OS EFEITOS SUCESSRIOS DA PATERNIDADE SOCIOAFETIVA

FELIPE DUTRA DE FREITAS

RESUMO


A promulgao da Constituio Federal de 1988 introduziu no ordenamento jurdico
brasileiro a concepo de Estado Democrtico de Direito, transformando as concepes
inerentes ao Direito de Famlia. Ainda, instituiu, dentre outros conceitos, o princpio da
dignidade da pessoa humana e o princpio da igualdade, os quais consagraram os laos de
afeto e de solidariedade na convivncia familiar, objetivando, principalmente, a plena
satisfao e o desenvolvimento adequado do indivduo no seio familiar, permitindo sua
satisfao pessoal e sua interao social. Nesse contexto, em razo dos vnculos afetivos que
se formam nos grupos familiares, surgiu novo fenmeno jurdico, do reconhecimento de uma
paternidade socioafetiva, alheia presena de laos genticos entre os pais e os filhos. Atento
a tais mutaes, o presente trabalho realiza uma identificao de tal mudana de paradigma na
sociedade brasileira, bem como da relao paterno-filial, e, por conseqncia, da relevncia
da possibilidade de reconhecimento da paternidade socioafetiva e seus efeitos no Direito das
Sucesses. Alm do estudo doutrinrio, examinado o entendimento jurisprudencial a
respeito da filiao socioafetiva e de seus reflexos no direito sucessrio.

Palavras-chave: Igualdade. Filiao. Paternidade. Socioafetividade. Sucesso.
2

1 INTRODUO


fato indiscutvel a capacidade e a necessidade de que o Direito e seus aplicadores
possam se amoldar e atualizar face s novas problemticas sociais que surgem, abandonando
velhos paradigmas para chegar deciso mais razovel e eficaz, tutelando o direito da parte
de forma a satisfazer sua funo reguladora das relaes materiais trazidas para sua
apreciao.
A escolha do presente tema ocorre em face do desafio que representa essa constante
atualizao da doutrina e da jurisprudncia em relao s novas problemticas apresentadas.
O direito ao reconhecimento da filiao sempre foi guarnecido pelo ordenamento jurdico,
desde o Cdigo Civil de 1916, ainda que neste, algumas restries fossem impostas. Contudo,
com a elaborao e, a partir do momento em que a Constituio Federal de 1988 entro em
vigncia, novos princpios serviram de diretriz para que o legislador infraconstitucional
melhor adequasse o Direito s tendncias sociais. Foi assim que o afeto passou a ser
valorizado como fundamento das relaes familiares.
No decorrer do Sculo XX, graas aos avanos cientficos, a prova pericial nas aes de
investigao de paternidade tornou o trabalho do jurista muito mais simples e seguro. No
incio, inimaginveis eram as dificuldades de um processo de investigao de paternidade,
quando muito os exames tcnicos poderiam afastar a paternidade, mas era muito difcil de
comprov-la. Era necessrio que o juiz analisasse todo um conjunto de fatores probatrios at
chegar sua deciso. Modernamente, o exame pericial de cido Desoxirribonucleico deixou
cair no esquecimento as dificuldades para apontar a paternidade biolgica. Todavia, as
relaes sociais passaram a se modificar em ritmo mais acelerado do que as leis que vigoram
no pas, e uma nova situao foi posta aos nossos Tribunais. O cerne da questo atual
descobrir qual a melhor soluo dentro do contexto da famlia socioafetiva.
No h como proferir deciso em uma demanda, em obedincia razoabilidade e
dignidade da pessoa humana, com base em fundamentos que preconizam a paternidade com
base apenas em laos biolgicos, tendo estes como absolutos. Estes, por si s, so
insuficientes para criar qualquer vnculo de paternidade, incapazes de gerar uma relao
paterno-filial. As sentenas contemporneas exigem a superao do conceito tradicional de
famlia, posto no Cdigo Civil de 1916 e que por muito vigorou no sistema legal do pas,
3

estruturado sobre as relaes de ascendncia e descendncia biolgica, pela mera
consanginidade.
Em uma via paralela evoluo tecnolgica e avanos da gentica, a dignidade humana e
a afetividade, refletindo os princpios constitucionais modernamente assentados, so
fundamentos para o estado de filiao, obrigando a uma reviso do posicionamento dos
julgadores e aplicadores do Direito, a fim de possibilitar decises adequadas realidade. Pois,
nada mais o sistema jurdico de um pas do que o reflexo das relaes humanas nesse
desenvolvidas.
O ncleo do debate que se forma : quais os reflexos no direito sucessrio e de famlia da
prevalncia do vnculo afetivo sobre os laos biolgicos. Ser que deve ser permitida a
negatria de paternidade apenas porque o assento de nascimento no espelha a verdade
gentica antes desconhecida? E se assim for possvel, poder o sujeito ser beneficiado como
sucessor de duas famlias, ou so inexistentes os efeitos patrimoniais?
Esses questionamentos impulsionam a escolha do presente tema, pois de cristalina
relevncia para as relaes sociais, econmicas e ainda uma problemtica no pacificada por
nossos julgadores. O direito investigao de paternidade permanece positivado e
imprescritvel, todavia resta omissa nossa legislao infraconstitucional acerca da
possibilidade de anulao da paternidade no biolgica reconhecida, e quais os efeitos
patrimoniais que podem ser imputados a um exame pericial que ateste, percentualmente, qual
o pai consanguneo.
O princpio constitucional da igualdade e da dignidade da pessoa humana segregou de
vez de nosso ordenamento a desigualdade de tratamento entre os filhos, estabelecendo os
mesmo direitos e deveres, independente de se tratar de parentesco natural, civil ou
socioafetivo.
As relaes paterno-filiais no podem mais ser baseadas apenas na averiguao do
vnculo consanguneo, devendo os pais serem consideradas aquelas pessoas que participam da
vida do filho cotidianamente, arcando com o nus material e afetivo do convvio. Assim,
ainda que assegurado o direito de busca origem biolgica, o exerccio desse direito
culminado com uma sentena procedente no pode culminar com a desconsiderao da
paternidade afetiva j constituda, pois a afetividade, ainda que no expressamente
mencionada, tornou-se um princpio basilar no ordenamento jurdico brasileiro.

4

Portanto, expurgado o tratamento desigual entre os descendentes da legislao brasileira,
independente de sua origem, imprescindvel a compreenso dos efeitos sucessrios gerados
pelo reconhecimento da paternidade socioafetiva, conferindo esta ao descendente todos os
direitos que anteriormente lhe eram negados, bem como mantendo hgida a possibilidade de
investigao da paternidade biolgica sem que, no entanto, seja possvel ao investigante
habilitar-se como herdeiro em ambos os processos sucessrios, dada sua qualidade de filho j
estabelecida, ainda que amparada nos laos de afeto.











5


2 EVOLUO DA CONCEPO DE FAMLIA E OS PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS REGULADORES.

O Direito de Famlia deve ser compreendido sob luz da Constituio Federal,
partindo dos princpios constitucionais, em encontro ao Direito Civil Constitucional.
A anlise a ser feita busca confrontar os diplomas legais, a fim de reconhecer a
eficcia imediata dos direitos fundamentais constitucionalmente assegurados, de proteo ao
indivduo.
No entanto, preciso ressaltar que a conquista dos direitos fundamentais de proteo
pessoa humana foi fato recente, fazendo necessria uma averiguao da histria do sistema
jurdico e legislativo brasileiro a fim de compreender como se deu essa transformao
Neste diapaso, possvel verificar que a transformao da famlia patriarcal,
juridicamente assegurada, para as relaes baseadas no afeto e na convivncia, foi consagrada
pelos direitos fundamentais positivados pela Magna Carta de 1988, refletindo, especialmente,
a proteo da dignidade da pessoa humana.
No Direito contemporneo, os princpios constitucionais adquiriram um novo papel,
servindo de substrato para o Direito de Famlia e atuando como linhas norteadoras do Direito
Privado. Todavia, nem sempre a preocupao do legislador foi baseada na igualdade entre os
filhos, conforme possvel perceber.
No incio do Sculo XX, o modelo social e familiar brasileiro no admitia a
possibilidade de igualdade de direitos aos filhos gerados fora do matrimnio, tendo o
legislador pautado suas normas na intuio de assegurar a moralidade e harmonia social.
Somente com a incidncia de valores humanistas, norteando as relaes jurdicas e privadas
que se inicia o processo de oxigenao dos dogmas.
As Constituies brasileiras elaboradas no decorrer do Sculo XX, at 1988,
despediam um tratamento meramente pontual s famlias e filiao, cuidando de pontos
isolados, sem tecer uma sistemtica de direitos e obrigaes.
Essa realidade diferente do panorama constante na Constituio Federal de 1988,
ao revigorar o tratamento dispensado s relaes familiares no ordenamento
infraconstitucional, at ento praticamente intacto.

6

O texto constitucional transformou as bases do Cdigo Civil de 1916, terminando por
expandir o conceito de famlia. Ao adotar um estatuto unitrio de filiao, dissociou a
legitimidade dos filhos do casamento, podendo estes ter origem matrimonial ou no, sem que
isso influencie em seus direitos.
O princpio da proteo da dignidade da pessoa humana, positivado no artigo 1, III,
da Constituio Federal, serve como base para o Estado Democrtico de Direito, pois consiste
no valor nuclear sobre o qual se fundamentou a ordem constitucional estabelecida. Segundo a
doutrina de Alexandre de Morais, o Estado Democrtico de Direito significa a exigncia de
reger-se por normas democrticas, com eleies livres, peridicas, e pelo povo, bem como o
respeito das autoridades pblicas aos direitos e garantias fundamentais. Ensina, ainda, o
autor que a dignidade da pessoa humana visa garantir unidade aos direitos e garantias
fundamentais, sendo inerente s personalidades humanas. , portanto, o princpio mximo,
cuja aplicabilidade inafastvel, trazendo intrnseco uma inverso de ideais: ao mesmo tempo
em que o patrimnio perde importncia, a pessoa valorizada.
Paulo Luiz Netto Lbo explica que:

O desafio que se coloca ao jurista e ao Direito a capacidade de ver a
pessoa em toda a sua dimenso ontolgica e no como simples e
abstrato sujeito de relao jurdica. A pessoa humana deve ser
colocada como centro das destinaes jurdicas, valorando-se o ser e
no o ter, isto , sendo medida da propriedade, que passa a ter funo
complementar.
1


Prev o artigo 227, pargrafo 6, da Constituio Federal, que os filhos, havidos ou
no na relao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes,
proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. Nesse mesmo sentido,
o art. 1.596 do Cdigo Civil em vigor, apresenta a mesma redao, consagrando o princpio
da igualdade entre os filhos e confirmando a influencia constitucional na codificao civil.
O princpio da afetividade apontado hoje como o principal fundamento das relaes
familiares. Mesmo que no mencionado expressamente o termo afeto na Carta Magna,
possvel afirmar que este decorre da valorizao constante da dignidade da pessoa humana.
2

Surgiria, assim, uma nova forma de parentesco civil, a denominada paternidade socioafetiva.


1
LBO, Paulo Luiz Netto. A repersonalizao das relaes familiares. Revista brasileira de Direito
de Famlia. Porto Alegre, n.24, jun./jul. 2004, p.152.
2
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p.
66.
7

No mesmo sentido, ensina Paulo Luiz Netto Lbo:

[...] A famlia atual no mais, exclusivamente, a biolgica. A origem
biolgica era indispensvel famlia patriarcal, para cumprir suas
funes tradicionais. [...] No mbito jurdico, encerrou definitivamente
o seu ciclo aps o advento da Constituio Federal de 1988. O modelo
cientfico inadequado, pois a certeza absoluta da origem gentica
no suficiente para fundamentar a filiao, uma vez que outros so
os valores que passaram a dominar esse campo das relaes humanas.
[...] Na maioria dos casos, a filiao deriva-se da relao biolgica;
todavia, ela emerge da construo cultural e afetiva permanente, que
se faz na convivncia e na responsabilidade.
3


possvel concluir, portanto, que somente com a incidncia de valores humanistas,
direcionando as relaes jurdicas e seus reflexos, que inicia um processo de revitalizao
dos dogmas.
luz do princpio da igualdade, nada mais lgico que exonerar do ordenamento as
designaes variadas impostas aos filhos, reconhecendo-os de modo igualitrio, independente
da origem, tornando-se o afeto a base da famlia contempornea.

2.1 A FAMLIA NA CODIFICAO DE 1916.

No incio do Sculo XX, quando da promulgao do Cdigo Civil de 1916, estava em
vigncia o Estado Liberal de Direito, baseado em uma ideologia individualista,
patrimonialista e conservadora. Pelos conceitos da poca, a famlia era contemplada como um
modelo monogmico, patriarcal, matrimonializado e preocupado especialmente com as
questes patrimoniais.
Com base na presuno pater is est quem justae nuptiae demonstrant, a filiao
protegia apenas a legitimidade dos filhos havidos do matrimnio, deixando clara a funo
biolgica dos descendentes, garantida pelos laos consangneos e genticos.
A partir da legislao, foi construda a classificao dos filhos em legtimos, que eram
aqueles nascidos na constncia do casamento; e ilegtimos, que eram os nascidos das relaes
entre pessoas no casadas.
A regulamentao jurdica da filiao penalizava os filhos havidos fora do casamento,
haja vista que o matrimnio era a base familiar e as Constituies promulgadas aps a sua

3
LOBO, Paulo Luiz Netto. Princpio jurdico da afetividade na filiao. Disponvel em:
<HTTP://www.ibdfam.com.br/public/artigos.aspx?codigo=109>. Acessado em 05 jan. de 2011.
8

vigncia s reconheciam a famlia unida pelos laos matrimoniais. Em razo disso, os filhos
extramatrimoniais eram tratados com desprezo, pois eram repudiadas as relaes havidas fora
do casamento.
As transformaes sociais desencadeadas desembocaram em um importante processo
de renovao do Direito de Famlia, expurgando a idia de sociedade patriarcal para
possibilitar a adoo de um novo modelo de organizao familiar.
Somente com o advento do Decreto-lei nmero. 4.737
4
foi permitido o
reconhecimento ou a investigao dos filhos adulterinos ou incestuosos, condicionada a
medida ao desquite do genitor. A Lei nmero 883, de 21 de outubro de 1949
5
proibiu
qualquer designao quanto filiao, e ainda foi permitido o reconhecimento do filho
adulterino aps a dissoluo do matrimnio, incluindo a hiptese de morte, no prevista na lei
anterior.
A Lei nmero 7.259, de 14 de novembro de 1984
6
permitiu o reconhecimento do filho
adulterino, tambm na constncia do casamento, desde que o genitor estivesse separado de
fato h mais de cinco anos ininterruptos.
Surgida a concepo de Estado Democrtico, iniciou o desaparecimento da antiga
concepo de famlia, sendo adotado o entendimento de famlia como um ncleo onde
prevalecem as relaes de afeto, buscando a valorizao da integridade de seus membros.
Com o advento da Lei nmero 7.841, de 17 de outubro de 1989
7
, foi assegurada a
igualdade estabelecida pela Constituio da Repblica, conferindo aos filhos, concebidos ou
no da relao de casamento, mesmos direitos e qualificaes, proibindo designaes
discriminatrias.

4
BRASIL. Decreto-Lei n 4.737, de 21 de outubro de 1949. Dispe sobre o reconhecimento de
filhos naturais. Senado Federal, Braslia, DF. Disponvel em:
<http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaPublicacoes.action?id=152607>. Acesso em: 12 jan.
2011.
5
BRASIL. Lei n 883, de 21 de outubro de 1949. Dispe sobre o reconhecimento de filhos
ilegtimos. Senado Federal, Braslia, DF. Disponvel em:
<http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaPublicacoes.action?id=106903>. Acesso em: 12 jan.
2011.
6
BRASIL. Lei n 7.259, de 14 de novembro de 1984. Acrescenta pargrafo ao art. 1 da Lei n 883,
de 21 de outubro de 1949, que dispe sobre o reconhecimento de filhos ilegtimos. Senado Federal,
Braslia, DF. Disponvel em:
<http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaPublicacoes.action?id=129090.>. Acesso em: 12 jan.
2011.
7
BRASIL. Lei n 9.278, de 17 de outubro de 1989. Revoga o art. 358 da Lei n 3.071, de 1 de
janeiro de 1916 - Cdigo Civil e altera dispositivos da Lei n 6.515, de 26 de dezembro de
1977.Senado Federal, Braslia, DF. Disponvel em:
<http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaPublicacoes.action?id=133228>. Acesso em: 12 jan.
2011.
9

O Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei nmero 8.069, de 13 de julho de 1990
8
,
regulamenta o direito ao reconhecimento do estado de filiao, em seu art. 27
9
, atribuindo-lhe
carter personalssimo, indisponvel e imprescritvel.
A Lei nmero 10.406/2002
10
, que promulgou o Cdigo Civil vigente, teve como
resultado sensveis mudanas ao Direito de Famlia. Entre as principais transformaes, cabe
citar [...] o afeto, a solidariedade e a dignidade [...]
11
. O artigo 1.596, do Cdigo Civil de
2002
12
, com dispositivo correspondente na Constituio Federal de 1988, art. 227, pargrafo
6, afasta a distino antiga dos filhos como legtimos, ilegtimos e legitimados, adequando-se
ao princpio da isonomia entre os filhos, sendo iguais entre si em termos de direitos e
qualificaes.
Tambm o artigo 1.610
13
, do referido diploma legal, dispe que o reconhecimento
dos filhos no pode ser revogado, orientando pelo melhor interesse da criana. A partir deste
surge a possibilidade do reconhecimento de paternidade fundado nos vnculos de afeto, ou
seja, o estabelecimento da paternidade socioafetiva.
Nesse contexto, a famlia contempornea brasileira perde os traos caractersticos do
modelo familiar patriarcal, individualista e patrimonial, passando a ser vista a partir de
conceitos inovadores que restauraram a importncia do indivduo nas relaes sociais,
permitindo, assim, a existncia de trs concepes distintas na busca da real filiao: a
jurdica, a biolgica e a socioafetiva. Cabe, todavia, ao aplicador do direito, identificar as
aes jurdicas disponveis que permitam a busca pela origem biolgica sem, no entanto,
desconstituir o vnculo afetivo configurado.

2.2 PATERNIDADE E AS AES DE ESTADO


8
BRASIL. Lei n 8.069, de 13 de julho de 1992. Dispe sobre o Estatuto da Criana e do
Adolescente, e d outras providncias. Senado Federal, Braslia, DF. Disponvel em:
<http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaPublicacoes.action?id=102414>. Acesso em: 12 jan.
2011.
9
Art. 27. O reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo, indisponvel e
imprescritvel, podendo ser exercitado contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer restrio,
observado o segredo de Justia. [...].
10
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 1992. Institui o Cdigo Civil. Senado Federal, Braslia,
DF. Disponvel em: <http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaPublicacoes.action?id=234240>.
Acesso em: 12 jan. 2011.
11
PENA JUNIOR, Moacir Cesar. Direito das pessoas e das famlias: doutrina e jurisprudncia. So
Paulo: Saraiva, 2008. p. 1.
12
Art. 1.596. Os filhos, havidos ou no da relao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos
direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.
13
Art. 1.610. O reconhecimento no pode ser revogado, nem mesmo quando feito em testamento.
10

A filiao, conforme explica Silvio de Salvo Venosa
14
, um estado, o status familiae,
tal como era chamado inicialmente. Por conseguinte, todas as aes que objetivam o seu
reconhecimento, negao ou modificao so aes de estado que iro gerar efeitos
patrimoniais, morais e civis, podendo acarretar, inclusive, em alteraes no registro de
nascimento.
A igualdade de direito dos filhos, independente de sua origem, tal como fixada na
ordem constitucional, derrogou todos os dispositivos que faziam distino quanto natureza
da filiao, ainda que no os tenha revogado expressamente. Assim, possvel o
reconhecimento do estado de filiao sem qualquer restrio.
Atualmente, a origem gentica da paternidade no significa mais direito filiao.
Havendo circunstncias que demonstram a ocorrncia de inseminao heterolga, adoo ou
vnculo socioafetivo, a consanginidade resta em segundo plano, para a ampla maioria dos
efeitos jurdicos.
A ao de investigao de paternidade tem por objetivo assegurar o direito
fundamental de ter um pai no registro de nascimento, quando inexistente, ou quando no
houver sido constituda a posse do estado de filho, ou seja, no houver sido constitudos
vnculos socioafetivos em nenhum dos plos da relao. Este esprito que se depreende da
Smula 301
15
do Superior Tribunal de Justia, que afasta a prevalncia do biologismo em
detrimento da paternidade socioafetiva.
A anlise de Paulo Luiz Netto Lbo, ao demonstrar que, para a correta interpretao
da Smula, devem ser observados alguns critrios constitucionais:

No se pode resultar em negao de paternidade derivada de estado de
filiao comprovadamente constitudo, portanto incabvel nas
hipteses de existncia de estados de filiao no biolgica protegidos
pelo direito. A presuno de paternidade, em ao investigatria
quando haja apenas me registral, depende de provas indicirias
consistentes, no podendo ser aplicada isoladamente.
16



14
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito de Famlia. 8. ed. So Paulo: Atlas, 2008. v. 6. p.
244.
15
Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz presuno
jris tantum de paternidade.
16
LOBO, Paulo Luiz Netto. Paternidade socioafetiva e o retrocesso da smula n. 301/STJ. In
PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coord.). Famlia e dignidade humana. So Paulo: IOB Thomson,
2006, p. 805.
11

Havendo uma paternidade socioafetiva constituda, o mximo permitido ao
investigante perquirir sua origem biolgica, com base no direito de personalidade, mas sem
confundir com direito filiao, este estabelecido pelos vnculos formados.
A ao negatria de paternidade direito personalssimo e tem por finalidade contestar
os pretensos direitos de outrem. Considerando a afetividade como a base das relaes
familiares, entende a doutrina que, uma vez consolidado o estado de filiao, torna-se
descabida a propositura de tais aes.
Assim Paulo Luiz Netto Lbo:

A origem apaga-se no momento da adoo. O filho integra-se nova
famlia total e definitivamente. A condio de filho jamais poder ser
contestada pelo pai ou me que o adotaram, nem poder ser
impugnada a nova paternidade ou maternidade, inclusive quando
atingir a maioridade, pois inaplicvel o disposto no art. 1.614 do
Cdigo Civil. Por conseqncia, o filho que foi adotado no poder
promover investigao de paternidade ou maternidade biolgicos.
17


Cabe concluir, portanto, que o reconhecimento biolgico no pode prevalecer sobre a
paternidade construda na convivncia familiar, o que ocorre nos casos em que a me
registrou o filho e outro homem, com quem casou ou estabeleceu unio estvel, assumiu os
encargos da paternidade.
Nesse sentido a jurisprudncia:

Quem, sabendo no ser o pai biolgico, registra como seu filho de
companheira durante a vigncia de unio estvel estabelece uma
filiao socioafetiva que produz os mesmos efeitos que a adoo, ato
irrevogvel. O pai registral no pode interpor ao negatria de
paternidade e no tem legitimidade para buscar a anulao do registro
de nascimento, pois inexiste vcio material ou formal a ensejar sua
desconstituio. Embargos rejeitados, por maioria.
18


Da anlise da deciso supra, importante ficar claro que no prescinde para a
validade do reconhecimento voluntrio a presena de descendncia biolgica, mas sim o ato
de despender esforos e tratar o menor como se seu filho fosse, caracterizando a verdadeira

17
LBO, Paulo Luiz Netto. Cdigo civil comentado. So Paulo: Atlas, 2003, v. 16, p. 144.
18
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Embargos Infringentes n. 599.277.365, da 4 GCC.
Relatora Maria Berenice Dias. Julgado em 21 out. 1999. Disponvel em:
<http://www1.tjrs.jus.br/busca/index.jsp?pesq=ementario&as_q=&as_epq=&as_oq=&as_eq=&sort=d
ate%3AD%3AS%3Ad1&btnG=Buscar&tb=jurisnova&partialfields=NumProcesso%3A599277365&re
quiredfields=>. Acesso em 14 maio 2011.
12

relao familiar. Se comprovado o carinho entre pai e filho e o atendimento das necessidades
para o desenvolvimento da personalidade do menor, no poder o interesse da criana ser
prejudicado pela inobservncia da forma prevista em lei para o procedimento da adoo,
impedindo ao pai biolgico que obtenha xito em eventual ao negatria de paternidade.
Feitas tais consideraes, cabe observar que a ponderao e a anlise do contexto
ftico devem ser analisadas conjuntamente, de modo que, uma vez no configurada a posse do
estado de filho, deve-se conceder primazia ao exame de cido desoxirribonucleico. Todavia, a
contrario sensu, o papel do afeto nas relaes familiares no pode mais ser ignorado,
observada a nova conceituao de famlia, com suas modalidades implcitas, para assegurar o
direito do cidado.















13

3 O TRATAMENTO DISPENSADO S MODALIDADES DE FILIAO PELO
ORDENAMENTO JURDICO CONTEMPORNEO.

O Direito de Famlia contemporneo est comprometido com uma nova tbua
principiolgica, baseado na dignidade da pessoa humana, solidariedade e afetividade. A
incidncia desses princpios culminou em uma verdadeira transformao na concepo
familiar, expurgando a desigualdade entre os filhos e a origem biolgica da filiao.
Neste diapaso, termina por ser incompatvel com a atual sistemtica constitucional a
primazia do liame biolgico sobre a afetividade, sendo necessrio o reconhecimento do afeto
como fundamento da atual famlia brasileira.

3.1 O PAPEL DO AFETO NAS RELAES FAMILIARES.

A formao da famlia no decorre mais exclusivamente das foras naturais, o
exerccio da paternidade perde seu carter meramente procriatrio para tornar-se uma atitude
de amor e afeto.
O afeto familiar o sentimento entre duas ou mais pessoas que se afeioam pelo
convvio, em virtude de uma origem comum, a qual vincula as pessoas por uma solidariedade
ntima e fundamental, mesmo quando distantes.
19
Concomitante a isso, tambm ocorreu
modificaes acerca da concepo de filiao. A filiao acabou desvencilhada de sua funo
biolgica, garantida pelos laos genticos, passando a exercer uma funo social, assegurada
pelo afeto.
A figura paterna passa a ser reconhecida pelo amor, desvelo e servio de entrega
criana, sendo insuficiente apenas o fornecimento do material gentico. Neste sentido a
concepo de Paulo Luiz Netto Lbo: O afeto no fruto da biologia. Os laos de afeto e
solidariedade derivam da convivncia familiar, e no do sangue.
20

Neste contexto, surge a paternidade socioafetiva, semelhante do modelo de famlia
eudemonista, fundada no afeto construdo no cotidiano, revelando a valorizao dos membros
das relaes familiares. A filiao consangunea s coexiste com o vnculo afetivo, com o
qual se completa a relao parental.

19
BARROS, Srgio Resende de. A ideologia do afeto. Revista Brasileira de Direito de Famlia.
Porto Alegre, v. 4, n. 14, p. 5-10, jul./set. 2002. p. 8-9.
20
LOBO, Paulo Luiz Netto. Direito ao estado de filiao e direito origem gentica: uma distino
necessria. In: ENCONTRO DE DIREITO E FAMLIA DO IBDFAM/DF. 2. Ed, 2004, Braslia.
Disponvel em: <http://www.cfs.jus.br/revista/numero27/artigo06.pdf>. Acesso em: 02 nov. 2010.
14


O princpio da afetividade encontra fundamento constitucional no captulo dedicado
famlia, criana, adolescente e idoso, conforme destaca Paulo Luiz Netto Lbo:

a) todos os filhos so iguais, independente de sua origem (art. 227,
6);
b) a adoo, como escolha afetiva, alou-se integralmente ao plano da
igualdade de direitos (art. 227, 5 e 6);
c) a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes,
incluindo-se os adotivos, tem a mesma dignidade de famlia
constitucionalmente protegida (art. 226, 4).
21


A valorizao do afeto no retira do indivduo, no entanto, o direito de buscar sua
origem biolgica, a paternidade difere da procriao. Em contrapartida, a paternidade resulta
de uma escolha, da vontade ou no de ser pai, do comprometimento em assumir uma relao
que proporcione uma estrutura psicolgica, social, afetiva e cultural para o indivduo.

Em outras palavras, a filiao no um dado ou determinismo
biolgico, ainda que seja da natureza do homem o ato de procriar. Em
geral, a filiao e a paternidade sociais ou afetivas derivam de uma
ligao gentica, mas esta no suficiente para a formao e
afirmao do vnculo; preciso muito mais. necessrio construir o
elo, cultural e afetivo, de forma permanente, convivendo e tornando-
se, cada qual, responsvel pelo cultivo dos sentimentos, dia aps dia.
22


O reconhecimento do direito identidade gentica no implica, necessariamente, na
criao de uma relao de parentesco, e, por conseguinte, seus efeitos patrimoniais, mas em
dar a quem investiga a possibilidade de conhecer mais sobre suas origens e sua historia.
Assim, possvel a elaborao de uma concluso no sentido de, para a formao da
famlia, deve haver respeito dignidade, igualdade e a liberdade, bem como a prevalncia de
afeto entre todos os membros do grupo familiar. A possibilidade de investigao de
paternidade, mesmo nos casos de filiao j reconhecida, com fins de conhecer a origem
gentica, sem qualquer efeito na relao j constituda, deve ser entendida como a tentativa de
harmonizao entre o direito filiao e o direito de personalidade, constitucionalmente
garantido pessoa humana.

21
LBO, Paulo Luiz Netto. Princpio jurdico da afetividade na filiao, in Direito de Famlia: a
famlia na travessia do milnio. Rodrigo da Cunha Pereira (Coord.), Belo Horizonte, IBDFAM, Del
Rey, 2000, p. 250.
22
ALMEIDA, Maria Cristina de. Op. Cit., p. 458.
15


3.2 AS ESPCIES DE PATERNIDADE SOCIOAFETIVA.

A paternidade socioafetiva, no sentido estrito, contempla trs espcies: a adoo, a
posse do estado de filiao e a tcnica de reproduo heterloga. A filiao socioafetiva,
portanto, gnero, e as demais, constituem espcies.
Preceitua Paulo Luiz Netto Lbo, direitos de filiao e, por conseguinte, deveres de
paternidade envolvem a constituio de valores e da singularidade da pessoa e de sua
dignidade humana, adquiridos principalmente na convivncia familiar durante a infncia e a
adolescncia.
23
Conforme pode ser contemplado, essa funo no ser necessariamente
exercida pelo genitor biolgico, mas exercida pelo pai.
No que tange paternidade socioafetiva manifestada atravs da adoo, insta salientar
que a lei impe um procedimento prprio que culmina no dispositivo do art. 1.626 do Cdigo
Civil.
24
A relao de parentesco constituda pode ser estendida no somente entre o adotante e
o adotado, como tambm entre aquele e seus descendentes e entre o adotado e todos os
parentes do adotante (art. 1.628 do Cdigo Civil).
Cabe observar, portanto, que a adoo estabelece uma vinculao de parentesco plena,
de modo a concretizar o princpio da convivncia familiar e garantir ao adotado o direito de
seu desenvolvimento fsico, moral e mental, em condies dignas e no seio familiar.
25

Insta, ainda, analisar o instituto da adoo brasileira, o qual manifesta dvidas e
oscilaes na doutrina e jurisprudncia, pois associada s searas penal e cvel. Consiste no ato
de registrar filho de outro como prprio, ou seja, um instituto cujos efeitos balizam os dois
mbitos da esfera jurdica, culminando na tipificao do chamado crime contra o estado de
filiao
26
, ameaando a segurana e eficcia dos atos jurdicos
27
.

23
LBO, Paulo Luiz Netto. Paternidade socioafetiva e o retrocesso da Smula 301/STJ. In:
PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coord.). Famlia e dignidade humana. So Paulo: IOB Thomson,
2006, p. 796.
24
Art. 1.626 do Cdigo Civil: situao de filho ao adotado, desligando-o de qualquer vnculo com os
pais e parentes consangneos, salvo quanto aos impedimentos para casamento.
25
Art. 4, do Estatuto da Criana e do Adolescente: dever da famlia, da comunidade, da
sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos
referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria. Art. 227 da
Constituio Federal de 1988: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e
ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao
lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda e qualquer forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e opresso.
26
Art. 242, do Cdigo Penal; Dar parto alheio como prprio; registrar como seu o filho de outrem;
ocultar recm-nascido ou substitu-lo, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil: Pena
16

Ser funo do juiz verificar, no caso concreto, todos os fatos relevantes apresentados,
de modo a compreender a adoo brasileira sob o vis da filiao e localiz-la na natureza
constitutiva da posse do estado de filho, a fim de consolidar uma realidade ftica calcada no
afeto e no amparo.
Nestes casos, o Supremo Tribunal Federal decidiu ser nobre o motivo que levou o
agente a registrar em seu nome o filho de outrem, afastando-se o dolo especfico previsto no
artigo 299 do Cdigo Penal. Insta destacar, ainda, que as decises exaradas vm considerando
a relevncia do fenmeno denominado paternidade ou maternidade social, o qual cria o estado
afetivo, social e familiar e que, a princpio, no deve ser desfeito.
28

Pela anlise da fundamentao do Relator, possvel observar que, uma vez
verificada a histria construda pelos filhos como se descendentes genticos fossem do de
cujos, e reconhecida a relao afetiva consolidada pela convivncia no tempo, no pode
prevalecer a pretenso de desconstituio da paternidade afetiva em razo da ausncia de
vnculo biolgico, com finalidade eminentemente patrimonial, a fim de retirar dos adotados
sua vocao hereditria.
A segunda espcie de paternidade socioafetiva est relacionada aos casos de
reproduo assistida heterloga. Nesses casos, estar-se- diante da hiptese de um terceiro
agir como doador do material gentico, desde que com prvia autorizao do marido.
29

Com base no Enunciado 111, da 1 Jornada de Direito Civil, na reproduo assistida
heterloga sequer ser estabelecido o vnculo de parentesco entre a criana e o doador do
material fecundante.
30
No pode ser considerado genitor o ascendente biolgico de mera

recluso de dois a seis anos. Pargrafo nico. Se o crime praticado por motivo de reconhecida
nobreza: Pena deteno, de um a dois anos, podendo o Juiz deixar de aplicar a pena.
27
Art. 2 da Lei dos Registros Pblicos (6.015/73). Os registros indicados no 1 do artigo anterior
ficam a cargo de serventurios privativos nomeados de acordo com o estabelecido na Lei de
Organizao Administrativa e Judiciria do Distrito Federal e dos Territrios e nas Resolues sobre
a Diviso e Organizao Judiciria dos Estados, e sero feitos:
I - o do item I, nos ofcios privativos, ou nos cartrios de registro de nascimentos, casamentos e
bitos;
II - os dos itens II e III, nos ofcios privativos, ou nos cartrios de registro de ttulos e
documentos;
III - os do item IV, nos ofcios privativos, ou nos cartrios de registro de imveis.
28
Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n. 119.346 GO, da 4 Turma. Relator: Ministro
Barros Monteiro. Julgado em: 01 abr. 2003. Disponvel em:
<http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=null&processo=119346+&b=A
COR>. Acesso em: 14 maio 2011.
29
Art. 1.597. Presumem-se concebidos na constncia do casamento os filhos:
[...]
V - havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido.
30
CENTRO DE ESTUDOS JUDICIRIOS. Enunciados da I Jornada de Direito Civil. Braslia:
Conselho de Justia Federal, 2002. Disponvel em:
HTTP://daleth.cjf.gov.br/revista/enunciados/IJornada.pdf, acessado em 12 mar. 2011.
17

concepo, apenas por ter fornecido o material biolgico para o nascimento do filho, que
nunca desejou criar.
31

A terceira e ltima espcie diz respeito posse do estado de filho. A afetividade e a
posse do estado de filiao so elementos indissociveis, porm, deve ser considerado ainda
um terceiro elemento, a posse do estado de pai. A posse do estado de filho e a posse do estado
de pai exprimem reciprocidade, uma no existe sem a outra, pois necessria a existncia de
afetividade nos dois plos da relao, sob pena de no se confirmar os laos parentais.
possvel extrair que a idia de estado de filho afetivo no ocorre com o nascimento,
mas sim com a manifestao de vontade. Maria Berenice Dias destaca que a noo de posse
do estado de filho estabelece em um ato de vontade que sedimenta no terreno da afetividade,
questionando tanto a verdade jurdica, quanto a certeza cientfica no estabelecimento da
filiao.
Todavia, importante ressaltar que a posse do estado de filiao possui trs elementos
caracterizadores que de certa forma concretizam a relao proveniente da vontade de assumir
a responsabilidade paterna, bem como a vontade de ser tratado como filho e fazer parte
daquele seio familiar. O nome, o tratamento e a fama. Nos dizeres de Rodrigo da Cunha
Pereira, esse trip que garante a experincia de famlia e o pressuposto do afeto.
A presena do nome no de grande relevncia, uma vez que nem sempre a criana
portar o sobrenome de seus pais. No entanto, indispensvel que o filho seja tratado como
tal, ou seja, que seus pais garantam sua educao, cainho e assistncia e que essa relao
paterno-filial seja notvel perante a sociedade.
Diante do caso concreto, deve ser observado o melhor interesse da criana, j que esta
detentora de proteo especial, conforme prev o artigo 227 da Magna Carta e o artigo 3 do
Estatuto da Criana e do Adolescente.
32
Esses pressupostos serviro como guias para dirimir a
delicada questo que envolve a verdade estampada pelo registro civil.
Todo esse cuidado pelo aplicador do Direito necessrio, pois a desconstituio do
registro civil de uma relao consolidada no tempo implica muito mais em prejuzos do que
em benefcios, haja vista sua carga de desprezo e desconsiderao segurana jurdica das
relaes j consolidadas. Seria um retrocesso, pois se estaria assistindo a derrota do afeto em

31
MADALENO, Rolf. Novos horizontes no Direito de Famlia. 1 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010.
p. 93.
32
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao
jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.
18

razo da adorao dos critrios meramente biolgicos. Agir desse modo seria ignorar os
princpios defendidos pela legislao, de proteo ao melhor interesse da criana, da
convivncia familiar e de valorizao da dignidade da pessoa humana em detrimento dos
interesses simplesmente patrimoniais.






















19

4 A PATERNIDADE SOCIOAFETIVA E O DIREITO HERANA

No sistema jurdico brasileiro, a filiao era estabelecida unicamente com base na
presuno pater is est, adotada pelo Cdigo Civil de 1916, em legado ao Direito Romano. Em
consequncia disso, muitas vezes a paternidade presumida no era verificada na realidade,
sendo o genitor outro homem.
Por outro lado, os filhos advindos de relaes fora do casamento no tinham sua
paternidade declarada pela presuno, sendo-lhes vedado buscar o reconhecimento do vnculo
biolgico.
Em razo disso, estabelecida a igualdade entre os filhos, independente de sua origem
gentica, quedou necessria a adaptao da legislao infraconstitucional a fim de obter
capacidade de resoluo dos conflitos, especialmente na esfera patrimonial, gerados pelo
conflito criado entre a preponderncia da paternidade socioafetiva, modalidade parental
baseada na relao de convivncia e com efeitos anlogos aos da adoo, e a paternidade
biolgica, espelhada nos laos genticos.

4.1 O TRATAMENTO IGUALITRIO AOS FILHOS E OS EFEITOS DA PATERNIDADE
SOCIOAFETIVA

A legislao infraconstitucional de 1916 classificava os descendentes em legtimos e
naturais, equiparando-se aos legtimos, para efeitos sucessrios, apenas os filhos legitimados.
Com relao aos filhos adulterinos e incestuosos, estes no podiam ser reconhecidos,
sendo-lhes impedido, por conseguinte, habilitar-se no processo sucessrio.
Com efeito, somente com o advento da Lei 6.515/1977 foram equiparados, para
efeitos sucessrios, os filhos de qualquer natureza, fulminando a discriminao anteriormente
positivada. Posteriormente, com a promulgao da Constituio Federal de 1988, o sistema
jurdico passou a reconhecer a relao paterno-filial fundada em vnculos no-biolgicos, mas
atravs da convivncia, do carinho e afeto, concebendo-se a noo de paternidade
socioafetiva.
Para tanto, insta ressaltar que a doutrina e a jurisprudncia no faz qualquer ressalva
aos efeitos conferidos paternidade socioafetiva, no a desmerecendo frente paternidade
biolgica sob nenhum aspecto.

20

Nesta circunstncia, surge a indagao acerca da prevalncia do vnculo biolgico ou
da socioafetividade no estabelecimento da filiao, uma vez que o critrio gentico j teria
excludo a presuno jurdica da paternidade para fins de averiguao da filiao.
Diante deste questionamento, impende observar que, do mesmo modo em que o pai
no pode ser aquele que presumivelmente a lei imputou, tambm pode no ser o transmissor
do material gentico para a criana, pois a filiao estabelecida pelo carinho e dedicao
persistentes na convivncia.
Dessa forma, os filhos adotados passaram a ter direito sucesso em igualdade com
os demais filhos, mesmo que a adoo seja anterior Constituio Federal de 1988, desde que
o bito do adotante ocorra aps sua vigncia. Neste sentido so as decises proferidas pelo
Superior Tribunal de Justia.
33

Da anlise do julgado resta claro que, com o advento da Constituio Federal de
1988, houve uma transformao principiolgica que alterou o sentido das decises proferidas,
sendo afastado o critrio exclusivamente biolgico como fator decisivo para o
estabelecimento da filiao, com a consequente contemplao das relaes socioafetivas.
Com isso, ficou preservado o melhor interesse do menor, que j estava inserido no seio
familiar que o acolheu, no havendo razo para desconstituir a paternidade que, de fato, j era
exercida.
No mesmo entendimento o parecer da Subprocuradora Geral da Repblica, com o
mbito de reconhecer a capacidade sucessria do adotado, em razo da abertura do processo
de inventrio ter ocorrido apenas em momento posterior ao inicio da vigncia da Constituio
Federal de 1988.
34

Examinado o parecer exarado, resta claro que, para que seja aberta a sucesso do de
cujos com os filhos em igualdade de condies na ordem da vocao hereditria, basta que o
bito tenha ocorrido aps a vigncia da Constituio Federal de 1988, que estabeleceu a
condio de igualdade entre os descendentes. Insta salientar, ainda, que no h razo para
proceder de forma diversa, haja vista que a condio que veio a ser estabelecida foi mais
benfica aos indivduos, sendo descabido considerar, para tanto, a data da adoo, que

33
Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 260.079 - SP, da Segunda Turma. Relator: Min.
Fernando Gonalves. Julgado em 17 maio 2005. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=334885>. Acesso em: 14 maio
2011.
34
Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 260.079 - SP, da Segunda Turma. Relator: Min.
Fernando Gonalves. Julgado em 17 maio 2005. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=334885>. Acesso em: 14 maio
2011.
21

possibilitaria a diviso da herana quinhes menores, mas em detrimento da dignidade da
pessoa humana.
Cabe observar, portanto, que mesmo que estabelecida a adoo, a legislao
brasileira refuta qualquer forma discriminatria, concedendo aos filhos idnticos direitos e
deveres. Da mesma forma, deve-se aplicar igual entendimento aos filhos socioafetivos,
utilizando-se por analogia a concepo de igualdade plena entre as formas de filiao,
importando, por conseguinte, no reconhecimento da famlia constituda com base no afeto e
aceitando-se os efeitos morais e patrimoniais de tais vnculos.

4.2 A PATERNIDADE SOCIOAFETIVA E O DIREITO HERANA.

A destinao do patrimnio de uma pessoa, aps sua morte, regulada pelo Direito
Sucessrio, podendo ser disposta pelos ditames legais ou pela via testamentria, de acordo
com o artigo 1.786 do Cdigo Civil.
35

Com base no princpio da igualdade entre os filhos, e com fulcro no artigo 1.593 do
Cdigo Civil, cabe observar que o parentesco no se funda apenas pelo critrio da
consanginidade, devendo ser acolhida a tese de paternidade socioafetiva, diante do
reconhecimento da posse do estado de filho.
Por conseguinte, a no considerao da paternidade socioafetiva apenas pela ausncia
de reconhecimento expresso caracteriza um equvoco. No que tange investigao de
paternidade biolgica, ou ao negatria de paternidade, com desconstituio do vnculo,
com fins exclusivamente sucessrios, torna-se descabido o pedido.
O falecimento de pessoa adotada exclui a possibilidade de chamamento dos pais
biolgicos, reconhecendo apenas seus ascendentes adotivos como legalmente sucessveis. Os
parentes consangneos so totalmente alijados da herana, em razo da capacidade do
instituto da adoo em romper os vnculos com a famlia biolgica, exceto os matrimoniais.
Entretanto, o direito ao conhecimento da origem biolgica personalssimo,
imprescritvel e indisponvel, podendo ser exercitado sem qualquer restrio, quando ausente
o constrangedor propsito econmico de requerimento do quinho hereditrio em virtude da
matriz gentica.
36


35
Art. 1.786. A sucesso d-se por lei ou por disposio de ltima vontade.
36
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao cvel n 70004510483, da Oitava Cmara
Cvel. Relator: Rui Portanova, julgado em: 31 out. 2002. Disponvel em:
<http://www1.tjrs.jus.br/busca/index.jsp?pesq=ementario&as_q=&as_epq=&as_oq=&as_eq=&sort=d
22

No julgamento em anlise, possvel observar a desconsiderao do prazo positivado
pelo artigo 1.614 do Cdigo Civil, em razo da imprescritibilidade da ao investigatria de
paternidade. Conforme salientado, constitui direito personalssimo a busca pela origem
biolgica, no podendo ser impedido seu exerccio apenas pela existncia de pai registral. A
mera procedncia da ao de investigao de paternidade no ir desconstituir o vnculo
familiar existente e registrado, mas apenas permitir o exerccio do direito de buscar a origem
gentica do indivduo.
Pelo caminho contrrio, tambm deve ser possibilitada a anulao do registro civil
quando no configurada a paternidade socioafetiva, concedendo-se prevalncia aos liames
biolgicos, com todos os efeitos jurdicos decorrentes.
Plausvel, contudo, o ajuizamento de demanda declaratria de paternidade
socioafetiva, confirmando todos os efeitos da filiao, inclusive os sucessrios, em respeito ao
princpio da dignidade da pessoa humana, solidariedade e melhor interesse da criana e do
adolescente. A contrario sensu, o julgamento no sentido da impossibilidade jurdica do
pedido desprezaria o tratamento igualitrio aos filhos e dentre as espcies de paternidade
admitidas.
37

Assim, reconhecendo a presena dos elementos caracterizadores da posse do estado
de filho e a plena igualdade entre a filiao, mostra-se a inexistncia de razes que impeam a
declarao da paternidade socioafetiva e, conseqentemente, todos os seus efeitos sucessrios
e obrigacionais. A paternidade socioafetiva no pode ser concebida atravs de uma presuno,
inclusive por se tratar de construo doutrinria, sem expressa previso legal, cabendo ao
julgador o dever de examinar, no caso concreto, a veracidade do vnculo afetivo, com a
conseqente declarao de existncia de tal forma de paternidade.












ate%3AD%3AS%3Ad1&btnG=Buscar&tb=jurisnova&partialfields=NumProcesso%3A70004510483&
requiredfields=>. Acesso em: 14 maio 2011.
37
GIORGIS, Jos Carlos Teixeira. A investigao da paternidade socioafetiva. Disponvel em:
<http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=304>. Acesso em: 10 abr. 2011.
23



5 CONCLUSO

A anlise histrica da concepo de famlia permite concluir que as grandes
transformaes sociais ocorridas na linha espao temporal da humanidade foram decisivas na
afirmao da estrutura da filiao, o que no poderia ocorrer de outro modo, pois esta um
consectrio daquela.
A famlia foi uma instituio criada para conter a menor cdula da sociedade, o menor
grupo de pessoas que, reunidas com as demais, formariam a civilizao de cada Estado. No
Direito Romano Clssico, visualiza-se a famlia como um grupo voltado manuteno da
religio domstica, que era um dos pilares de sustentao da prpria sociedade grego-romana.
Desde ento, com algumas caractersticas prprias de cada poca poltico-social, a
famlia foi mantida como uma instituio de moldura patriarcal, hierarquizada e centrada no
matrimnio. Especificamente no Estado brasileiro, o ente familiar apresentava traos que
permitiam caracteriz-la, em suas origens remotas, como tradicional, oligrquica e
individualista, influenciada pela religio e pela moral.
Interessava esse modelo especfico s leis brasileiras, primando pela coeso familiar,
abstraindo-se os ideais revolucionrios e modernos, em nome dessa unicidade. Eram vrios os
ideais preteridos, cabendo citar o sacrifcio individual da mulher, o sacrifcio dos filhos, tudo
em nome da harmonia domstica. Eram reconhecidos, atravs da presuno pater is est,
somente os filhos havidos pelo vnculo do casamento, impedindo qualquer possibilidade de
reconhecimento dos descendentes provindos de relaes extramatrimoniais, tendo tal
concepo a finalidade de coibir fatos considerados, poca, imorais, e, portanto, no aceitos
pela sociedade.
No decurso da histria, com o impulsionar das mudanas sociais, essa estrutura
familiar sofre profundas transformaes, e hoje guarda uma distante relao com o novo
arranjo familiar que se formou.
De uma entidade antes voltada para objetivos religiosos, econmicos, polticos e
culturais, a famlia transcendeu para um lugar da comunidade tendente formao e ao
desenvolvimento da personalidade dos indivduos formadores de seu seio.
A expanso do conceito de famlia permitiu o reconhecimento de entidades familiares
diversas daqueles constitudas somente atravs do matrimnio, possibilitando as unies
estveis e as famlias monoparentais. Os avanos cientficos no mbito da gentica
24

proporcionaram um maior esclarecimento nas relaes paterno-filiais, no sendo mais
admitido o estabelecimento da filiao baseada apenas na presuno oriunda do casamento.
Rompida, portanto, a supremacia da verdade jurdica como forma de estabelecimento
da paternidade, foram imputadas responsabilidades ao genitor, bem como direitos e deveres
entre pais e filhos.
A Constituio Federal de 1988 introduziu no ordenamento jurdico a concepo de
Estado Social Democrtico de Direito, baseado nos princpios da dignidade humana e da
isonomia, consolidando como forma de proteo um tratamento igualitrio a qualquer espcie
de filiao. De tal sorte, a verdade biolgica revelou-se insuficiente para o fim assecuratrio
de uma paternidade desempenhada com responsabilidade e amor.
A proteo estatal, antes dirigida famlia-instituio, voltou-se famlia-instrumento,
valorizando a satisfao pessoal de seus membros, antes deixada em segundo plano, para a
realizao da moral e dos preceitos religiosos. A famlia-instrumento passa a ser
compreendida como uma relao cujo pice s alcanado quando possibilitado o
desenvolvimento integral de seus membros, valorizando as transformaes ocorridas com o
ser humano quando este se encontra em relao direta com uma estrutura social em
crescimento.
Destarte, surgiu a necessidade de valorizao de outros elementos que determinassem
a verdadeira relao paterno-filial, identificando-se o pai atravs da dedicao com que se
entregava a seu filho. Por conseqncia surgiram trs concepes distintas na busca da
verdade real da filiao: a jurdica, a biolgica e a socioafetiva.
Com a introduo da acepo da socioafetividade na sociedade brasileira, ressaltou-se
a importncia de um pai que de fato exerce e arca com as responsabilidades da paternidade,
pois a relao paterno-filial socioafetiva exterioriza-se independentemente da presena do
liame biolgico ou jurdico, constituindo-se com base na posse de estado de filho. Esta se
revela atravs do tratamento dirio dispensado pelos pais durante a criao, por ser mais apta
a assegurar o pleno desenvolvimento de crianas e adolescentes, proporcionando proteo,
educao e sustento.
Nesse diapaso, os termos pai e genitor deixaram de redundar em sinnimos,
passando a compreender-se genitor como aquele fornecedor do material gentico, ao passo
que pai aquele que detm o liame da filiao. Observa-se, pois, que a paternidade
consangnea impe os laos biolgicos, todavia, a verdade sociolgica constri,
paulatinamente, o seio familiar.
25

Nessa esteira, a concepo de paternidade socioafetiva caracteriza-se pelos laos de
afeto, fundados no princpio da dignidade da pessoa humana e da solidariedade, no se
limitando apenas ao vnculo biolgico.
No ordenamento jurdico brasileiro no h regramento expresso que reconhea a
paternidade socioafetiva como forma de estabelecimento do vnculo de filiao. No entanto, o
entendimento jurisprudencial mostra-se favorvel para tanto.
Apesar de importante o ajuizamento de ao declaratria de paternidade socioafetiva,
com a finalidade de confirmar a filiao com todos seus efeitos, h precedentes
jurisprudenciais reconhecendo a viabilidade do estabelecimento do vnculo socioafetivo,
ainda que ausente procedimento declaratrio em andamento, desde que presentes os
elementos caracterizadores da posse de estado de filho, pois a filiao socioafetiva decorre de
princpios constitucionais, os quais possibilitam o estabelecimento da plena igualdade entre os
filhos, independentemente de sua origem.
Contudo, mister a anlise caso a caso, pois tambm no possvel generalizar a
possibilidade do reconhecimento da socioafetividade, devendo-se reconhecer legtima
somente aquela relao fundada no vnculo de afeto, e no simplesmente em razo de vnculo
registral.
Insta concluir, portanto, que a relao biolgica no deve ser decisiva em si mesmo,
mas considerada como um meio que consente na atribuio da responsabilidade parental em
relao criana nascida. O fundamento meramente gentico deve ceder lugar ao perfil do
acolhimento e do afeto, no podendo mais o seio familiar formar-se em razo da
consanginidade, com abstrao do convvio paterno-filial.












26



REFERNCIAS


ALMEIDA, Maria Christina de. O direito filiao integral luz da dignidade humana. In:
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. (Coord.). Afeto, tica e o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte:
Del Rey, 2004.


BOEIRA, Jos Bernardo Ramos. Investigao de paternidade: posse do estado de filho.
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