.
No necessrio que as condutas sejam idnticas para que haja co-autoria, mas que haja um fato para o
qual concorram os diversos atos. J na participao, ao fato principal acedem condutas diversas, como o
emprestar de uma arma (auxlio material, cumplicidade) ou o induzir prtica do crime (participao
moral).
H trs teorias sobre o concurso de agentes:
monista: considera o crime um todo indivisvel, punindo-se todos os agentes nele envolvidos;
dualista: separa os autores dos partcipes, determinando haver crimes diversos para estes e aqueles;
pluralstica: h um crime para cada autor, com conseqncias diferentes.

O CP, ao cuidar do assunto no art. 29, utilizou a teoria monista, como corolrio da teoria da equivalncia
dos antecedentes, prevista no art. 13. Assim, agente do crime todo aquele que de alguma forma
contribuiu para que o resultado ocorresse. Abrandou-a, porm, quando determinou que cada um
responderia na medida de sua culpabilidade.

Para que haja concurso de agentes necessrio (Mirabete):
1. pluralidade de condutas;
2. relevncia causal de cada uma das aes;
3. liame subjetivo entre os agentes;
4. identidade de fato.

Devem estar presentes, portanto, alm de caracteres objetivos, uma identidade subjetiva entre os diversos
agentes. No necessrio o prvio ajuste, bastando que um deseje aderir vontade do outro, mesmo com
a oposio deste.

Pode haver co-autoria em crime culposo, mas no participao, j que a identidade no se refere ao
resultado (que no desejado), mas causa.

No pode haver participao dolosa em crime culposo e vice-versa, pois h de haver identidade de
elementos subjetivos.

Nos crimes omissivos imprprios, so partcipes os que, devendo e podendo evitar o resultado, omitem-se,
permitindo sua produo. J nos omissivos prprios, todos so co-autores.


O 1 faculta ao juiz, entendendo ser de menor importncia a participao, reduzir a pena de um sexto a
um tero. J o 2 determina que, se algum dos agentes desejava participar de crime menos grave, no
responder pelo excesso ocorrido, salvo no caso de ser o resultado previsvel, quando esta pena ser
aumentada at metade.



CURSO DE NOES DE DIREITO ADMINISTRATIVO
PARA CONCURSO

CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO

Conjunto de normas e princpios que regem a atuao da Administrao Pblica (Odete Medauar, Direito
Administrativo Moderno, 5 edio, 2001, editora Revista dos Tribunais, pg. 29).


1 PONTO : PRINCPIOS BSICOS DA ADMINISTRAO PBLICA

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS EXPRESSOS
So eles :
PRINCPIOS PREVISTOS NA LEI DO PROCESSO ADMINISTRATIVO

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS EXPRESSOS

Esto presentes no art. 37, caput, da Constituio da Repblica, vejamos :

Art. 37 - A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia.

Sua principal caracterstica serem de observncia obrigatria a Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios. So eles :

L EGALIDADE
I IMPESSOALIDADE
M ORALIDADE dica : LIMPE
P UBLICIDADE
E FICINCIA


Legalidade - determina a completa submisso da Administrao Pblica a lei e ao Direito. Desde o
Presidente da Repblica, Governador, Prefeito ao mais humilde dos servidores ao agirem devem observar
ateno especial a este princpio.
Conforme Hely Lopes Meirelles:
na Administrao Pblica s permitido fazer o que a lei autoriza, enquanto na Administrao
privada possvel fazer o que a lei no probe ou,
" a legalidade, como princpio de administrao, significa que o administrador pblico est, em
toda sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei, e s exigncias do bem comum, e
deles no se pode afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e expor-se
responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso"
Impessoalidade - destina-se a quebrar o velho hbito do agir em razo do prestgio ou influncia do
administrado (particular) ou do agente (servidor). Decorre deste princpio que o fim visado a de ser o do
interesse pblico. Considerar-se- desvio de finalidade a Administrao utilizar de sua competncia para
atingir fim diferente do interesse pblico.
Deste modo, estabelece o 1 do art. 37 da Constituio que, a publicidade dos atos, programas,
obras, servios e campanhas dos rgos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social,
dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de
autoridades ou servidores pblicos.
Na viso de Celso Antnio Bandeira de Mello, a impessoalidade tem base na isonomia e se desdobra
em variados dispositivos constitucionais como o art. 37, II, que exige concurso pblico para ingresso em
cargo ou emprego pblico, ou no art. 37, XXI, que exige que as licitaes pblicas assegurem igualdade de
condies a todos os concorrentes.
Moralidade - est intimamente ligado aos conceito de probidade, de honestidade, do que for melhor e
mais til para o interesse pblico. Por este princpio a Administrao e seus servidores tm de atuar
segundo padres ticos de probidade, decoro e boa-f. Assim a atividade administrativa deve obedecer
no apenas lei, mas, tambm seguir princpios ticos. No se diga que se trata de princpio
indeterminado perante o qual no se poder invalidar um ato administrativo. A prpria CF/88, no artigo 5,
inciso LXXII, dispe que : "qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise anular ato
lesivo moralidade administrativa..."
Nesse sentido, o administrador, ao agir, dever decidir no s entre o legal e o ilegal, o conveniente e o
inconveniente, o oportuno e o inoportuno, mas tambm entre o honesto e o desonesto. A doutrina enfatiza
que a noo de moral administrativa no est vinculada s convices ntimas do agente pblico, mas sim
noo de atuao adequada e tica existente no grupo social.
Publicidade - A administrao pblica encontra-se obrigada a publicar seus atos para que o pblico deles
tenham conhecimento, e, conseqentemente, contest-los . Por exemplo : o ato de nomeao de um
candidato aprovado em concurso pblico, dever ser publicado no somente para que o nomeado possa
tomar conhecimento, mas para que os demais candidatos possam contestar (questionar
administrativamente ou judicialmente, no caso da nomeao no obedecer rigorosamente a ordem de
classificao.
Portanto, o princpio da publicidade tem como objetivo assegurar transparncia na gesto pblica, pois
o administrador pblico no dono do patrimnio de que ele cuida, sendo mero delegatrio a gesto
dos bens da coletividade, devendo possibilitar aos administrados o conhecimento pleno de suas
condutas administrativas.

Eficincia - o mais novo dos princpios. Passou a fazer parte da Constituio a partir da Emenda
Constitucional n 19, de 04.06.98. Exige que o exerccio da atividade administrativa (atuao dos
servidores, prestao dos servios) atenda requisitos de presteza, adequabilidade, perfeio tcnica,
produtividade e qualidade.
De acordo com a professora Maria Sylvia Di Pietro, o princpio da eficincia apresenta dupla
necessidade:
1. Relativamente forma de atuao do agente pblico, espera-se o melhor desempenho possvel de suas
atribuies, a fim de obter os melhores resultados;
2. Quanto ao modo de organizar, estruturar e disciplinar a Administrao Pblica, exige-se que este seja o
mais racional possvel, no intuito de alcanar melhores resultados na prestao dos servios pblicos.

PRINCPIOS PREVISTOS NA LEI DO PROCESSO ADMINISTRATIVO

Os princpios abaixo relacionados esto presentes na Lei n 9.784, de 29.01.1999, art. 2, cujo artigo
prev que a Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da :

supremacia do interesse pblico sobre o interesse particular
indisponibilidade
finalidade,
motivao,
razoabilidade e proporcionalidade,
ampla defesa e contraditrio,
segurana jurdica,
autotutela

Os Princpios Infraconstitucionais possuem esta denominao por estarem previstos em outras
legislaes esparsas e especficas que no a CF/88.

PRINCPIO DA SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO

Decorre deste princpio posio de supremacia jurdica da Administrao em face da supremacia do
interesse pblico sobre o interesse particular. A aplicao desse princpio no significa o total
desrespeito ao interesse particular, j que a Administrao deve obedincia ao direito adquirido e ao
ato jurdico perfeito, nos termos do art. 5, inciso XXXVI, da CF/88.
Segundo este princpio, o interesse pblico deve prevalecer sobre o interesse privado ou individual, isto
ocorre devido ao fato do Estado defender o interesse da coletividade quando pratica os atos
administrativos e no apenas o interesse de um nico administrado.

PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE


Os bens, direitos, interesses e servios pblicos no se acham livre disposio dos rgos pblicos,
ou do agente pblico, mero gestor da coisa publica, a quem apenas cabe cur-los e aprimor-los para
a finalidade pblica a que esto vinculados. O detentor desta disponibilidade o Estado. Por essa
razo h necessidade de lei para alienar bens, outorgar a concesso de servios pblicos. "Sero
observados critrios de atendimento a fins de interesse geral, vedada a renncia total ou parcial de
poderes ou competncias, salvo autorizao em lei" (Lei 9.784/99, pargrafo nico, II).
Neste caso, Quando o Administrador Pblico deixa de praticar um ato administrativo previsto em lei, ele
poder ser punido pela omisso, pois, tinha no s o poder, mas, tambm o dever da prtica do ato.

PRINCPIO DA FINALIDADE

O princpio da finalidade teria por escopo o "atendimento a fins de interesse geral, vedada a promoo
pessoal de agentes ou autoridades". Impe que o alvo a ser alcanado pela Administrao o
atendimento ao interesse pblico, e no se alcana o interesse pblico se for perseguido o
interesse particular. Assim, o administrador ao manejar as competncias postas a seu encargo,
deve atuar com rigorosa obedincia finalidade de cada qual.
Para Celso Antnio Bandeira de Mello, o princpio da finalidade inerente ao da legalidade, "pois
corresponde aplicao da lei tal qual ." E complementa: "Assim, o princpio da finalidade impe que
o administrador, ao manejar as competncias postas a seu encargo, atue com rigorosa obedincia
finalidade de cada qual. Isto , cumpre-lhe cingir-se no apenas finalidade prpria de todas as leis,
que o interesse pblico, mas tambm finalidade especfica abrigada na lei a que esteja dando
execuo".

PRINCPIO DA AUTOTUTELA

"A Administrao Pblica deve anular seus prprios atos , quando eivados de vcio de legalidade, e
pode revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos" (Lei
9.784/99, art. 53).
Assim a Administrao:
a) revoga os atos inconvenientes e inoportunos, por razes de mrito;
b) anula os atos ilegais.


PRINCPIO DA MOTIVAO

Impe Administrao Pblica o dever de indicar os pressupostos de fato e de direito que
determinarem uma deciso tomada. Diz a lei que o administrador pblico dever promover, na prtica
do ato, a "indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinaram a deciso".
Segundo Di Pietro, "por meio da motivao, possvel verificar a existncia e veracidade dos motivos e
a adequao do objeto aos fins de interesse pblico impostos pela lei".

Para Bandeira de Mello, "dito princpio implica para a Administrao o dever de justificar seus atos,
apontando-lhes os fundamentos de direito e de fato, assim como a correlao lgica entre os eventos e
situaes que deu por existentes e a providncia tomada, nos casos em que este ltimo aclaramento
seja necessrio para aferir-se a consonncia da conduta administrativa com a lei que lhe serviu de
arrimo".



PRINCPIO DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO

Trata-se de exigncia constitucional, prevista no art. 5, incioso LV, : "aos litigantes, em processo
judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla
defesa, com os meios e recursos a ela inerentes".
Contraditrio a garantia que cada parte tem de se manifestar sobre todas as provas e
alegaes produzidas pela parte contrria.
Ampla defesa a garantia que a parte tem de usar todos os meios legais para provar a sua
inocncia ou para defender as suas alegaes.
Por meio da ampla defesa "o administrado tem o direito de argumentar e arrazoar (ou contra-arrazoar),
oportuna e tempestivamente sobre tudo que contra ele se alega, bem como de ser levada em
considerao as razes por ele apresentadas"

PRINCPIO DA RAZOABILIDADE E DA PROPORCIONALIDADE

Por este princpio se determina a adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes,
restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do
interesse pblico.
Segundo Di Pietro, "o princpio da razoabilidade exige proporcionalidade entre os meios de que se
utilize a Administrao e os fins que ela tem que alcanar".

PODERES ADMINISTRATIVOS (PODERES DA ADMINISTRAO)

Os poderes surgem como instrumentos (prerrogativas) atravs dos quais o poder pblico ir
perseguir o interesse coletivo, so servientes do dever de bem cumprir a finalidade a que esto
indissoluvelmente atrelados.

CLASSIFICAO DOS PODERES

Poder Vinculado
Poder Discricionrio
Poder Hierrquico
Poder Disciplinar
Poder Regulamentar

Poder de Polcia

PODER VINCULADO

o Poder que tem a Administrao Pblica de praticar certos atos "sem qualquer margem de
liberdade". A lei encarrega-se de prescrever, com detalhes, se, quando e como a Administrao deve agir,
determinando os elementos e requisitos necessrios.

Ex : A prtica de ato (portaria) de aposentadoria de servidor pblico.

PODER DISCRICIONRIO

aquele pelo qual a Administrao Pblica de modo explcito ou implcito, pratica atos
administrativos com liberdade de escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo.
A discricionariedade a liberdade de escolha dentro de limites permitidos em lei, no se
confunde com arbitrariedade que ao contrria ou excedente da lei.

Ex : Autorizao para porte de arma; Exonerao de um ocupante de cargo em comisso.

PODER HIERRQUICO

aquele pelo qual a Administrao distribui e escalona as funes de seus rgos, ordena e
rever a atuao de seus agentes, estabelece a relao de subordinao entre os servidores pblicos
de seu quadro de pessoal. No seu exerccio do-se ordens, fiscaliza-se, delega-se e avoca-se.

PODER DISCIPLINAR

aquele atravs do qual a lei permite a Administrao Pblica aplicar penalidades s infraes
funcionais de seus servidores e demais pessoas ligadas disciplina dos rgos e servios da
Administrao. A aplicao da punio por parte do superior hierrquico um poder-dever, se no o fizer
incorrer em crime contra Administrao Pblica (Cdigo Penal, art. 320).

Ex : Aplicao de pena de suspenso ao servidor pblico.


Poder disciplinar no se confunde com Poder Hierrquico. No Poder hierrquico a
administrao pblica distribui e escalona as funes de seus rgos e de seus servidores. No Poder
disciplinar ela responsabiliza os seus servidores pelas faltas cometidas.

PODER REGULAMENTAR

aquele inerente aos Chefes dos Poderes Executivos (Presidente, Governadores e Prefeitos)
para expedir decretos e regulamentos para complementar, explicitar(detalhar) a lei visando sua fiel
execuo. A CF/88 dispe que :
Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua
fiel execuo;

PODER DE POLCIA

Conceito legal (art. 78 do CTN): ... atividade da administrao pblica que, limitando ou
disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou obteno de fato, em razo
de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da
produo e do mercado, no exerccio das atividades econmicas dependentes de concesso ou
autorizao do poder pblico, tranquilidade pblica ou o respeito propriedade e aos direitos
individuais ou coletivos.
Caio Tcito, o poder de polcia , em suma, o conjunto de atribuies concedidas
Administrao para disciplinar e restringir, em favor do interesse pblico adequado, direitos e
liberdades individuais.
Hely Lopes a faculdade de que dispe a Administrao Pblica para condicionar e restringir o uso
e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio da coletividade ou do prprio
Estado.
SENTIDO: predominncia do interesse pblico sobre o particular, colocando a administrao
pblica numa posio de supremacia sobre os interesses particulares, sejam esses interesses
sobre pessoas, bens ou atividades, visando sempre a ordem pblica e a paz social.
A polcia administrativa ou poder de polcia restringe o exerccio de atividades lcitas,
reconhecidas pelo ordenamento como direitos dos particulares, isolados ou em grupo.
Diversamente, a polcia judiciria visa impedir o exerccio de atividades ilcitas, vedadas pelo
ordenamento; a polcia judiciria auxilia o Estado e o Poder Judicirio na preveno e represso de
delitos.
A efetivao da ordem e do bem estar social atravs do poder de polcia s possvel se este
possuir atributos ou prerrogativas que auxiliem no controle e manuteno da sociedade como um
todo. Esses atributos so:
auto-executoriedade,
discricionariedade e
coercibilidade.
O poder de polcia tem uma funo primordialmente preventiva e fiscalizadora tambm o
repressiva na restrio, limitao e condicionamento da atividade dos administrados,
colocando a eles, coercitivamente, um dever de absteno (no faa), procurando conformar o seu
comportamento ao interesse social fundamental.




Em resumo : atravs do qual a Administrao Pblica tem a faculdade de condicionar e restringir
o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio do interesse pblico.

Extenso do Poder de Polcia - A extenso bastante ampla, porque o interesse pblico amplo.
Segundo o CTN Interesse pblico aquele concernente segurana, higien
e, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades
econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, `a tranqilidade
pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais (Cdigo Tributrio Nacional, art.
78 segunda parte).

LIMITES DO PODER DE POLCIA

Necessidade a medida de polcia s deve ser adotada para evitar ameaas reais ou provveis
de perturbaes ao interesse pblico;

Proporcionalidade/razoabilidade a relao entre a limitao ao direito individual e o prejuzo a ser
evitado;

Eficcia a medida deve ser adequada para impedir o dano a interesse pblico. Para ser
eficaz a Administrao no precisa recorrer ao Poder Judicirio para executar as sua
decises, o que se chama de auto-executoriedade.

ATOS ADMINISTRATIVOS.

CONCEITO

toda manifestao unilateral da Administrao Pblica que, agindo nessa qualidade, tenha por fim
imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigaes aos
administrados ou a si prpria (Hely Lopes Meirelles).

ATO ADMINISTRATIVO x ATO JURDICO

A diferena essencial entre ato jurdico e ato administrativo reside em que o ato administrativo tem
finalidade pblica. Ato administrativo uma espcie de ato jurdico.

ATO ADMINISTRATIVO x CONTRATO ADMINISTRATIVO

Diferena entre ato administrativo e contrato administrativo - o contrato bilateral (h duas
partes com objetivos diversos) ; o ato administrativo unilateral.


ELEMENTOS (Requisitos de validade) do ATO ADMINISTRATIVO

Os ELEMENTOS ESSENCIAIS formao do ato administrativo, constituem a sua infra-
estrututa, da serem reconhecidos como REQUISITOS DE VALIDADE. As letras iniciais formam a
palavra COMFIFOR MOB.


COM PETNCIA
FI NALIDADE
F0R MA dica : COM FI FOR MOB
M OTIVO
OB JETO

COMPETNCIA

o poder atribudo ao agente (agente aquele que pratica o ato) para o desempenho especfico
de suas funes.
Ao estudarmos o gnero abuso de poder vimos que uma de suas espcies, o excesso de poder,
ocorre quando o agente pblico excede os limites de sua competncia.

FINALIDADE

o objetivo de interesse pblico a atingir. A finalidade do ato aquela que a lei indica explcita ou
implicitamente. Os atos sero nulos quando satisfizerem pretenses descoincidentes do interesse pblico.
Ao estudarmos o gnero abuso de poder vimos que a alterao da finalidade caracteriza desvio de
poder, conhecido tambm por desvio de finalidade.

FORMA

o revestimento exteriorizador do ato. Enquanto a vontade dos particulares pode manifestar-se
livremente, a da Administrao exige forma legal. A forma normal a escrita. Excepcionalmente
existem : (1) forma verbal : instrues momentneas de um superior hierrquico; (2) sinais
convencionais : sinalizao de trnsito.

MOTIVO


a situao de fato ou de direito que determina ou autoriza a realizao do ato administrativo.
Pode vir expresso em lei como pode ser deixado ao critrio do administrador.

Exemplo : dispensa de um servidor ocupante de cargo em comisso. A CF/88, diz que o cargo em
comisso aquele declarado em lei de livre nomeao e exonerao. Portanto, no h necessidade de
motivao do ato exoneratrio, mas, se forem externados os motivos, o ato s ser vlido se os motivos
forem verdaadeiros.

OBJETO

o contedo do ato. Todo ato administrativo produz um efeito jurdico, ou seja, tem por objeto a
criao, modificao ou comprovao de situaes concernentes a pessoas, coisas ou atividades sujeitas
ao do Poder Pblico. Exemplo : No ato de demisso do servidor o objeto a quebra da relao
funcional do servidor com a Administrao.

ANULAO, REVOGAO E CONVALIDAO DO ATO ADMINISTRATIVO

ANULAO E REVOGAO

A lei 9.784, de 29.01.1999 dispe que :

"A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados de vcios de legalidade, e pode
revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos" (art. 53).
"O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para
os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-
f" (art. 54)

"Quando importem anulao, revogao ou convalidao de ato administrativo os atos
administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos " (art. 50,
VIII,).

Smula 473 do STF:
A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais,
porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade,
respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.


A Administrao com relao aos seus atos administrativos pode :

ANULAR quando ILEGAIS.
REVOGAR quando INCOVENIENTES ou INOPORTUNOS ao interesse publico.
O Judicirio com relao aos atos administrativos praticados pela Administrao pode :
ANULAR quando ILEGAIS.
Assim :
Revogao - supresso de um ato administrativo legtimo e eficaz realizada pela Administrao - e
somente por ela - por no mais lhe convir sua existncia.
Anulao - invalidao de um ato ilegtimo e ilegal, realizada pela Administrao ou pelo Judicirio.

Concluso:

a administrao controla seus prprios atos em toda plenitude, isto , sob aspectos de legalidade,
e de mrito (oportunidade e convenincia), ou seja, exerce a autotutela.

o controle judicial sobre o ato administrativos se restringe ao exame dos aspectos de legalidade.

EFEITOS DECORRENTES :

A revogao gera efeitos - EX NUNC - ou seja, a partir da sua declarao. No retroage.

A anulao gera efeitos EX TUNC (retroage data de incio dos efeitos do ato).

CONVALIDAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

A convalidao o refazimento de modo vlido e com efeitos retroativos do que fora
produzido de modo invlido(Celso Antnio Bandeira de Mello, 11 edio, editora Melhoramentos, 336).
A lei 9.784, de 29.01.1999, dispe que :
"Os atos que apresentem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao
em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros "
(art. 55).

Assim :
S admissvel o instituto da convalidao para a doutrina dualista, que aceita possam
os atos administrativos ser nulos ou anulveis.
Os vcios sanveis possibilitam a convalidao, ao passo que os vcios insanveis
impedem o aproveitamento do ato,
Os efeitos da convalidao so ex-tunc (retroativos).

ATOS DE DIREITO PRIVADO PRATICADOS PELA ADMINISTRAO


A Administrao Pblica pode praticar certos atos ou celebrar contratos em regime de
Direito Privado (Direito Civil ou Direito Comercial). Ao praticar tais atos a Administrao Pblica ela
se nivela ao particular, e no com supremacia de poder. o que ocorre, por exemplo, quando a
Administrao emite um cheque ou assina uma escritura de compra e venda ou de doao,
sujeitando-se em tudo s normas do Direito Privado.

CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

A classificao dos atos administrativos sofre variao em virtude da diversidade dos critrios
adotados. Sero apresentados abaixo os critrios mais adotados pelos concursos.

Critrio n 1 classificao quanto a liberdade de ao :

ATOS VINCULADOS - so aqueles nos quais a lei estabelece os requisitos e condies de sua
realizao. As imposies legais absorvem quase por completo a liberdade do administrador, pois a
ao, para ser vlida, fica restrita aos pressupostos estabelecidos pela norma legal.

ATOS DISCRICIONRIOS - so aqueles que a administrao pode praticar com a liberdade de
escolha de seu contedo, de seu destinatrio, de sua oportunidade e do modo de sua realizao.

Ao praticar o ato administrativo vinculado a autoridade est presa lei em todos os seus elementos
- COMFIFORMOB- Ao praticar o ato discricionrio a autoridade livre - dentro das opes que a prpria
lei prev - quanto a escolha da convenincia e da oportunidade.

No se confunda ato discricionrio com ato arbitrrio. Arbitrrio aquilo que contrrio a lei.
Discricionrio so os meios e modos de administrar e nunca os fins atingir.


Critrio n 2 - classificao quanto ao modo de execuo

ATO AUTO-EXECUTRIO - possibilidade de ser executado pela prpria Administrao.

ATO NO AUTO-EXECUTRIO - depende de pronunciamento do Judicirio. Este item j foi estudado
no tpico atributos do ato administrativo.

ESPCIES DE ATOS ADMINISTRATIVOS (estudo baseado em Celso Antnio Bandeira de Mello)

Quanto as espcies devem os atos ser agrupados de um lado sob o aspecto formal e de outro lado
sob o aspecto material ( ou seu contedo). A terminologia utilizada diverge bastante entre os autores.

Espcies de Atos quanto forma de exteriorizao :


Decretos so editados pelos Chefes do Poder Executivo, Presidente, Governadores e Prefeitos para
fiel execuo das leis (CF/88,art. 84, IV);

Resolues praticados pelos rgos colegiados em suas deliberaes administrativas ,a exemplo
dos diversos , Tribunais (Tribunais Judicirios, Tribunais de Contas ) e Conselhos (Conselhos de
Contribuintes, Conselho Curador do FGTS, Conselho Nacional da Previdncia Social) ;

Instrues, Ordens de servio, Avisos - utilizados para a Administrao transmitir aos
subordinados a maneira de conduzir determinado servio;

Alvars - utilizados para a expedio de autorizao e licena, denotam aquiescncia da
Administrao no sentido de ser desenvolvida certa atividade pelo particular.

Ofcios - utilizados pelas autoridades administrativas para comunicarem-se entre si ou com
terceiros. So as cartas ofcios, por meio delas expedem-se agradecimentos, encaminham-se papis,
documentos e informaes em geral.

Pareceres - manifestam opinies ou pontos de vista sobre matria submetida a apreciao de rgos
consultivos.

Espcies de Atos quanto ao contedo dos mesmos :

Admisso o ato unilateral e vinculado pelo qual a Administrao faculta a algum a incluso em
estabelecimento governamental para o gozo de um servio pblico. Exemplo : ingresso em
estabelecimento oficial de ensino na qualidade de aluno; o desfrute dos servios de uma biblioteca pblica
como inscrito entre seus usurios. O ato de admisso no pode ser negado aos que preencham as
condies normativas requeridas.

Aprovao o ato unilateral e discricionrio pelo qual a Administrao faculta a prtica de ato
jurdico (aprovao prvia) ou manifesta sua concordncia com ato jurdico j praticado (aprovao
a posteriori).

Licena - o ato unilateral e vinculado pelo qual a Administrao consente ao particular o
exerccio de uma atividade. Exemplo : licena para edificar que depende do alvar. Por ser ato vinculado,
desde que cumpridas as exigncias legais a Administrao no pode neg-la.

Autorizao - e o ato unilateral e discricionrio pelo qual a Administrao, analisando aspectos de
convenincia e oportunidade faculta ao particular o exerccio de atividade de carter material. Numa
segunda definio o ato pelo qual a administrao faculta ao particular o uso privativo de um bem

pblico. Exemplos : autorizao de porte de arma, autorizao para explorao de jazida mineral (CF, art.
146, pargrafo nico). A diferena em relao a Licena que a Administrao pode negar a autorizao.

Homologao o ato unilateral e vinculado de controle pelo qual a Administrao concorda com um
ato jurdico, ou srie de atos (procedimento), j praticados verificando a consonncia deles com os
requisitos legais condicionadores de sua vlida emisso.


QUESTES - ATO ADMINISTRATIVO

REQUISITOS DE VALIDADE

01 - So requisitos de validade do ato administrativo:

a) forma, competncia, finalidade, oportunidade e objeto;
b) imperatividade, competncia, legitimidade, motivo e objeto;
c) competncia, convenincia, finalidade, motivo e objeto;
d) forma, competncia, finalidade, motivo e objeto.

02 - Entre os elementos sempre essenciais validade dos atos administrativos no se inclui o da

a) condio resolutiva
b) motivao
c) finalidade
d) forma prpria
e) autoridade competente

INVALIDAO : REVOGAO, ANULAO, CONVALIDAO, EFEITOS

03 - Com relao ao ato administrativo, eivado de vcio insanvel que o torne ilegal, assinale a afirmativa
correta

a) Pode ser anulado pela prpria Administrao
b) S pode ser anulado pelo Poder Judicirio.
c) S gera os direitos para os quais foi produzido
d) Corretas as opes das letras a e b supra
e) Corretas as opes das letras a, e b e c supra

04 - O ato jurdico perfeito e acabado, para o qual concorreram os elementos essenciais de validade,

a) pode ser anulado por interesse pblico
b) pode ser anulado por convenincia administrativa
c) no pode ser revogado por interesse pblico
d) no pode ser revogado por convenincia administrativa
e) pode ser revogado por convenincia administrativa


05 - A Administrao pode anular os seus prprios atos, eivados de vcios insanveis que os tornem
ilegais, ou tambm revog-los por motivo de interesse pblico superveniente, mas sempre com efeito
ex nunc (adaptada).
a) Correta e assertiva.
b) Incorreta a assertiva, porque a Administrao no pode anular os seus atos, mesmo sendo ilegais.
c) Incorreta, porque a Administrao pode anular seus atos, por motivo de interesse pblico, com efeito
ex nunc (doravante).
d) Incorreta, porque tanto a anulao como a revogao operam efeitos ex tunc (retroativamente).
e) Incorreta, porque a anulao opera ex tunc e a revogao ex nunc


06 - (AGU/96) O ato administrativo, com vcio de ilegalidade insanvel.

a) no goza da prerrogativa de auto-executoriedade
b) s pode ser anulado judicialmente
c) deve ser revogado
d) considerado inexistente
e) pode ser anulado, pela prpria Administrao

07 - (Analista Judicirio/TRF/RS - 2000- FCC) Ato administrativo discricionrio pelo qual a Administrao
extingue um ato vlido, por razes de oportunidade e convenincia; e ato administrativo pelo qual suprido
o vcio existente em um ato legal, com efeitos retroativos data em que este foi praticado. Tais situaes
referem-se respectivamente :

a) anulao e ao saneamento.
b) Ao saneamento e anulao.
c) confirmao e revogao.
d) convalidao e revogao.
e) revogao e convalidao.

08 - (TTN/97) Assinale o elemento considerado discricionrio, no ato administrativo de exonerao de
servidor ocupante de cargo comissionado.

a) forma
b) finalidade
c) legalidade
d) sujeito
e) motivo

09 - (Juiz de Direito DF/1999) O ato de exonerao de servidor ocupante de cargo em comisso

a) discricionrio quanto competncia;
b) discricionrio quanto forma;
c) discricionrio quanto ao motivo;
d) totalmente vinculado.

ADMINISTRAO PBLICA:
CARACTERSTICAS E MODO DE ATUAO E ADMINISTRAO DIRETA E INDIRETA

ADMINISTRAO PBLICA


A organizao poltico-administrativa brasileira compreende a Unio, os Estados, o Distrito
Federal e os Municpios, todos autnomos nos termos da Constituio (CF/88, art. 18, caput).

A administrao Direta e Indireta de qualquer dos Poderes da Unio dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia......(CF/88, art. 37, caput)

Assim, em uma primeira classificao a Administrao Pblica compreende a :

Administrao Federal;
Administrao Estadual,
Administrao do Distrito Federal; e
Administrao Municipal.

Cada uma destas Administraes se subdivide em :

Administrao Direta e
Administrao Indireta.

ADMINISTRAO DIRETA

A Administrao Direta o conjunto dos rgos integrados na estrutura da chefia do
Executivo e na estrutura dos rgos auxiliares da chefia do Executivo.


Ateno : Ao falarmos da Administrao Direta inevitvel citarmos os rgos
pblicos.


UMA PALAVRA SOBRE OS RGOS PBLICOS

Para Hely Meirelles rgos pblicos so centros de competncia institudos para o desempenho
de funes estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que
pertencem. Por isso mesmo, os rgos no tm personalidade jurdica nem vontade prpria,
que so atributos do corpo e no das partes".

Sabemos que personalidade jurdica significa a possibilidade de assumir direitos e obrigaes.

Assim, os rgos na rea de suas atribuies e nos limites de sua competncia funcional expressam
no a sua prpria vontade, mas, a vontade da entidade a que pertencem e a vinculam por seus atos,
manifestados atravs de seus agentes (pessoas fsicas).


No entanto, e isto muito importante, embora no tenham personalidade jurdica, os rgos
podem ter prerrogativas funcionais prprias que, quando infringidas por outro rgo, admitem defesa at
mesmo por mandado de segurana. Essa prerrogativa denominada de capacidade judiciria ou
capacidade processual.
Importante : essa capacidade processual s a tm os rgos independentes e os autnomos,
visto que os demais superiores e subalternos -, em razo de sua hierarquizao, no podem
demandar judicialmente, uma vez que seus conflitos de atribuies sero resolvidos
administrativamente pelas chefias a que esto subordinados

Classificao dos rgos pblicos


Hely Meirelles classifica os rgos pblicos quanto posio estatal, ou seja, relativamente
posio ocupada pelos mesmos na escala governamental ou administrativa, em : independentes,
autnomos, superiores e subalternos :

RGOS INDEPENDENTES : so os originrios da Constituio, colocados no pice da pirmide
governamental, sem qualquer subordinao hierrquica ou funcional, e s sujeitos aos controles
constitucionais de um Poder pelo outro. So chamados de rgos primrios do Estado. Esses
rgos detm e exercem as funes polticas, judiciais e quase-judiciais outorgadas diretamente
pela Constituio, para serem desempenhadas diretamente pelos seus membros (agentes polticos,
distintos de seus servidores, que so agentes administrativos). So exemplos :

Casas legislativas - Congresso Nacional, Cmara dos Deputados, Senado Federal,
Assemblias Legislativas, Cmaras de Vereadores.

Chefias do Executivos Presidncia da Repblica, Governadorias, Prefeituras.

Tribunais Judicirios e Juzes singulares;

Ministrio Pblico da Unio e dos Estados;

Tribunais de Contas da Unio, dos Estados, dos Municpios
RGOS AUTNOMOS : so os localizados na cpula da Administrao, imediatamente
abaixo dos rgos independentes e diretamente subordinados a seus chefes. Tm ampla
autonomia administrativa, financeira e tcnica, caracterizando-se como rgos diretivos com
funes precpuas de planejamento, superviso, coordenao e controle das atividades que
constituem sua rea de competncia. So exemplos :

Ministrios, Secretarias Estaduais, Secretarias Municipais.
Advocacia-Geral da Unio, Procuradorias dos Estados e Municpios.



RGOS SUPERIORES : no gozam de autonomia administrativa nem financeira, que so
atributos dos rgos independentes e dos autnomos a que pertencem. Sua liberdade funcional
restringe-se ao planejamento e solues tcnicas, dentro de sua rea de competncia, com
responsabilidade pela execuo, geralmente a cargo de seus rgos subalternos. So
exemplos

Gabinetes;
Inspetorias-Gerais;
Procuradorias Administrtivas e Judiciais;
Coordenadorias;
Departamentos;
Divises.

RGOS SUBALTERNOS : destinam-se realizao de servios de rotina, tarefas de
formalizao de atos administrativos, com reduzido poder decisrio e predominncia de
atribuies de execuo, a exemplo das atividades-meios e atendimento ao pblico. So
exemplos .

Portarias;
Sees de expediente

E a como cai no concurso ? Vejamos uma questo do TRF 4 regio, veja se voc responde.

(TRF 4 regio) Os Tribunais Federais, a Advocacia-Geral da Unio e as Coordenadorias, quanto
posio estatal so considerados respectivamente, rgos :


(a) Superiores, polticos e administrativos
(b) Independentes, autnomos e superiores
(c) Autnomos, independentes e superiores
(d) Superiores, independentes e autnomos
(e) Independentes, superiores e autnomos
AGENTES PBLICOS

Sntese extrada do livro Direito Administrativo Brasileiro de Hely Lopes Meirelles. Para Hely agentes
pblicos so todas as pessoas fsicas incumbidas, definitiva ou transitoriamente, do exerccio de
alguma funo estatal.

Os agentes pblicos, gnero que se reparte em cinco espcie ou categorias, classificam-se em :

AGENTES POLTICOS so os componentes do Governo nos seus primeiros escales para o exerccio de
atribuies polticas, judiciais e quase judiciais previstas na constituio. Atuam com plena
liberdade funcional suas prerrogativas e responsabilidades esto estabelecidas na Constituio e
em leis especiais. Nesta categoria encontram-se :

Chefes de Executivo (Presidente, Governadores e Prefeitos), e seus auxiliares imediatos (Ministros
e Secretrios de Estado e Municpio);

Membros das Casas Legislativas (Senadores, Deputados, e Vereadores);

Membros do Poder Judicirio;
Membros do Ministrio Pblico;
Membros dos Tribunais de Contas (Ministros do TCU e Conselheiros do TCE);
Representantes diplomticos;

ATENO : estes quatro s so considerados agentes polticos por Hely Lopes
Meirelles


AGENTES ADMINISTRATIVOS so todos que se vinculam ao Estado por relaes
profissionais, sujeitos hierarquia funcional e ao regime jurdico determinado pela entidade
estatal a que servem. No so membros de poder de Estado, nem o representam, nem exercem
atribuies polticas ou governamentais; so unicamente servidores pblicos, com maior ou
menor hierarquia, encargos e responsabilidades profissionais dentro do rgo ou da entidade a
que servem, conforme o cargo, emprego ou funo em que estejam investidos. Nesta categoria
se encontram :

Servidores pblicos concursados (CF,art. 37, II);
Servidores pblicos exercentes de cargos ou empregos em comisso (CF, art. 37, V);

Servidores temporrios contratados por tempo determinado para atender a necessidade
temporria de excepcional interesse pblico (CF, art. 37, V)


AGENTES HONORFICOS so cidados convocados, designados ou nomeados para prestar,
transitoriamente, determinados servios ao Estado, em razo de sua condio cvica, de sua
honorabilidade ou de sua notria capacidade profissional, mas sem qualquer vnculo
empregatcio ou estatutrio e, normalmente, sem remunerao. No so servidores pblicos,
mas normalmente exercem uma funo pblica e, enquanto a desempenham, sujeitam-se
hierarquia e disciplina do rgo a que esto servindo, podendo perceber um pro labore e
contar o perodo de trabalho como de servio pblico. Recentemente foi editada a lei n 9.608,
de 18.2.98. dispondo sobre servio voluntrio. Nesta categoria se encontram :

Jurados do tribunal do jri;
Mesrio eleitoral;
Membro de comisso de estudo ou de julgamento.


AGENTES DELEGADOS so particulares que recebem a incumbncia da execuo de
determinada atividade, obra ou servio pblico e realizam em nome prprio, por sua conta e
risco, mas segundo as normas do Estado e sob a permanente fiscalizao do delegante.
Esses agentes no so servidores pblicos, nem honorficos, nem representantes do Estado,
todavia constituem uma categoria parte de colaboradores do Poder Pblico. Nesta categoria
encontram-se :

Os concessionrios e os permissionrios de obras e servios pblicos;
Os serventurios de ofcios ou cartrios no estatizados;
Os leiloeiros;
Os tradutores e intrpretes pblicos.


AGENTES CREDENCIADOS so os que recebem a incumbncia da Administrao para
represent-la em determinado ato ou praticar certa atividade especfica, mediante remunerao
do Poder Pblico credenciante.

ADMINISTRAO INDIRETA

A Administrao Indireta se constitui das entidades dotadas de personalidade jurdica prpria
e compreende as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas e as sociedades
de economia mista.

DESCONCENTRAO E DESCENTRALIZAO

DescEntralizao a distribuio de competncias entre Entidades de uma para outra pessoa, ou
seja, pressupe a existncia de duas pessoas, entre as quais se repartem as competncias.


DescOncentrao a distribuio de competncias entre rgos dentro da mesma pessoa
jurdica, para descongestionar, desconcentrar, um volume grande de atribuies, e permitir o
seu mais adequado e racional desempenho.



CARACTERSTICAS DAS ENTIDADES DA ADMINISTRAO INDIRETA

AUTARQUIA

criao por lei especfica :

CF/88, art. 37, com redao dada pela EC n 19, de 04.06.1998 :
XIX, : "somente por lei especfica poder ser criada autarquia" e autorizada a instituio de
empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar,
neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao;
XX - depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das entidades
mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer delas em empresa privada;

pessoa jurdica de direito pblico;
o seu pessoal ocupante de cargo pblico (estatutrio), no entanto, aps a Emenda Constitucional
n 19/98, poder admitir pessoal no regime de emprego pblico;
regime tributrio - imunidade de impostos no que se refere ao patrimnio renda e servios
relacionados a suas finalidades essenciais (CF/88, art. 150, VI, "a", e 2).
desempenha servio pblico descentralizado;

FUNDAO PBLICA

criao autorizada por lei especfica e lei complementar ir definir as reas de sua atuao -
CF/88, art. 37, XIX, com redao da EC n 19, de 04.06.1998;

pessoa jurdica de direito pblico;
o seu pessoal ocupante de cargo pblico (estatutrio), no entanto, aps a Emenda Constitucional
n 19/98, poder admitir pessoal no regime de emprego pblico;
regime tributrio - imunidade de impostos no que se refere ao patrimnio renda e servios
relacionados a suas finalidades essenciais (CF/88, art. 150, VI, "a", e 2).

EMPRESA PBLICA

tem sua criao autorizada por lei especfica - CF/88, art. 37, XIX, com redao dada pela EC n 19;
pessoa jurdica de direito privado - titular de direitos e obrigaes prprios distintos da pessoa que
a instituiu;


Forma de organizao societria - qualquer das formas admitidas em direito;
Composico do capital - a titularidade do capital pblica. No entanto, desde que a maioria do
capital com direito a voto permanea de propriedade da Unio, admite-se a participao de outras
pessoas de direito pblico interno a exemplo de Estados e Municpios, bem como de suas
entidades da administrao indireta.
Foro para soluo dos conflitos - justia federal (CF/88, art. 109,I)

o seu pessoal ocupante de emprego pblico, e necessita realizar concurso pblico para
investidura.
o seu regime tributrio o mesmo das empresas privadas (CF/88, art. 173, 1, II, e 2);
explora predominantemente atividade econmica (art. 173, CF/88) ; embora tambm possa prestar
servios pblicos (CF/88, art. 175);.

SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

tem sua criao autorizada por lei especfica - CF/88, art. 37, XIX, com redao dada pela EC n 19;
pessoa jurdica de direito privado - titular de direitos e obrigaes prprios distintos da pessoa que
a instituiu;

Forma de organizao societria - unicamente sob a forma de sociedade annima;
Composio do capital - a titularidade do capital pode ser pblica e privada;

no esto sujeitas a falncia - mas os seus bens so penhorveis executveis, e a pessoa jurdica
que a controla responde, subsidiariamente, pelas suas obrigaes (Lei 6404/76, das sociedades
annimas, art. 242).
o seu pessoal ocupante de emprego pblico, e necessita realizar concurso pblico para
investidura.
o seu regime tributrio o mesmo das empresas privadas (CF/88, art. 173, 1, II, e 2);
explora predominantemente atividade econmica (art. 173, CF/88) ; embora tambm possa prestar
servios pblicos (CF/88, art. 175);.


PRINCIPAIS DIFERENAS ENTRE SOCIEDADE E EMPRESA PBLICA

forma de organizao societria : a sociedade de economia mista s poder ser Sociedade
Annima. A empresa pblica poder estruturar-se sob qualquer das formas admitidas em direito
(sociedade por cotas de responsabilidade limitada, sociedade annima, etc).

composio do capital : a sociedade de economia constituda por capital pblico e privado. A
empresa pblica constituda apenas por capital pblico.

foro judicial para soluo dos conflitos da empresa pblica federal a justia federal; da
sociedade de economia mista a justia estadual (CF/88, art. 109, I).


RESUMO GERAL

ORGANIZAO DA ADMINISTRAO PBLICA

Forma de prestao da ativ adm

A prestao administrativa pode ser prestada pelos ncleos da Administrao, mas tambm podem ser
deslocadas para outras pessoas.
Ncleo: Unio, Estados, DF, Municpios (Adm Direta Centralizada)
Outras pessoas: Autarquia, Fundao... (Adm Indireta Descentralizada).

Quanto mais pessoas com sua finalidade especfica prestarem o servio, mais eficincia. Portanto, o
Estado d o servio a outras pessoas que vo cuidar s disso.

Quem recebe a descentralizao de servio pblico?
- Administrao Indireta;
- Concessionrias e permissionrias.

Forma descentralizada do servio pblico (prestao administrativa).

Diferena: Desconcentrao: desloca dentro da mesma pessoa jurdica, h subordinao.
Descentralizao: desloca para uma nova pessoa jurdica, havendo controle.

A descentralizao do servio pblico ao particular se d por concesso, permisso ou autorizao. D-
se por delegao, isto , a Adm Pbl titular do servio e transfere a execuo. Delegao = transferncia
da execuo do servio. A titularidade no pode sair das mos da Administrao.

ADMINISTRAO INDIRETA

Pessoas que compem a Administrao Indireta:
Autarquias, Fundaes Pblicas, Empresas Pblicas, Sociedades de Economia Mista.
O problema reside em estudar cada uma delas. Conhecer conceito, caractersticas...


CARACTERSTICAS APLICVEIS A TODAS AS PESSOAS JURDICAS DA ADMINISTRAO
INDIRETA.

1 regra: Personalidade jurdica prpria
Tem aptido para ser sujeito de direito e obrigaes. Respondem por seus prprios atos.

2 regra: Tm receita e patrimnio prprios
Para cumprir suas obrigaes vai precisar de dinheiro, de dotao oramentria. Uma empresa pblica, no
caso CEF, vive da sua atividade.

3 regra: Tm autonomia tcnica, administrativa e financeira
Para cuidar do patrimnio, receita precisam de autonomia.

4 regra: Criao depende de lei (art 37, XIX, CF)
Criando ou autorizando, h a necessidade de lei.

AUTARQUIA

Conceito. servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para
executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento,
gesto administrativa e financeira descentralizada.

Criao: d-se por lei, cf. art 37, XIX. Aqui a LEI CRIA.

Natureza jurdica: tem personalidade jurdica de direito pblico. pessoa jurdica de direito pblico.

Impostos: h imunidade recproca, quando cumpre sua finalidade especfica.

EMPRESA PBLICA

Criao: d-se por autorizao legal.

Conceito: pessoa jurdica que presta servio pblico ou explora atividade econmica.


Natureza jurdica: pessoa jurdica de direito privado. Pode assumir modalidade empresarial que o direito
empresarial admitir, pode constituir empresa pblica: limitada, S.A.

Capital: Pblico (caracterstica)

RESUMO: Empresa pblica federal a pessoa jurdica criada por fora de autorizao legal como instrumento de
ao do Estado, dotada de personalidade de Direito Privado, mas submetida a certas regras especiais decorrentes
de ser coadjuvante da ao governamental, constituda sob quaisquer das formas admitidas em Direito e cujo
capital seja formado unicamente por recursos de pessoas de Direito Pblico interno ou de pessoas de suas
Administraes indiretas, com predominncia acionria residente na esfera federal.

SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

Criao: d-se por autorizao legal.

Conceito: pessoa jurdica criada como um instrumento de ao do Estado.

Natureza jurdica: pessoa jurdica de direito privado. S pode assumir modalidade empresarial: S.A.
(Sociedade Annima)

Capital: Pblico (maior) e Privado

RESUMO: A sociedade de economia mista federal a pessoa jurdica cuja criao autorizada por lei,
como um instrumento de ao do Estado, dotada de personalidade de Direito Privado, mas submetida a
certas regras especiais decorrentes desta sua natureza auxiliar da atuao governamental, constituda sob
a forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto pertenam em sua maioria Unio ou
entidade de sua Administrao indireta, sobre remanescente acionrio de propriedade particular.

EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

As empresas pblicas e as sociedades de economia mista apresentam uma grande semelhana na
disciplina jurdica que se lhes aplica. No entanto, agora ser apresentado o que as difere.
Os pontos diferenciais entre elas, merecedoras de destaque, so:
a) enquanto o capital das empresas pblicas constitudo por recursos integralmente provenientes de
pessoas de Direito Pblico ou de entidades de suas Administraes indiretas, nas sociedades de
economia mista h conjugao de recursos particulares com recursos provenientes de pessoas de Direito

Pblico ou de entidades de suas Administraes indiretas, com prevalncia acionria votante da esfera
governamental;
b) as sociedades de economia mista podero adotar somente forma de sociedade annima, enquanto as
empresas pblicas podero adotar qualquer forma societria dentre as em Direito admitidas;
c) os feitos em que empresas pblicas sejam parte, na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes,
so processados e julgados perante a Justia Federal, enquanto as aes relativas as sociedades de
economia mista so apreciveis pela Justia Estadual nas mesmas hipteses em que lhe compete
conhecer das lides concernentes a quaisquer outros sujeitos.

AUTARQUIA

Ideia: necessidade da pessoa poltica (U, E, DF, M) criar uma entidade autnoma para a realizao de
atividade tipicamente pblica (descentralizao administrativa).
Conceito:
entidade de direito pblico interno com autonomia;
desempenha determinadas tarefas destacadas da administrao central;
criada por lei especfica da entidade poltica a que se vincula;
tem patrimnio prprio investido de autoadministrao.

Caractersticas:
criao por lei especfica;
descentralizao administrativa e financeira (autonomia);
personalidade jurdica de direito pblico;
realizao de atividades especializadas (capacidade especfica).

Agncias reguladoras:
criadas com o objetivo de fiscalizar o fornecimento de servios prestados pelas concessionrias;
possuem natureza jurdica de autarquia de regime especial;
No tm autonomia absoluta, sofrem controle;
ANP Agncia nacional do petrleo;
ANATEL Agncia nacional de telecomunicaes;
ANEEL Agncia nacional de energia eltrica..

SERVIOS PBLICOS

CONCEITO: Toda atividade material que a lei atribui ao Estado para que a exera diretamente ou por
meio de seus delegados, com o objetivo de satisfazer concretamente s necessidades coletivas, sob
regime jurdico total ou parcialmente pblico". Maria Sylvia Zanella di Pietro.
No h nada de especial ou caracterstico que torne uma dada atividade como servio pblico, o
que interessa o CRITRIO FORMAL;
Para saber se uma atividade um servio pblico basta o critrio formal, isto , basta que o legislador
tenha definido aquela atividade como uma atividade que um dever do Estado e ela se torna um
SERVIO PBLICO.

175/CF. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso
ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.
Ex.: o ensino pblico, o de polcia, o de sade pblica, o de transporte coletivo, o de
telecomunicaes, etc.


1. A titularidade da prestao de servios pblicos nunca sai das mos da Adm, por fora do interesse
que ela representa;
2. A prestao de servio pblico se dar diretamente ou sob regime de concesso ou permisso.

Isto , a prestao poder ser feita diretamente pela Adm Pb ou de maneira descentralizada por
intermdio dos instrumentos de concesso e permisso, quando ento os particulares que
passaro a execut-los.

3. A transferncia da execuo desses servios para particulares dever ser, sempre, precedida
de licitao para que se possa apurar, em carter de igualdade, a proposta mais vantajosa para o
interesse pblico.

Aqui vale fazer algumas consideraes:

A prestao indireta do servio pblico se d por DELEGAO ou por OUTORGA.

OUTORGA DELEGAO
O Estado cria a pessoa (INSS, por
ex.) e transfere a titularidade e
execuo do servio.
O particular cria a entidade e o
Estado transfere a execuo do
servio por CONCESSO ou
PERMISSO.
Presuno de definitividade transitrio


Tendo em vista que o servio pblico voltado aos membros da coletividade e devem obedecer a
certos aspectos genricos;
Esses aspectos genricos constituem os princpios regedores dos servios pblicos.

Art. 6
o
Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno
atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no
respectivo contrato.
1
o
Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia,
segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas.
2
o
A atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a
sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio.
3
o
No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de
emergncia ou aps prvio aviso, quando:
I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e,
II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade.

A) Princpio da continuidade: indica que os servios pblicos no devem sofrer interrupo, isto
, sua prestao deve ser contnua para evitar que a paralisao provoque colapso nas atividades
particulares.
B) Princpio da eficincia: os servios devem ser prestados com a maior eficincia possvel. Conexo com
o princpio da continuidade, a eficincia reclama que o Poder Pblico se atualize com os novos
processos tecnolgicos (princ. ATUALIDADE), de modo que a execuo seja mais proveitosa com
menos dispndio.
C) Princpio da mutabilidade: O princpio da mutabilidade do regime jurdico ou da flexibilidade
dos meios aos fins autoriza mudanas no regime de execuo do servio para adapt-lo ao
interesse pblico, que sempre varivel no tempo.

D) Princpio da cortesia na prestao: O princpio da cortesia sinnimo de urbanidade no tratamento.
Noutro falar, significa o trato educado para com o pblico.
E) generalidade o servio pblico deve ser prestado de forma igual para todos;
F) modicidade - os valores das tarifas devem ser acessveis aos usurios, de modo a no oner-
los excessivamente, pois o servio pblico, por definio, corresponde satisfao de uma
necessidade ou convenincia bsica dos membros da Sociedade;

Os servios pblicos podem ser classificados em:
1. pblicos;
2. de utilidade pblica;
3. prprios do Estado;
4. imprprios do Estado;
5. administrativos;
6. industriais;
7. Gerais (ut universi);
8. Individuais (ut singuli).

CONCESSO

II - concesso de servio pblico: a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente (U, E,
DF, M), mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de
empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo
determinado;
1. Transfere-se para terceiros apenas a execuo (por delegao) e sempre precedida de licitao;
2. A transferncia da execuo de servios pblicos para particulares s poder ocorrer pessoa
jurdica ou ao consrcio de empresas que demonstre capacidade para o seu desempenho;
2.1 Capacidade: demonstrada durante o procedimento licitatrio na fase de habilitao atravs de
documentos que demonstrem capacidade jurdica, tcnica, econmica e financeira;
3. dotada de prazo determinado, como qualquer contrato administrativo;
3. As dvidas e os problemas ocorridos durante a execuo de um contrato de concesso ficam por
conta dos concessionrios. Veja-se:
Art. 25. Incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por
todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros, sem que a
fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue essa responsabilidade.

PERMISSO

IV - a delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo
poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho,
por sua conta e risco.
1. Uma delegao a ttulo precrio da prestao de servios pblicos;
1.1 Se precrio no tem prazo certo e determinado;
1.2 Discusso doutrinria se contrato adm ou no;
2. Delegado a pessoa fsica ou jurdica;

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO

1. CONCEITO
Responsabilidade responder;
obrigao que pode incumbir um agente de reparar o dano causado a outrem;
Medidas que obriguem algum a reparar dano moral ou patrimonial causado a terceiros em razo de ato
do prprio imputado, de pessoa por quem ele responde, ou de fato de coisa ou animal sob sua guarda ou,
ainda, de simples imposio legal.
Dever jurdico sucessivo que surge para recompor o dano decorrente da violao de um dever jurdico
originrio.
Tambm conhecida como responsabilidade patrimonial, envolve, como o prprio nome j revela,
o patrimnio de uma pessoa individualizada.

A responsabilidade patrimonial tem sua aplicao quando por algum motivo o patrimnio de uma
pessoa vem a ser afetado por ato de outra pessoa.

Dos Requisitos

Sujeito ativo:
O Sujeito Ativo, ou a pessoa que infringe a norma, a pessoa que tem ntima relao com a
realizao do evento. Porm, em alguns casos, como o o do Estado o qual ser estudado
adiante -, o sujeito ativo no ser a pessoa que realizou o ato, mas sim o Estado.
Sujeito Passivo:
ou a pessoa atingida pela infrao, aquele que recebeu os efeitos da ao.
Nexo Causal:
ou a relao ftica entre o ato e o evento e fundamental para a definio da obrigao de
indenizar. Isso ocorre, pois, mesmo que hajam os sujeitos ativos e passivos, o dano, entre outras
coisas, se no houve o nexo causal no h que se falar em responsabilidade.

RESP CIVIL DO ESTADO

a obrigao do Estado de indenizar, economicamente, danos patrimoniais e morais que seus
agentes, atuando em seu nome, causem esfera juridicamente tutelada do particular, e com tal
reparao se exaure.
A resp civil da Adm Pblica decorre do dever de indenizar os danos que seus agentes causarem
aos particulares no exerccio da atividade administrativa;
tambm chamada de responsabilidade EXTRACONTRATUAL do Estado, j que a
responsabilidade contratual opera na esfera dos contratos administrativos.
A responsabilidade civil do Estado prescinde de dolo ou culpa.
necessrio que exista o dano, que no tenha sido causado por ao ou omisso do particular,
bem como que exista nexo de causalidade entre a atividade administrativa (fato do servio) e o
dano sofrido pelo particular
NA CF/88:
Art. 37 (...) 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de
servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a
terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Teoria do risco administrativo
Fundamento: ao exercer sua atividade, o Estado cria riscos que deve suportar.
Assim, mesmo no caso de funcionamento correto da atividade administrativa, poder existir
responsabilidade civil do Estado ou das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras do servio
pblico.
IDEIA
A CF de 1988 adotou a teoria do risco administrativo.
Dessa forma, a responsabilidade objetiva ser afastada se o Estado comprovar, como matria de
defesa, a ausncia do nexo causal entre o dano e a ao do Estado, como, por exemplo, a culpa
exclusiva da vtima ou de terceiro ou, ainda, fora maior ou caso fortuito
No Brasil, adotou-se a responsabilidade objetiva do Estado, na modalidade teoria do risco
administrativo. Assim, correto dizer que: deve ser comprovado o nexo causal entre o dano e a
conduta do agente pblico.
Se houver dolo ou culpa do servidor causador do dano, o Estado ter direito de cobrar desse
servidor a indenizao que foi devido ao particular.
Trata-se da AO REGRESSIVA.
O ordenamento jurdico ptrio consagra a responsabilidade objetiva do Estado pelo ato do
administrador, com base na teoria do risco administrativo;
Conforme Maria Sylvia Di Pietro, temos a regra da responsabilidade objetiva:
1. que se trate de pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado prestadora de servios
pblicos;

2. que essas entidades prestem servios pblicos, o que exclui as entidades da administrao
indireta que executem atividade econmica de natureza privada;
3. que haja dano causado a terceiros em decorrncia da prestao de servio pblico;
4. que o dano seja causado por agente das aludidas pessoas jurdicas, o que abrange todas as
categorias, de agente polticos, administrativos ou particulares em colaborao com a
Administrao, sem interessar o ttulo sob o qual prestam o servio;
5. que o agente, ao causar o dano, aja nessa qualidade.