Da obrigao como processo

A presente obra, de autoria de Clvis V. do Couto e Silva, A obrigao

como processo, tem por presente analise a questo da boa-f objetiva, que se
deve pautar nos contratos, j que deve ser enxergada tanto pelo devedor como
tambm pelo credor. A relao processual com o direito de dar, fazer, no fazer e
restituir,
O princpio da boa-f a de uma ordem de cooperao entre devedor e
credor, aplicando-lhe a este ltimo, tambm, deveres como os de indicao e de
impedir que a sua conduta venha dificultar a prestao do devedor. Se houver
descumprido um desses deveres, no poder exigir a pretenso para haver a
obrigao principal.
O princpio da boa-f erguer-se como funo harmonizadora conciliando o
lgico-dedutivo da cincia do direito.
Sendo a obrigao um processo que se dirige ao adimplemento, resolve-se
com isso e sem dificuldade o problema. A transferncia da posse (direito real) em
verdade, constitui adimplemento do contrato de locao, o qual, por ser
duradouro, exige que o cumprimento se prolongue no tempo. A proteo de
posse, no diz respeito ao seu desenvolvimento da relao obrigacional, mas ao
seu adimplemento, com o qual se transfere a posse e, consequentemente, as
garantias processuais que com ela se relacionam. A doutrina admite-se que os
direitos do locatrio nascem antes ainda da entrega da res debita. Mas a
proteo possessria somente ser facultada ao locatrio depois de haver tomado
posse, efeito comum e necessrio do adimplemento do contrato.
A teoria de obrigao como processo representa grande inovao, com
ideias que vieram a ser positivadas no cdigo civil atual, como por exemplo, a
funo social do contrato, a boa-f objetiva, o carter dinmico do processo, a
polarizao pelo adimplemento, a utilizao das obrigaes de dar, fazer, e no
fazer, dentre outros, hoje representa um marco fundamental compreenso da
teoria geral das obrigaes.
Alguns fundamentos do direito obrigacional so observados na sua
compreenso textual, sendo a autonomia da vontade, a boa-f e as fontes das
obrigaes.
O princpio da autonomia da vontade consiste no fato de as pessoas serem
capazes e poderem se obrigar quando quiserem, com quem quiserem e sobre o
que quiserem, liberdade esta, que se encontra presente desde o direito romano.
Esse princpio sofre limitaes do estado, principalmente aps a entrada em vigor
do Cdigo Civil de 2002.
De modo geral a fonte das obrigaes provm desde os manuais, j
existentes ao tempo do direito romano, onde Gaio j as dividia em ex contractu e
ex delictu. No modo geral no se pode confundir o objeto da obrigao com a
coisa em que a prestao se oficializa. O objeto da obrigao a prestao, e esta
sempre constitui um ato humano, uma atividade do homem, uma atuao do
sujeito passivo.
A classificao das fontes das obrigaes obedece dos fatos jurdicos;
realiza-se no plano da existncia. A obrigao, a seu turno, a eficcia de fato
jurdico.
Do Negcio Jurdico
As fontes oriundas do Cdigo Civil Francs na qual se tinham como
fontes do direito o contrato, quase-contrato, delito, quase-delito, e alm de
acrescentado a Lei como uma das fontes. Depois foi aquela classificao em que
foram consagrados como fontes das obrigaes apenas o contrato e a Lei. Com
esse procedimento, elevou-se a vontade categoria de Lei, de modo que esta
ltima sntese revela o transito necessrio ao surgimento do conceito de suporte
ftico e de incidncia ou correio.
A elaborao do conceito de negcio jurdico comea a se desenvolver
com a teoria do direito natural. O negcio jurdico conceito que a dogmtica
estabeleceu, ao distinguir graus diferentes de valorizao da vontade pelo
ordenamento jurdico. Define-se ento, o negcio jurdico como o ato do
suscetvel de ser condicionado, de ser posto sob termo ou encargo. Quando
possuir estes predicamentos, denominado negcio jurdico.
Por fim o conceito de negcio jurdico abrange todas as categorias de atos
de autonomia, inclusive aquelas em que no se manifesta a liberdade ftica de
estabelecer clusulas.
Dos atos em sentido estrito
Alm dos negcios jurdicos, existem outros atos voluntrios,
denominados atos em sentido estrito. A eles so aplicveis as disposies
relativas ao negcio jurdico, quanto a nulidade, anulabilidade, capacidade, vcios
de vontade e etc.
Nos atos em sentido estrito, qualquer que seja a vontade, os efeitos sero
somente aqueles determinados pela lei. Assim, s para dar relevo a esse
particular, diz-se que os efeitos se derivam ex lege. As espcies mais comuns de
atos em sentido estrito so as interpelaes (exigncia de pagamento);
determinaes de prazo (exigncia de prestar em um determinado perodo de
tempo); comunicaes a respeito, por exemplo, da cesso de um crdito em favor
de uma pessoa; certos reconhecimentos, como o de uma pretenso, como a
prescrio consumada.
Dos atos fatos
Constituem-se essa categoria aqueles atos ou aquelas atividades que
produzem m resultado ftico, uma transformao do mundo material, ao qual a
lei atribui efeitos jurdicos. A eles no se aplicam as regras referentes
capacidade, vontade etc., as hipteses costumeiramente enumeradas so as de
especificao, comisso, separao de frutos e aquisio de posse.
Obrigaes Perfeitas
As obrigaes principais so de dar, restituir, fazer ou no fazer. O nosso
cdigo civil fundamenta seu sistema com base nessas obrigaes principais.
As prestaes de dar, seriam prestaes de objetos, supem que se haja de
prestar bem j existente. O que ocorre com o momento da entrega da coisa ou
transferir a propriedade, ou pagar em dinheiro, ou ceder crdito, ou renunciar a
direitos, pretenses, aes ou excees. As obrigaes de fazer recaem sobre
atividades determinadas, como, por exemplo, pintar um quadro ou tambm a de
escrever um livro. As obrigaes de dar ou de fazer aparecem no mundo jurdico
relacionadas tambm com os deveres ao qual relataremos, formando uma
complexidade especial.
Obrigaes Naturais
As obrigaes naturais so, de modo geral, as de jogo e de aposta, as de
honra, e as de crditos com pretenso prescritiva.
Deveres Secundrios
1. Deveres de indicao e esclarecimento
O dever de esclarecimento, dirige-se ao outro participante da relao
jurdica, para tornar clara certa circunstncia de que o alter tem conhecimento
imperfeito, ou errneo, ou ainda ignora totalmente. No se trata dever para
condigo mesmo, mas em favor de outro. A deve a indicao em favor de B.
certo que dessa indicao pode resultar uma situao mais favorvel inclusive
para o que indica.
Esses deveres de esclarecimento tm como objeto uma declarao de
conhecimento. A declarao de vontade tem, ao contrrio, carter constitutivo. O
carter declaratrio, a circunstncia de no modificar o mundo dos fatos, j
permite sugerir a concluso de que a capacidade desnecessria no sentido de
que algum dela carente possa eficazmente fazer a indicao. Mas, se ainda
assim indicar essa declarao de esclarecimento ter o mesmo valor de toda e
qualquer declarao. Essa declarao de cincia est ligada com a da vontade,
que forma o ncleo do ato jurdico. O mesmo acontece com certas circunstncias
que ocorreram no desenvolvimento do vnculo obrigacional, por exemplo, o
contratante de um seguro de construo no informa na aplice que deseja usar
explosivo na sua obra, se no o declara e ocorre um acidente em razo do uso de
explosivo, esse evento no estar coberto pela aplice. Assim, como o dever do
locatrio de indicar aparece frequentemente nas relaes provenientes do
contrato de locao, quando ocorre alguma situao susceptvel de afetar o
imvel locado. Essa declarao meramente de cincia, mero resultado do
pensamento cognitivo. Desse modo, preciso salientar que, de modo geral, o
adimplemento de todo e qualquer dever se constitui em ato-fato.
2. Deveres de cooperao e auxilio
Denominam-se deveres de auxlio certo tipo particular que no tem haver
propriamente com as prestaes principais, objeto do escambo. Como por
exemplo, quando no comrcio internacional A contrata com B a entrega de
determinada mercadoria sujeita a licena de exportao, A dever
providenciar, com todo o zelo, para obt-la. Neste caso, o correto adimplemento
dessa hiptese no h que constituir em apenas enviar mercadoria (obrigao
principal), mas impe se o dever de auxlio, tal como obter a licena do rgo
competente.
3. Deveres independentes e dependentes
A diferenciao esta no fundamento e na verificao que alguns deles so
susceptveis de ultrapassar o trmino da obrigao principal, de terem assim vida
prpria.
Em virtude de poderem ser acionados sem com isso acarretar o
desfazimento da obrigao principal, que so considerados deveres
independentes. Dependem, contudo, da obrigao principal para o seu
nascimento. As obrigaes dependentes so consideradas pertenas das
obrigaes principais. O seu descumprimento acarretar tambm o do dever
principal. Exemplos, de deveres que permanecem, mesmo depois de extino da
relao principal, o dever do scio que se retira de uma sociedade deve evitar
prejudicar com a sua atividade o funcionamento da empresa; o empregado em
revelar segredo de fabricao e o dever dos mdicos e advogados de guardarem
sigilo perdura depois de cumprida a obrigao principal.
4. Deveres do Credor
O princpio da boa-f a de uma ordem de cooperao entre devedor e
credor, aplicando-lhe a este ltimo, tambm, deveres como os de indicao e de
impedir que a sua conduta venha dificultar a prestao do devedor. Se houver
descumprido um desses deveres, no poder exigir a pretenso para haver a
obrigao principal.
5. nus e deveres para consigo mesmo
Os deveres para consigo mesmo no constituem deveres na sua verdadeira
acepo. Somente pode ser considerado como nus, algo que no pertence ao
mundo jurdico, mas ao mundo dos fatos. Esses nus, por no se constiturem em
deveres no sentido jurdico, exatamente, porque dever sempre dever para com
algum, pode, entretanto, constituir direito formativo.
Da Impossibilidade Absoluta e Relativa
A impossibilidade das obrigaes, comporta duas divises: uma a
impossibilidade antes e no momento do negcio jurdico (inicial), e a outra,
depois da concretizao do negcio jurdico, denominada de superveniente.
Ambas podem ser absolutas ou relativas. Diz-se que a impossibilidade
relativa, quando falta ao devedor meios para prestar; tem a o significado de
insolvncia o bem no est no patrimnio. A impossibilidade absoluta o para
todos; nem A nem B nem C, nem qualquer outra pessoa pode prestar. A
impossibilidade ocorre sem culpa ou com culpa do devedor ou do credor. O
negcio jurdico, cuja prestao impossvel de modo absoluto, impossibilidade
essa inicial, nulo. A impossibilidade relativa inicial no anula o negcio
jurdico, pois, ainda que no possua o bem no momento da conclusa o do
negcio, poder prestar, uma vez que a impossibilidade no o para todos, isto ,
absoluta. Se no tiver o objeto para prestar, preciso verificar se no o possui por
circunstncia a ele imputvel (culpa), ou em razo de caso fortuito ou de fora
maior.
Direito Brasileiro
A teoria da base do negcio jurdico, tal como est formulado, abrange
dois aspectos: o subjetivo e o objetivo. Sob o aspecto subjetivo, de expectativa ou
previso comum de ambas as partes, inegavelmente encontram obstculo no art.
90 do Cd. Civil. No sentido de base objetiva do negcio, isto , de que o
negcio jurdico, segundo o conceito imanente da justia comutativa, supe a
coexistncia de uma srie de circunstncias econmicas, sem as quais eles se
descaracterizariam, sem dvida alguma, utilizvel em nosso direito. Em razo
da falta de equivalncia pode a parte lesada exigir aumento, compatvel da
contraprestao. Se houver recusa, poder resolver o contrato ou denunciar a
prestao duradoura j iniciada.
Para que se possa arguir o princpio de equivalncia, em se tratando de
perda da base objetiva do negcio, preciso que no se trate de contrato
aleatrio, de especulao, ou daqueles em que o risco imanente empresa.









REFERNCIAS:
SILVA, Clvis V. do Couto e. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: FGV,
2007.


























UNIVERSIDADE FEDERAL DO PIAU UFPI
DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS DCJ
DISCIPLINA: DIREITO CIVIL II
PROFESSOR: EFRN CORDO
ALUNO: LACYO MARINHO










RESUMO
OBRIGAO COMO PROCESSO










Teresina
2014