Universidade do Sul de Santa Catarina Palhoa UnisulVirtual 2010 Crditos Universidade do Sul de Santa Catarina Campus UnisulVirtual Educao Superior a Distncia Reitor Unisul Ailton Nazareno Soares Vice-Reitor Sebastio Salsio Heerdt Chefe de Gabinete da Reitoria Willian Mximo Pr-Reitora Acadmica Miriam de Ftima Bora Rosa Pr-Reitor de Administrao Fabian Martins de Castro Pr-Reitor de Ensino Mauri Luiz Heerdt Campus Universitrio de Tubaro Diretora Milene Pacheco Kindermann Campus Universitrio da Grande Florianpolis Diretor Hrcules Nunes de Arajo Campus Universitrio UnisulVirtual Diretora Jucimara Roesler Equipe UnisulVirtual Diretora Adjunta Patrcia Alberton Secretaria Executiva e Cerimonial Jackson Schuelter Wiggers (Coord.) Bruno Lucion Roso Marcelo Fraiberg Machado Tenille Catarina Assessoria de Assuntos Internacionais Murilo Matos Mendona Assessoria DAD - Disciplinas a Distncia Patrcia da Silva Meneghel (Coord.) Carlos Alberto Areias Franciele Arruda Rampelotti Luiz Fernando Meneghel Assessoria de Inovao e Qualidade da EaD Dnia Falco de Bittencourt (Coord.) Rafael Bavaresco Bongiolo Assessoria de Relao com Poder Pblico e Foras Armadas Adenir Siqueira Viana Assessoria de Tecnologia Osmar de Oliveira Braz Jnior (Coord.) Felipe Jacson de Freitas Jeferson Amorin Oliveira Jos Olmpio Schmidt Marcelo Neri da Silva Phelipe Luiz Winter da Silva Priscila da Silva Rodrigo Battistotti Pimpo Coordenao dos Cursos Auxiliares das coordenaes Fabiana Lange Patricio Maria de Ftima Martins Tnia Regina Goularte Waltemann Coordenadores Graduao Adriana Santos Ramm Adriano Srgio da Cunha Alosio Jos Rodrigues Ana Luisa Mlbert Ana Paula R. Pacheco Bernardino Jos da Silva Carmen Maria C. Pandini Catia Melissa S. Rodrigues Charles Cesconetto Diva Marlia Flemming Eduardo Aquino Hbler Eliza B. D. Locks Fabiano Ceretta Horcio Dutra Mello Itamar Pedro Bevilaqua Jairo Afonso Henkes Janana Baeta Neves Jardel Mendes Vieira Joel Irineu Lohn Jorge Alexandre N. Cardoso Jos Carlos N. Oliveira Jos Gabriel da Silva Jos Humberto D. Toledo Joseane Borges de Miranda Luciana Manfroi Marciel Evangelista Catneo Maria Cristina Veit Maria da Graa Poyer Mauro Faccioni Filho Moacir Fogaa Myriam Riguetto Nlio Herzmann Onei Tadeu Dutra Raulino Jac Brning Rogrio Santos da Costa Rosa Beatriz M. Pinheiro Tatiana Lee Marques Thiago Coelho Soares Valnei Campos Denardin Roberto Iunskovski Rose Clr Beche Rodrigo Nunes Lunardelli Coordenadores Ps-Graduao Aloisio Rodrigues Anelise Leal Vieira Cubas Bernardino Jos da Silva Carmen Maria Cipriani Pandini Daniela Ernani Monteiro Will Giovani de Paula Karla Leonora Nunes Luiz Otvio Botelho Lento Thiago Coelho Soares Vera Regina N. Schuhmacher Gerncia Administrao Acadmica Angelita Maral Flores (Gerente) Fernanda Farias Financeiro Acadmico Marlene Schaufer Rafael Back Vilmar Isaurino Vidal Gesto Documental Lamuni Souza (Coord.) Clair Maria Cardoso Janaina Stuart da Costa Josiane Leal Marlia Locks Fernandes Ricardo Mello Platt Secretaria de Ensino a Distncia Karine Augusta Zanoni (Secretria de Ensino) Giane dos Passos (Secretria Acadmica) Alessandro Alves da Silva Andra Luci Mandira Cristina Mara Shaufert Djeime Sammer Bortolotti Douglas Silveira Fabiano Silva Michels Felipe Wronski Henrique Janaina Conceio Jean Martins Luana Borges da Silva Luana Tarsila Hellmann Maria Jos Rossetti Miguel Rodrigues da Silveira Junior Monique Tayse da Silva Patricia A. Pereira de Carvalho Patricia Nunes Martins Paulo Lisboa Cordeiro Rafaela Fusieger Rosngela Mara Siegel Silvana Henrique Silva Vanilda Liordina Heerdt
Gerncia Administrativa e Financeira Renato Andr Luz (Gerente) Naiara Jeremias da Rocha Valmir Vencio Incio Gerncia de Ensino, Pesquisa e Extenso Moacir Heerdt (Gerente) Aracelli Araldi Elaborao de Projeto e Reconhecimento de Curso Diane Dal Mago Vanderlei Brasil Extenso Maria Cristina Veit (Coord.) Pesquisa Daniela E. M. Will (Coord. PUIP, PUIC, PIBIC) Mauro Faccioni Filho (Coord. Nuvem) Ps-Graduao Clarissa Carneiro Mussi (Coord.) Biblioteca Soraya Arruda Waltrick (Coord.) Paula Sanhudo da Silva Renan Felipe Cascaes Rodrigo Martins da Silva Capacitao e Assessoria ao Docente Enzo de Oliveira Moreira (Coord.) Adriana Silveira Alexandre Wagner da Rocha Cludia Behr Valente Elaine Cristiane Surian Juliana Cardoso Esmeraldino Simone Perroni da Silva Zigunovas Monitoria e Suporte Enzo de Oliveira Moreira (Coord.) Anderson da Silveira Anglica Cristina Gollo Bruno Augusto Zunino Claudia Noemi Nascimento Dbora Cristina Silveira Ednia Araujo Alberto Francine Cardoso da Silva Karla F. Wisniewski Desengrini Maria Eugnia Ferreira Celeghin Maria Lina Moratelli Prado Mayara de Oliveira Bastos Patrcia de Souza Amorim Poliana Morgana Simo Priscila Machado Gerncia de Desenho e Desenvolvimento de Materiais Didticos Mrcia Loch (Gerente) Acessibilidade Vanessa de Andrade Manoel (Coord.) Bruna de Souza Rachadel Letcia Regiane Da Silva Tobal Avaliao da aprendizagem Lis Air Fogolari (coord.) Gabriella Arajo Souza Esteves Desenho Educacional Carmen Maria Cipriani Pandini (Coord. Ps) Carolina Hoeller da S. Boeing (Coord. Ext/DAD) Silvana Souza da Cruz (Coord. Grad.) Ana Cludia Ta Carmelita Schulze Cristina Klipp de Oliveira Eloisa Machado Seemann Flvia Lumi Matuzawa Geovania Japiassu Martins Jaqueline Cardozo Polla Lygia Pereira Luiz Henrique Milani Queriquelli Marina Cabeda Egger Moellwald Marina Melhado Gomes da Silva Melina de la Barrera Ayres Michele Antunes Correa Ngila Cristina Hinckel Pmella Rocha Flores da Silva Rafael Arajo Saldanha Roberta de Ftima Martins Sabrina Paula Soares Scaranto Viviane Bastos Gerncia de Logstica Jeferson Cassiano A. da Costa (Gerente) Andrei Rodrigues Logstica de Encontros Presenciais Graciele Marins Lindenmayr (Coord.) Ana Paula de Andrade Cristilaine Santana Medeiros Daiana Cristina Bortolotti Edesio Medeiros Martins Filho Fabiana Pereira Fernando Oliveira Santos Fernando Steimbach Marcelo Jair Ramos Logstica de Materiais Carlos Eduardo D. da Silva (Coord.) Abrao do Nascimento Germano Fylippy Margino dos Santos Guilherme Lentz Pablo Farela da Silveira Rubens Amorim Gerncia de Marketing Fabiano Ceretta (Gerente) Alex Fabiano Wehrle Mrcia Luz de Oliveira Sheyla Fabiana Batista Guerrer Victor Henrique M. Ferreira (frica) Relacionamento com o Mercado Eliza Bianchini Dallanhol Locks Walter Flix Cardoso Jnior Gerncia de Produo Arthur Emmanuel F. Silveira (Gerente) Francini Ferreira Dias Design Visual Pedro Paulo Alves Teixeira (Coord.) Adriana Ferreira dos Santos Alex Sandro Xavier Alice Demaria Silva Anne Cristyne Pereira Diogo Rafael da Silva Edison Rodrigo Valim Frederico Trilha Higor Ghisi Luciano Jordana Paula Schulka Nelson Rosa Patrcia Fragnani de Morais Multimdia Srgio Giron (Coord.) Cristiano Neri Gonalves Ribeiro Dandara Lemos Reynaldo Fernando Gustav Soares Lima Srgio Freitas Flores Portal Rafael Pessi (Coord.) Luiz Felipe Buchmann Figueiredo Comunicao Marcelo Barcelos Andreia Drewes Carla Fabiana Feltrin Raimundo Produo Industrial Francisco Asp (Coord.) Ana Paula Pereira Marcelo Bittencourt Gerncia Servio de Ateno Integral ao Acadmico James Marcel Silva Ribeiro (Gerente) Atendimento Maria Isabel Aragon (Coord.) Andiara Clara Ferreira Andr Luiz Portes Bruno Ataide Martins Holdrin Milet Brandao Jennifer Camargo Maurcio dos Santos Augusto Maycon de Sousa Candido Sabrina Mari Kawano Gonalves Vanessa Trindade Orivaldo Carli da Silva Junior Estgio Jonatas Collao de Souza (Coord.) Juliana Cardoso da Silva Micheli Maria Lino de Medeiros Priscilla Geovana Pagani Prouni Tatiane Crestani Trentin (Coord.) Gisele Terezinha Cardoso Ferreira Scheila Cristina Martins Taize Muller Avenida dos Lagos, 41 Cidade Universitria Pedra Branca | Palhoa SC | 88137-900 | Fone/fax: (48) 3279-1242 e 3279-1271 | E-mail: cursovirtual@unisul.br | Site: www.unisul.br/unisulvirtual Carina Milioli Corra Palhoa UnisulVirtual 2010 Design instrucional Marina Cabeda Egger Moellwald Direito Processual Civil I Livro didtico Edio Livro Didtico Professor Conteudista Carina Milioli Corra Design Instrucional Marina Cabeda Egger Moellwald Projeto Grfco e Capa Equipe UnisulVirtual Diagramao Anne Cristyne Pereira Reviso B2B Ficha catalogrfca elaborada pela Biblioteca Universitria da Unisul Copyright UnisulVirtual 2010 Nenhuma parte desta publicao pode ser reproduzida por qualquer meio sem a prvia autorizao desta instituio. 341.46 C84 Corra, Carina Milioli Direito processual civil I : livro didtico / Carina Milioli Corra ; design instrucional Marina Cabeda Egger Moellwald. Palhoa : UnisulVirtual, 2010. 201 p. : il. ; 28 cm. Inclui bibliografa. 1. Direito civil. 2. Processo civil. I. Moellwald, Marina Cabeda Egger. II. Ttulo. Sumrio Apresentao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .7 Palavras da professora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .9 Plano de estudo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 UNIDADE 1 - Apontamentos basilares ligados ao atual panorama processual civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 UNIDADE 2 - Dos requisitos indispensveis formao do processo . . . . 79 UNIDADE 3 - Da formao da demanda, das modalidades de chamamento do ru e seus efeitos e das providncias preliminares . . . . 139 Para concluir o estudo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 Referncias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193 Sobre a professora conteudista . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 Respostas e comentrios das atividades de autoavaliao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199 Biblioteca Virtual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 7 Apresentao Este livro didtico corresponde disciplina de Direito Processual Civil I. O material foi elaborado visando a uma aprendizagem autnoma e aborda contedos especialmente selecionados e relacionados sua rea de formao. Ao adotar uma linguagem didtica e dialgica, objetivamos facilitar seu estudo a distncia, proporcionando condies favorveis s mltiplas interaes e a um aprendizado contextualizado e efcaz. Lembre-se que sua caminhada, nesta disciplina, ser acompanhada e monitorada constantemente pelo Sistema Tutorial da UnisulVirtual, por isso a distncia fca caracterizada somente na modalidade de ensino que voc optou para a sua formao, pois na relao de aprendizagem, professores e instituio estaro sempre conectados com voc. Ento, sempre que sentir necessidade, entre em contato; voc tem disposio diversas ferramentas e canais de acesso, tais como: telefone, e-mail e o Espao UnisulVirtual de Aprendizagem (o canal mais recomendado, pois tudo o que for enviado e recebido fca registrado para seu maior controle e comodidade). Nossa equipe tcnica e pedaggica ter o maior prazer em lhe atender, pois a sua aprendizagem o nosso principal objetivo. Bom estudo e sucesso! Equipe UnisulVirtual. Palavras da professora Caro estudante, Seja bem-vindo disciplina de Direito Processual I. O objetivo principal desta disciplina descrever, de forma clara e concisa, os principais instrumentos processuais pertinentes ao curso de Direito Processual Civil I. O presente trabalho objetiva demonstrar a materializao prtica dos institutos processuais e sua efetiva concretizao quanto aplicabilidade das normas materiais. Atualmente, diante das inmeras alteraes legislativas acrescidas ao ramo processual civil, o legislador buscou como foco principal proporcionar ao cidado de direito, uma justia mais clere e justa e, por consequncia, atrelada a um modelo processual menos intrincado e moroso. Esta obra ir lhe proporcionar uma viso completa e sistematizada em ordem crescente dos tpicos basilares do processo, com escopo de torn-lo apto a dirimir possveis difculdades no campo Processual Civil I. As ideias enumeradas nas unidades relacionadas ao presente livro foram elaboradas com o objetivo de realizar uma anlise dos confitos que fazem parte do cotidiano das relaes humanas, por sua vez, aplicando-se de forma didtica os procedimentos processuais civilistas adequados em cada unidade desta disciplina. Finalmente, foi usado no presente trabalho um linguajar claro e acessvel com o intuito de proporcionar aos acadmicos e aos profssionais do Direito um estudo dinmico dos contedos processuais aqui ministrados. Desejamos a voc um timo desempenho! Carina Milioli Corra Plano de estudo O plano de estudos visa a orient-lo no desenvolvimento da disciplina. Ele possui elementos que o ajudaro a conhecer o contexto da disciplina e a organizar o seu tempo de estudos. O processo de ensino e aprendizagem na UnisulVirtual leva em conta instrumentos que se articulam e se complementam, portanto, a construo de competncias se d sobre a articulao de metodologias e por meio das diversas formas de ao/mediao. So elementos desse processo: o livro didtico; o Espao UnisulVirtual de Aprendizagem (EVA); as atividades de avaliao (a distncia, presenciais e de autoavaliao); o Sistema Tutorial. Ementa Processo e Procedimento. Atos, termos, prazos processuais. Precluso. Competncia. Pressupostos processuais. Ministrio Pblico. Partes e procuradores. Interveno de terceiros. Nulidades Processuais. Formao da Demanda. Citao. Resposta do ru. Providncias Preliminares. Revelia. Ao Declaratria Incidental. 12 Universidade do Sul de Santa Catarina Objetivos Introduzir ao estudo do Direito Processual Civil, pela anlise do processo e do procedimento, com abordagem dos atos, prazos, termos, sujeitos e nulidades processuais, desde a propositura da demanda at a resposta do ru. Fornecer instrumentos necessrios ao aluno, com o escopo de torn-lo apto a enfrentar e dirimir as difculdades que possa apresentar no campo processual civil. Proporcionar uma viso geral em continuidade da disciplina de Teoria Geral do Processo, abordando com maior profundidade a fase postulatria. Carga Horria A carga horria total da disciplina de 60 horas. Contedo programtico/objetivos Veja, a seguir, as unidades que compem o livro didtico desta disciplina e os seus respectivos objetivos. Estes se referem aos resultados que voc dever alcanar ao fnal de cada etapa de estudo. Os objetivos de cada unidade defnem o conjunto de conhecimentos que voc dever possuir para o desenvolvimento de habilidades e competncias necessrias sua formao. Unidades de estudo: 3 Unidade 1 - Apontamentos basilares ligados ao atual panorama processual civil A presente unidade inicia com o estudo das noes introdutrias sobre o processo e as suas espcies de procedimentos, conceitos e seus afns. Tambm ser realizada uma anlise e classifcao 13 Direito Processual Civil I dos atos, prazos processuais e da precluso. Finalmente, ser abordado o instituto da competncia. Unidade 2 - Dos requisitos indispensveis formao do processo Esta unidade possui como objetivo classifcar e analisar os pressupostos inerentes ao processo, os quais so requisitos indispensveis sua formao. Em seguida, ser realizado um estudo sobre as atribuies inerentes ao rgo do Ministrio Pblico, das partes e dos Procuradores. Finalmente ser efetivada uma abordagem sobre as regras incidentes na interveno de terceiros e no tocante s nulidades no mbito processual civil. Unidade 3 - Da formao da demanda; das modalidades de chamamento de ru e seus efeitos e das providncias preliminares Esta unidade fnaliza o presente estudo com o aprendizado no tocante formao da demanda e s formas de citao previstas pelo Comando Processual Civil. Seguem-se as formas de respostas e de defesa, que podero ser apresentadas pelo ru em juzo, providncias preliminares e as consequncias diante da incidncia do instituto da revelia. Concluiremos o presente com o estudo das normas atreladas Ao declaratria incidental. Agenda de atividades/ Cronograma Verifque com ateno o EVA, organize-se para acessar periodicamente a sala da disciplina. O sucesso nos seus estudos depende da priorizao do tempo para a leitura, da realizao de anlises e snteses do contedo e da interao com os seus colegas e tutor. No perca os prazos das atividades. Registre no espao a seguir as datas com base no cronograma da disciplina disponibilizado no EVA. 14 Universidade do Sul de Santa Catarina Use o quadro para agendar e programar as atividades relativas ao desenvolvimento da disciplina. Atividades obrigatrias Demais atividades (registro pessoal) 1 UNIDADE 1 Apontamentos basilares ligados ao atual panorama processual civil Objetivos de aprendizagem Entender o funcionamento dos institutos basilares que norteiam o Processo Civil Brasileiro. Compreender, de maneira geral, a prtica processual. Sees de estudo Seo 1 Processo, Procedimento e Ao Seo 2 Atos, Prazos processuais e Precluso Seo 3 Da incompetncia 16 Universidade do Sul de Santa Catarina Para incio de estudo Na presente unidade, sero analisados os fundamentos atrelados ao Ramo Processual Civil, iniciando com a temtica que envolve o desenvolvimento do Processo de cognio. Sero apurados, neste contexto, os temas ligados atividade jurisdicional contenciosa, voluntria e o atual modelo de composio de litgios, denominado mbito arbitral. Nesta sequencia, sero vislumbrados tpicos sobre procedimento, condies da ao e suas implicaes no mbito processual civil. Em segundo plano, mas no menos importante, voc estudar os atos processuais, seus respectivos prazos e suas consequncias atreladas ao instituto da precluso, diante do descumprimento das exigncias legais. Finalmente, iremos explorar o Instituo da Competncia, dando prioridade incidncia nos tpicos que envolvem a competncia internacional e interna, sua diviso ao nvel constitucional e infraconstitucional dos respectivos rgos jurisdicionais. Seo 1 Processo, Procedimento e Ao O Direito Processual Civil o ramo da cincia jurdica pblica que regulamenta a jurisdio civil, a ao e o processo. Neste contexto, em uma anlise mais conservadora, Santos (2007, p. 13), entende que o ramo do Direito Processual Civil um sistema de princpios e normas legais regulamentadoras do exerccio da funo jurisdicional. Na viso de Vicente Greco Filho (2007, p. 68), o Direito Processual Civil consiste no conjunto sistematizado de normas e princpios que regula a 17 Direito Processual Civil I Unidade 1 atividade da jurisdio, o exerccio da ao e o processo, em face de uma pretenso civil. Tendo em vista uma conceituao mais fexvel e moderna, Casio Scarpinella Bueno (2007, p. 09), ensina que: O Direito Processual Civil, desta sorte, a disciplina que se dedica a estudar, analisar, a sistematizar a atuao do prprio Estado, do Estado que, por razes perdidas no tempo, mas ainda vlidas at hoje por fora das opes polticas feitas pela Constituio Federal de 5 de outubro de 1988, tem o dever de prestar a tutela estatal de direitos naqueles casos em que os destinatrios das normas, desde o plano material, no as acatam devidamente, mas as cumprem e, conseqentemente, frustram legtimas expectativas das outras pessoas. A imposio do cumprimento destas normas materiais que, em ltima anlise, justifca a atuao do Estado em termos do Direito Processual Civil. Nesse sentido, resta claro que a cincia processual civil no se esgota em si mesma, no podendo ser analisada de forma unitria, pois a mesma engloba um largo conjunto de normas, valores sociais e polticos, remetendo-nos ao estudo de seus elementos fundamentais, os quais justifcam a atuao do poder estatal na resoluo dos confitos de interesses e, por conseguinte, na busca da pacifcao social. Diante do que foi dito, para que se possa obter uma conceituao de processo, faz-se necessrio observar os demais elementos basilares que compem a estruturao do Direito Processual. Assim, os elementos sustentadores para formao da trade processual civil dividem-se em: jurisdio; ao; e, processo. O processo diz respeito relao jurdica processual formada pelos seguintes sujeitos: Juiz (representante da jurisdio), autor e ru. 18 Universidade do Sul de Santa Catarina O processo materializa-se da seguinte forma: Figura 1.1 Materializao do processo. Fonte: SANTOS, 2007, p. 105. Sopesando o referido trinmio acima esboado, Moacyr Amaral dos Santos (2007, p. 155), didaticamente ensina que [...] ao, jurisdio, processo, eis o trinmio que enfeixa o fenmeno da resoluo dos confitos de interesses; a ao provoca a jurisdio, que se exerce atravs de um complexo de atos, que o processo. Primeiramente, conceitua-se jurisdio como uma das funes basilares do Estado democrtico de direito, visando a obter a resoluo pacfca dos litgios. Em outras palavras o poder- dever do Estado-juiz, na aplicao imparcial do Direito a um caso concreto, com o escopo de buscar uma soluo pacfca aos confitos de interesses, visando restaurao da ordem jurdica e social. Luiz Guilherme Marinoni (2006, p. 37) traduz a seguinte ideia de jurisdio: Se a jurisdio a manifestao do poder do Estado, evidente que ela ter diferentes objetivos, conforme seja o tipo de Estado e sua fnalidade. A jurisdio, em outras palavras ter fns sociais, polticos e propriamente jurdicos, conforme a essncia do Estado cujo poder deva manifestar. Se o Estado brasileiro ser obrigado, segundo a prpria Constituio Federal, a construir uma sociedade livre, justa e solidria, a erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais, e ainda a promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, credo e cor, idade e quaisquer outras formas de descriminao (art. 3 da CF), os fns da jurisdio devem refetir essas idias. Assim, a jurisdio, ao aplicar uma norma ou faz- Do latim juris, direito, e dictio, dizer. 19 Direito Processual Civil I Unidade 1 la produzir seus efeitos concretos, afrma a vontade espelhada na norma de direito material, a qual deve traduzir j que deve estar de acordo com os fns do Estado as normas constitucionais que revelam suas preocupaes bsicas. Sopesando os argumentos acima tratados, conclui-se que a tutela jurisdicional a porta de entrada para que o jurisdicionado, de forma pacfca, possa dirimir seus confitos diante da resistncia enfrentada na composio extrajudicial do litgio. Sendo assim, dever do Estado dirimir de forma justa e legal os confitos existentes na sociedade, e, por sua vez, compelir a parte sucumbente ao devido cumprimento da deciso judicial emanada, sob pena de coero do Estado nos limites da legalidade. Por outro lado, a jurisdio, alm de prestar auxlio no tocante soluo dos confitos relacionados s demandas judiciais contenciosas, tambm exerce sua contribuio meramente administrativa, ou seja, voluntria. Tais prstimos esto dispostos no artigo 1 do Cdigo de Processo Civil, in verbis: A jurisdio civil, contenciosa e voluntria, exercida pelos juzes, em todo territrio nacional, conforme as disposies que este Cdigo estabelece. Na viso simples e apurada do termo jurisdio contenciosa, Santos (2008,) explica que a ideia de confitos de interesses exterioriza a contenda, contestao e o litgio, de onde se extrai a denominao jurisdio contenciosa, a verdadeira jurisdio, a qual possui como funo preliminar a composio de confitos de interesses. Por outro lado, entende-se por jurisdio voluntria aqueles pleitos desprovidos de litgio, ou seja, no existem partes, mas, sim, interessados na homologao judicial do acordo de vontades submetido apreciao do Poder Judicirio. Dessa forma, na jurisdio voluntria, ou melhor dizendo, na atividade administrativa promovida pelo Judicirio, o juiz no promove um julgamento propriamente dito, anlise do mrito da questo, ou seja, simplesmente homologa aquilo que foi acordado pelos interessados, disponibilizando-lhes uma resposta de interesse comum. 20 Universidade do Sul de Santa Catarina Cita-se como exemplos de jurisdio voluntria, a separao consensual, a ao de retifcao de registro civil, a aprovao de estatuto de fundao etc. Ainda, sobre o tema, Moacyr Amaral dos Santos (2007, p. 79), discorre que: Por outras palavras, pode-se conceituar jurisdio voluntria como administrao de interesses privados pelos rgos jurisdicionais. Assim no so confitos de interesses, mas interesses no em confito que constituem objeto da jurisdio voluntria. Essa jurisdio no versa sobre confitos, muito menos sobre litgios. Como na jurisdio voluntria no se resolve confitos, mas apenas interesses, no se pode falar em partes, no sentido que esta palavra tomada na jurisdio contenciosa, em que uma das partes pede contra ou em relao a outra. Na jurisdio voluntria h apenas interessados, isto , titulares de interesses. Assim, extrai-se da denominao de jurisdio voluntria, os termos: interessados, acordo entre as partes; deciso homologatria e atividade administrativa do Estado-Juiz. Observa-se, ainda, que a ausncia de litgio em uma demanda, no signifca que ela no possa ser convertida em contenciosa, diante da discordncia de interesses, dando espao, por consequncia, ao contraditrio. Na mesma linha de raciocnio, tambm se constata que uma ao de cunho contencioso poder reverter-se em voluntria devido possvel efetivao de acordo entre partes com o intuito de extinguir o confito de interesses. Verifca-se, ainda, que alm o Poder Judicirio o Estado conta com outros rgos administrativos, os quais so aliados no tocante ao exerccio social de pacifcao e devida restaurao da ordem. Assim, cita-se, como exemplo, a atuao conjunta dos Cartrios Extrajudiciais, os quais praticam atos de direito no limite de suas atribuies legais, como: emisso de certido de casamento, termo de nascimento, escriturao pblica de imveis, doao, hipoteca e outros. Nesse aspecto, tambm de suma 21 Direito Processual Civil I Unidade 1 importncia o trabalho administrativo realizado pelas Juntas Comerciais, no tocante ao registro das pessoas jurdicas. Sobre as vrias funes administrativas de mbito voluntrio exercidas pelo Poder Estatal, Moacyr Amaral dos Santos (2007, p. 76) elucida que: [...] o desempenho de suas vrias funes o Estado, pelos mais diversos modos, procura, preventivamente, ou repressivamente, resguardar a ordem jurdica. A defesa da ordem jurdica no exclusividade da funo jurisdicional. A fm de assegurar a ordem jurdica, intervm o Estado at mesmo na administrao dos mais diversos interesses privados, pelos mais diferentes rgos. Por outras palavras, considerando a signifcao que tm para o Estado determinadas categorias de interesses privados, a lei lhe confere poder de intervir na sua administrao, conquanto com isso venha limitar a autonomia da vontade dos respectivos titulares. Essa interveno, de natureza administrativa, faz o Estado pelos mais diferentes rgos, diversos dos rgos jurisdicionais, em numerosas espcies de interesses. Assim, no que concerne s pessoas fsicas, a lei tutela o fato do nascimento ou do bito, pelo termo respectivo em registro prprio; reconhecimento de flho ou no prprio termo de nascimento, ou por escritura pblica [...] . Nessa linha de raciocnio, registra-se que, aps o advento da Lei n 9.307/96, a qual dispe sobre o mbito arbitral, o cidado poder optar pelos prstimos arbitrais ao invs do Poder Judicirio, quando a controvrsia tratar de direitos patrimoniais disponveis, no envolvendo menores de idade, conforme o artigo 1 do referido dispositivo legal: As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis. Desse modo, ocorre uma verdadeira subrrogao. Frisa-se que a questo de mrito discutida e homologada pelo rbitro no ser passvel de nova apreciao pelo Poder Judicirio, somente no prisma formal, pois a legislao Processual Civil recepcionou a sentena arbitral, agora considerada ttulo executivo judicial, passvel do manejo executivo no juzo cvel competente, caso no seja cumprida a obrigao estampada no A atividade arbitral, apesar de fazer parte do Poder Judicirio, busca julgar os confitos por intermdio de um rbitro privado, onde o mesmo faz a vez do rgo jurisdicional, quando da homologao de suas decises. 22 Universidade do Sul de Santa Catarina referido ttulo, art. 475-N, IV do CPC. Cabe aqui registrar que o processo executivo somente poder ser pleiteado perante o rgo Jurisdicional, nico poder competente para coagir o cidado ao cumprimento do comando judicial. Nesse aspecto, Luiz Guilherme Marinoni (2006, p. 34) acrescenta que: O fato de a deciso do rbitro no precisar da homologao do poder judicirio e no possa ser posta novamente em discusso, nem mesmo perante o Judicirio, pelas prprias partes envolvidas, no tem relao alguma com essa diferena. De fato, a Lei exclui a possibilidade de que o contedo do confito submetido ao arbitro possa ser revisto, mas afrma que a arbitragem s possvel em relao aos direitos patrimoniais disponveis e mediante conveno de arbitragem [...]. Finalmente, sobre as diferentes formas de composio de litgios exercidas pelo Estado, destaca-se, ainda, a introduo da Lei n 11441, de 04 de janeiro de 2007, ao ordenamento processual civilista de cunho especial, a qual possibilita, aos interessados capazes, a realizao de inventrio, partilha de bens, separao consensual e divrcio consensual por via administrativa. Vejamos: Art. 982. Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se- ao inventrio judicial; se todos forem capazes e concordes, poder fazer-se o inventrio e a partilha por escritura pblica, a qual constituir ttulo hbil para o registro imobilirio. Pargrafo nico. O tabelio somente lavrar a escritura pblica se todas as partes interessadas estiverem assistidas por advogado comum ou advogados de cada uma delas, cuja qualifcao e assinatura constaro do ato notarial. (NR) Art. 983. O processo de inventrio e partilha deve ser aberto dentro de 60 (sessenta) dias a contar da abertura da sucesso, ultimando-se nos 12 (doze) meses 23 Direito Processual Civil I Unidade 1 subseqentes, podendo o juiz prorrogar tais prazos, de ofcio ou a requerimento de parte. [...] Art. 1.124-A. A separao consensual e o divrcio consensual, no havendo flhos menores ou incapazes do casal e observados os requisitos legais quanto aos prazos, podero ser realizados por escritura pblica, da qual constaro as disposies relativas descrio e partilha dos bens comuns e penso alimentcia e, ainda, ao acordo quanto retomada pelo cnjuge de seu nome de solteiro ou manuteno do nome adotado quando se deu o casamento. 1o A escritura no depende de homologao judicial e constitui ttulo hbil para o registro civil e o registro de imveis. 2o O tabelio somente lavrar a escritura se os contratantes estiverem assistidos por advogado comum ou advogados de cada um deles, cuja qualifcao e assinatura constaro do ato notarial. Sobre o tema em questo, Nelson Nery Junior (2007, p. 1196) preconiza que: Inventrio e partilha amigvel judicial ou extrajudicial. Opo. opo das partes maiores e capazes e que estejam de acordo quanto ao inventrio pela via judicial ou extrajudicial. Ainda que no haja lide, isto , que as partes estejam de acordo, o inventrio amigvel pode ser feito pela via judicial, por procedimento de jurisdio voluntria [...]. Ainda de acordo com o mesmo autor (2007, p. 1264): Sobre a separao e divrcio consensuais extrajudiciais. A norma permite que os cnjuges possam fazer a separao e o divrcio amigvel por instrumento pblico, preenchidos os requisitos legais quanto aos prazos para a separao e o divrcio e no havendo flho menores ou incapazes, os cnjuges podem realizar negcio jurdico privado de separao ou divrcio por escritura pblica. 24 Universidade do Sul de Santa Catarina Assim, a recente legislao busca desafogar o Judicirio, distribuindo sua competncia aos Cartrios extrajudiciais, quando se tratar de demandas consensuais que envolvam inventrio e separao de cnjuges. Em suma, salienta-se que o tabelio somente lavrar a escritura pblica se todas as partes interessadas estiverem assistidas por advogado por ocasio do ato notarial, sob pena de nulidade. Dessa forma, a funo do Estado no se limita ao mbito jurisdicional, ou seja, seus afazeres administrativos so distribudos entre vrios rgos, os quais prestam auxlio ao Estado para que possa cumprir de forma satisfatria todos os direitos e deveres previstos na Constituio Federal em favor das pessoas fsicas e jurdicas. Superada a anlise da jurisdio, passa-se ao estudo da ao, por sua vez considerada o elemento defagrador do exerccio jurisdicional do Estado. O signifcado da ao, em sentido amplo, refete a norma Constitucional inerente ao cidado de acesso ao Judicirio, para que seja julgado e aplicado o Direito sua pretenso. Moacyr Amaral dos Santos (2007, p. 167), preconiza que: [a] funo jurisdicional atribuda ao Poder judicirio; funo do poder. No exerccio da funo desse poder se contm a sujeio de quem o invoca e mais, porque via a manter a ordem jurdica, atuao da vontade da lei, tambm a sujeio daquele que teria violado. Quer dizer que se sujeitam ao poder jurisdicional s partes desavindas em seus interesses, pois de outra forma seria intil o pronunciamento que lhe solicitado, no qual o prprio Estado tambm interessado. E assim a ao, que se dirige contra o Estado, vai alcanar o demandado, sujeitando-o a comparecer para defender-se. De tal forma, por fora do poder de sujeio, inerente ao exerccio da funo jurisdicional, se estabelece a bilateralidade do processo, o qual serve de instrumento do exerccio daquela funo e com esse fm disciplinado pelo Estado. Concebida a ao como direito de provocar a prestao jurisdicional do Estado, est afastada a idia de ao no sentido concreto. Provocando a jurisdio a 25 Direito Processual Civil I Unidade 1 um pronunciamento, a ao no pode exigir seno isso e no uma deciso de determinado contedo. por isso um direito abstrato, porque exercvel por quem tenha ou no razo, o que ser apurado to somente na sentena. Por outro lado, em sentido restrito, para que o Judicirio possa apresentar uma resposta de mrito, ou seja, apreciar o direito subjetivo pleiteado em juzo, deve-se analisar a presena de trs condies basilares para a formao da ao, quais sejam: a possibilidade jurdica do pedido; legitimidade ad causam; e interesse de agir. Por consequncia, caso constatada a ausncia de uma das condies da ao, ser decretado a inexistncia da ao, sendo o processo extinto sem resoluo de mrito, conforme o art. 267 do CPC. Salienta-se que a busca da delimitao do termo ao, sempre considerado um assunto no unnime entre os estudiosos do direito, devido a ser um tema complexo, em torno de vrias teorias e entendimentos diversos. Nesse sentido, devido evoluo das interpretaes das teorias no decorrer dos tempos, destaca-se a teoria imanentista. Assim, utilizando as palavras de Vicente Greco Filho (2007, p. 78), essas teorias se perpetuaram at meados do sculo XIX, e elas defendem que a ao um elemento inerente ao direito material, onde a mesma confundida com a exigibilidade do direito. Sobre a teoria imanentista, Alexandre Freitas Cmara, (2008, p. 107) acrescenta que: [...] essa teoria refexo de uma poca em que no se considerava ainda o direito processual como cincia autnoma, sendo o processo mero apndice do direito Civil. Por esta concepo, a ao era considerada o prprio direito material depois de violado. (...). Em outras Tambm conhecida como civilista ou clssica, a qual entende que o direito de ao o prprio direito material (civil) em movimento, direito substancial (processo). 26 Universidade do Sul de Santa Catarina palavras, para a teoria imanentista, a ao nada mais era do que uma manifestao do direito material, ou seja, era a forma como se manifestava o direito material aps sofrer uma leso. Salienta-se que a teoria imanentista foi adotada pelo Cdigo de Processo Civil de 1916, mais precisamente em seu revogado artigo 75, in verbis: a todo direito corresponde uma ao, que o assegura. Durante dcadas, este artigo foi alvo de duras crticas, tendo em vista sua falncia terica diante da ausncia de fundamentao perante as aes de cunho meramente declaratrios. Posteriormente, deu-se espao teoria do direito autnomo. Moacyr Amaral dos Santos (2007, p. 156) colabora sobre o tema. Segundo sua concepo, a ao consiste no direito tutela do Estado, e que compete a quem seja ofendido no seu direito. Ao um direito contra o Estado para inovar a sua tutela jurisdicional. , pois, um direito pblico subjetivo, distinto do direito cuja tutela se pede, mas tendo por pressupostos necessrios este direito e sua violao. Distinguia-se, assim, o direito subjetivo material, a ser tutelado, do direito de ao, que era direito subjetivo pblico. Em suma, a referida teoria sustenta plena autonomia entre o direito material e o direito processual. No se desligando da teoria do direito autnomo, porm sustentada que somente existiria ao quando o Judicirio julgasse procedente a ao ingressada em juzo, encontra-se a teoria concreta, defendida pelo o jurista alemo Adolpho Wach. Pactuando com esse entendimento, Giuseppe Chiovenda, por sua vez, considerado um dos maiores expoentes do direito processual italiano, tambm justifca seu entendimento na dissociao do direito material do direito de ao, todavia, acolhendo a teoria concreta, conforme Vicente Greco Filho (2007, p. 78): Chiovenda, porm, em trabalho sobre a ao declaratria negativa, demonstrou a autonomia do direito de ao em Conhecida tambm como teoria de Muther, baseada na distino entre o direito material e o seu pleno exerccio via ao, do qual defagra a contraprestao do Estado no sentido de resguardar a tutela jurdica pretendida. 27 Direito Processual Civil I Unidade 1 face do direito material, com o argumento de que, se possvel obter um provimento que declare a inexistncia de uma relao jurdica porque o direito de obt-la diferente do direito material discutido, autnomo, portanto com relao a ele. Ficou mantida ainda certa dependncia para com o direito material, defnindo-se a ao como um direito de obter do Estado uma sentena favorvel. Para Chiovenda a ao mais que um direito, o poder de obter do Estado uma deciso favorvel. Tal dependncia em relao ao direito material levou a denominao da teoria da ao como direito autnomo concreto. Em suma, de acordo com a teoria concreta, somente existiria o exerccio da ao quando o pedido formulado perante o Judicirio tivesse xito, ou seja, fosse acolhido como procedente. Assim, diante da evoluo dos tempos, a teoria concreta sofreu um desgaste, dando espao criao da teoria abstrata da ao, devido ao fato de que os adeptos da teoria concreta no sabiam justifcar quando a sentena era julgada como improcedente, ou seja, quando o pleito pretendido era negado pelo Judicirio. Esta teoria tem como base a existncia da ao pelo simples fato de que a todos caberia o direito de acionar o Poder Judicirio, independentemente do fundamento da resposta proferida. Nos dizeres de Alexandre Freitas Cmara (2007, p. 110), teoria abstrata do direito de ao seria, simplesmente, o direito de provocar a atuao do Estado Juiz. Em outros termos, para essa teoria a ao o direito de se obter um provimento jurisdicional, qualquer que seja o seu teor. Finalmente, aps a lapidao durante anos da teoria pura abstrata, o Cdigo de Processo Civil acolhe em um de seus dispositivos legais a teoria ecltica da ao, estudo criado pelo processualista italiano Enrico Tullio Liebman em meados de 1940. A referida teoria adotada at hoje pelo direito processual brasileiro e tambm pela maioria dos pases estrangeiros, a qual, da mesma forma que a abstrata, conclui que o processo independente do direito material pretendido. Em outras palavras, a teoria abstrata pura se confunde com o prprio direito constitucional de acesso ao poder judicirio para Tambm conhecida como teoria do direito abstrato de agir. 28 Universidade do Sul de Santa Catarina obteno da tutela pretendida, o que, por sua vez, no ocorre com a teoria ecltica quanto ao. Assim, justamente neste ponto que a teoria ecltica diverge da abstrata, pois, para existir o exerccio da ao, necessrio que a mesma preencha determinadas condies, sob pena de ser decretada carente, ensejando a extino do processo sem resoluo da lide, conforme mrito do Art 267, inciso VI do CPC: [...] extingue-se o processo, sem julgamento do mrito: [...] VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual. Neste ponto, o manejo do processo em face ao Judicirio um direito pblico, inafastvel, isto , constitucional, inerente ao sujeito, no podendo ser interpretado de forma genrica, pois, para que esse mesmo sujeito obtenha uma resposta ao pleito pretendido, aplicao do direito ao caso concreto, a ao dever respeitar determinadas condies, denominadas condies da ao. Deste modo, o jurista Enrico Tullio Liebman (1983), aprimorando as teorias apresentadas, basicamente a abstrata e a concreta, delimitou que a ao consiste em um direito pblico abstrato, todavia com aplicabilidade limitada no que diz respeito ao direito pretendido em juzo. Valendo-se do que foi dito, somente haver o exerccio pleno da atividade jurisdicional quando houver sido superada a admissibilidade prvia do processo e da ao apresentados em juzo, ou seja, o magistrado dever identifcar se aquela demanda cumpre os requisitos legais de admissibilidade, para, somente aps, proferir uma deciso pacifcadora de mrito, seja ela pela procedncia ou improcedncia do pedido do autor. Marcus Vincius Rios Gonalves, (2008, p. 87), expe de forma didtica o seguinte: [...] o entanto no se acolhe entre ns s teorias abstratistas puras, em que a ao um direito a uma resposta qualquer do Judicirio, independentemente do preenchimento de certas condies, ela consiste no Brasil, 29 Direito Processual Civil I Unidade 1 em direito resposta de mrito, isto , ao pedido que foi dirigido ao juiz. S existir ao quando houver o direito a uma resposta de mrito, que depende do preenchimento de determinadas condies. Portanto no h exerccio do direito de ao quando o juiz extingue o processo sem julgar o mrito. Nesse caso a mquina judiciria foi movimentada em virtude do direito de demandar, que garantia inerente ao princpio constitucional do acesso justia. Mas no houve ao. Portanto, como bem salientado acima, o direito a uma resposta do Judicirio depender da presena de certas condies, caso contrrio, o direito materializado na ao e conduzido pelo processo no ser merecedor da apreciao pelo juzo competente, por causa de algum vcio que comprometer a prpria ao ou o regular andamento do processo. Nesses termos, as condies da ao acolhidas pela legislao processual brasileira dividem-se em trs: possibilidade jurdica do pedido; legitimidade ad causam; e interesse de agir. Verifca-se que a no obedincia das referidas condies ensejar na carncia da ao, ou seja, ela ser declarada inexistente. Dessa forma, indispensvel que, concomitantemente, o pedido formulado pelo autor no seja contrrio ao ordenamento jurdico ptrio, no qual as partes integrantes da demanda sejam legtimos titulares do direito posto em litgio, (autor e ru) e que haja interesse de agir do rgo Estatal na resposta daquele pedido. H a possibilidade jurdica do pleito pretendido quando o pedido no contrariar a legislao vigente. Sobre a possibilidade jurdica do pedido, conforme Gonalves (2008, p. 90), [...] no se admite formulao de pretenses que contrariem o ordenamento jurdico. Aquele que vai a juzo postular algo vedado por lei ter sua pretenso Conhecido no mbito dos pedidos possveis de concretizao. 30 Universidade do Sul de Santa Catarina obstada. No haveria sentido em movimentar a mquina judiciria se j se sabe de antemo que a demanda ser mal sucedida porque contraria ordenamento jurdico. Seguindo o presente raciocnio, citam-se, aqui, os exemplos clssicos da doutrina tradicional sobre a impossibilidade jurdica do pedido, como: requerer a cobrana de dvida de jogos de azar, vez que o referido ato vedado pelo direito; no mesmo sentido, pleitear perante o Judicirio o ressarcimento de dvidas oriundas de prostituio e similares; ou, ainda, pleitear o divrcio quando no havia previso legal em nossa legislao. Na verdade, a interpretao da possibilidade jurdica no pode se limitar anlise isolada do pedido, pois o mesmo encontra- se intimamente ligado causa de pedir, isto , faz-se necessria tambm a anlise do fato gerador, que defagrou o pedido. Mais uma vez, o referido tema muito bem abordado pelo doutrinador Marcus Vincius Rios Gonalves, (2008, p. 91). Se algum ingressa em juzo postulando a condenao do ru ao pagamento de determinada quantia em dinheiro, o pedido ser lcito. Mas, se a causa de pedir for, por exemplo, a vitria do autor em jogo de azar, o juiz indeferir a pretenso. Contraria o ordenamento a cobrana judicial de dvida de jogo. Por isso, o pedido que, isoladamente era lcito tornou-se ilcito, porque embasado em causa de pedir ilegal. (...) Tambm no se admite pedido ou causa de pedir que, embora, no afrontem diretamente a lei, ofendam a moral e os bons costumes. No se pode, por exemplo, ingressar em juzo para cobrar por prestaes de servios de prostituio. A imoralidade, e no a ilegalidade impede que o processo siga adiante. Resumindo, a possibilidade jurdica do pedido torna-se uma das condies de melhor entendimento, pois, toda vez que for pleiteado em juzo algo contrrio norma legal, o caminho 31 Direito Processual Civil I Unidade 1 processual ser bloqueado, e, por consequncia, acarretar sem sombra de dvida, a extino do processo. A legitimidade ad causam - seja ela ativa, relativa ao(s) autor(es), ou passiva, relativa ao(s) ru(s) - diz respeito aos titulares da pretenso de direito, autor e ru. As partes devero ser legitimadas para demandarem em juzo sob pena de serem consideradas ilegtimas. Assim, o autor dever ser parte legitimada para requerer as providncias quanto ao seu pedido, e, da mesma forma, o ru dever ser parte legtima para suportar a deciso proferida, aqui reconhecida como legitimao ordinria, isto , comum. O melhor exemplo do que foi dito encontra-se consagrado no artigo 6 do Cdigo Processual Civil, o qual prev que: [...] ningum poder pleitear, em nome prprio direito alheio, salvo quando autorizado por lei, caso contrrio ser carecedor do direito de ao. Na primeira parte do dispositivo legal acima transcrito, materializada a legitimidade ordinria, comum, para agir pelo simples fato de que no se pode aplicar o direito queles que so estranhos, ou seja, alheios relao processual, tanto ativa, quanto passivamente. Aproveitando as palavras de Moacyr Amaral dos Santos, (2007, p. 178), [...] o autor deve ter ttulo em relao ao interesse que pretende seja tutelado. De acordo com o mesmo autor: Por outras palavras, o autor dever ser titular do interesse que se contm na sua pretenso com relao ao ru. Assim, a legitimao para agir em relao ao ru dever corresponder legitimao para contradizer deste em relao aquele. Ali, legitimao ativa, aqui, legitimao passiva. [...]. So legitimados para agir, ativa e passivamente, os titulares dos interesses em confito; legitimao ativa ter o titular do interesse afrmado na pretenso; passiva ter o titular do interesse que se ope ao afrmado na pretenso. Fala-se ento em legitimao ordinria, porque a reclamada para a generalidade dos casos. 32 Universidade do Sul de Santa Catarina J a segunda parte do artigo 6 do CPC reproduz a legitimao extraordinria, para que um terceiro, por expressa autorizao legal, possa pleitear o direito de outrem em juzo. Ela chamada de legitimao extraordinria, pois se trata de exceo maioria dos casos. Dessa forma, ocorre uma verdadeira substituio para pleitear o direito de outrem, agora, por sua vez, substitudo em juzo. Cita-se, como exemplo, as aes de cunho coletivo, onde os verdadeiros titulares so substitudos pelo rgo do Ministrio Pblico, Sindicatos, rgo de Classe; OAB, condomnios e demais legitimados investidos pelo benefcio legal. Gonalves (2008, p. 93) acrescenta que [e]m circunstncias excepcionais, que decorrem de lei expressa ou do sistema jurdico, admite-se que algum v a juzo em nome prprio, para postular ou defender direito alheio. Nesse caso aquele que fgura como parte no o titular do direito alegado, e o titular no atua como sujeito processual. H a um fenmeno da substituio. Substituto processual aquele que atua como parte, postulando ou defendendo um direito que no seu, mas do substitudo. Por isso que a legitimidade extraordinria tambm chamada substituio processual. Nesse sentido, no demais frisar que o legitimado extraordinariamente considerado parte da relao processual, onde o substitudo poder posteriormente ingressar no processo como assistente listisconsorcial. Superado este ponto, deparamo-nos com a terceira condio da ao: o interesse de agir, o qual se desdobra entre o binmio necessidade adequao. No aspecto da necessidade, o interesse de agir decorre da existncia da necessidade da interveno do juzo, isto , da necessidade de movimentar a mquina do Judicirio para satisfao do pleito pretendido. No que toca adequao, verifca-se que a ao utilizada em juzo no se torna adequada para satisfazer o direito pleiteado, Conhecida como substituio processual. Auxiliar daquele que est lhe substituindo. 33 Direito Processual Civil I Unidade 1 haja vista existncia de inmeros remdios processuais destinados a alcanar a utilidade e a satisfao da pretenso de direito. Justamente nesse ponto, quando do manejo de instrumentos equivocados no passveis de acertamento no feito, elas acabam carecendo de interesse, levando extino do processo por falta de interesse de agir. Nesta linha, cita-se, como exemplo, o ingresso de ao de execuo ao cumprimento de obrigao contida em um cheque, quando o referido ttulo j estava prescrito, onde correta, neste caso, seria a ao de monitoria ou ao de cobrana, as quais servem como guarida para a cobrana de ttulo de crdito prescrito. Em resumo, o interesse processual na qualidade de condio da ao consiste na necessidade de movimentao da mquina judiciria por intermdio de instrumento capaz de produzir provimento jurisdicional til ao pleito reivindicado. Verifca-se, ainda, que, caso observada a ausncia de uma das condies da ao, por se tratar de matria de ordem pblica, o juiz poder de ofcio, sem a necessidade de requerimento da parte, promover o indeferimento da petio inicial, conforme o artigo 295, incisos II e III, pargrafo nico, inciso III do CPC; ou depois de superada a fase citatria, em qualquer tempo, o juiz poder decidir pela extino do feito de resoluo de mrito, de acordo com o artigo 267 do CPC, devido a carncia de ao. Salienta-se, ainda, que a ausncia das condies da ao, tendo em vista seu carter pblico, poder ser arguida pelas partes em qualquer tempo ou grau de jurisdio ordinrio e serem reconhecidas de ofcio pelo magistrado. Vencido o estudo proposto sobre as condies da ao, passa-se anlise de seus elementos, os quais, em suma, so defnidos como: partes; pedido; e causa de pedir. 34 Universidade do Sul de Santa Catarina Uma ao se diferencia das outras medida que seus elementos variam, distinguindo-se das demais, sendo identifcada pelo conjunto de elementos prprios e exclusivos de cada ao. de suma importncia a identifcao das aes propostas em juzo, pois a presena de possveis vcios inerentes ao processo deriva da anlise de seus elementos, como: impossibilidade jurdica do pedido; litispendncia; coisa julgada; conexo; continncia, dentre outros. Sobre o tema, o jurista Vicente Greco Filho, (2007, p. 93) destaca a anlise dos elementos atrelados ao, in verbis: [...] cada ao distingue-se das demais por certos elementos que as identifcam, por meio deles possvel distinguir uma da outra e, tambm, individualizar determinada demanda pra compar-la a outra, verifcando eventualmente se so idnticas. [...] O problema da identifcao das aes tem importncia fundamental para dois institutos: a litispendncia e a coisa julgada. Ambas as fguras so impeditivas da repetio da demanda, ou porque a ao ainda est em andamento (litispendncia), ou porque a ao se encerrou defnitivamente, (coisa julgada). A jurisdio quando provocada ou esgotada, atua apenas uma vez, resolvendo defnitivamente lide, sendo proibida a repetio da ao. Assim, a observao dos aspectos identifcadores da ao merecedora de relevante considerao, para que se evitem futuros entraves na marcha processual. Com relao parte ativa ou passiva, pode-se denominar como autor da demanda aquele que requer uma resposta do Poder Judicirio, por sua vez, contrrio ao interesse do ru, parte adversa na relao processual. 35 Direito Processual Civil I Unidade 1 Na contramo do que foi dito, reitera-se que, conforme delimitado sobre jurisdio, diante da ausncia de litgio, jurisdio voluntria, no existem partes, como na grande maioria dos casos apresentados em juzo, (autor x ru), mas, sim, interessados, haja vista terem interesses comuns. No que pese ao pedido ofertado pelo autor em juzo, pode- se dizer que corresponde ao objeto da ao, o bem da vida pretendido pelo autor da demanda. Nesses termos, Nelson Nery Junior (2007, p. 550), dispe que [...] no sistema do CPC, pedido tem como sinnimas as expresses lide, pretenso, mrito, objeto. o bem da vida pretendido pelo autor: a indenizao, os alimentos a posse, a propriedade, a anulao do contrato etc. Por ltimo, entende-se por causa de pedir a razo pela qual se baseia o autor a requer guarida do Poder Judicirio. Assim, aquele que busca uma resposta do Poder Judicirio sobre sua pretenso por intermdio do pedido, dever demonstrar quais as causas, os fatos que defagraram o seu requerimento. Utilizando as palavras sbias do jurista Vicente Greco Filho (2007), [...] a causa de pedir o fato jurdico que o autor coloca como fundamento de sua demanda. o fato do qual surge o direito que autor pretende fazer valer ou a relao jurdica da qual aquele direito deriva. Em suma, causa de pedir nada mais do que o fundamento de fato e de direito pedido pelo autor em juzo. Pode-se agora conceituar com segurana, aps as explanaes acima lanadas, que a ao um direito pblico subjetivo de natureza abstrata, pleiteado em face do Estado-Juiz com o objetivo da tutela jurisdicional. 36 Universidade do Sul de Santa Catarina Nessa linha de entendimento, observa-se que a ao no alcanar sua fnalidade, sentena de mrito, sem percorrer um caminho denominado processo, isto , o caminho pelo qual percorre a ao. Nesse raciocnio, fnalmente chega-se ao elemento processo. inegvel afrmar que o processo o instrumento utilizado pelo Estado-Juiz para que ele faa cumprir a funo jurisdicional, ou seja, um meio concretizador do direito pleiteado em juzo conforme previso legal. Salienta-se que a classifcao dos tipos processuais varia dependendo das fnalidades e das providncias requeridas em juzo via ao. Os tipos de instrumentos processuais so divididos em trs grupos, conforme preconiza o artigo 270 do Cdigo de Processo Civil: processo de conhecimento ou processo cognitivo; processo de execuo; e processo cautelar. No processo de conhecimento, o Estado acionado por intermdio da jurisdio para solucionar a lide existente entre as partes autor x ru, ou seja, aplicar o direito diante da vontade da lei, extinguindo, por sua vez, a pretenso contestada. Nesse sentido, o processo de conhecimento inaugura o Cdigo de Processo Civil, contido no seu Livro I, conforme se l, aquele que conhece o direito apresentado em juzo, isto , declara o direito, sendo que, depois de superadas as suas fases, ele conduz formao de um ttulo executivo judicial. Pela nova sistemtica processual, ditada pela Lei 11232/2005, o processo de conhecimento possui duas fases: uma fase cognitiva, que conhece do direito; e uma fase executiva, que faz cumprir o direito declarado, denominado processo sincrtico, ou seja, comporta duas fases distintas em um nico processo. Deste modo, diante da nova roupagem processual, no resta dvidas de que o atual modelo adotado pelo processo de conhecimento somente esgotar as suas atribuies quando Primeiro objeto de estudo desta seo, denominado como um instrumento jurisdicional pblico, formado por um conjunto de atos e procedimentos com o objetivo de pacifcao social e, por consequncia, da aplicao do direito ao caso concreto. Denominado sentena. 37 Direito Processual Civil I Unidade 1 do devido cumprimento da sentena judicial, dispensando, assim, um novo processo denominado de execuo para o cumprimento do direito ditado no comando judicial, sentena. Assim, conclui-se que o ttulo executivo judicial sentena produzido pelo Poder Judicirio por intermdio da propositura da ao via processo judicial. Nesse contexto, aps a formao da sentena por intermdio da primeira fase do processo de conhecimento, caso a determinao legal produzida no seja cumprida espontaneamente, a segunda fase do processo de conhecimento, chamada executiva, ser aplicada pela parte interessada. A executiva possui a funo de coagir ao cumprimento da obrigao prevista no comando judicial, sentena. O processo de execuo, autnomo, diferente da formao do ttulo judicial, o qual possui uma fase executiva prpria, delimitada acima, previsto no Livro II do Cdigo de Processo Civil, somente quando aplicado aos ttulos executivos extrajudiciais. Exemplos desta aplicao so: cheque, nota promissria, duplicata, contrato, dentre outros. Destaca-se que o processo executivo no se presta a conhecer do direito o posto em juzo, verifcando quem possui razo no litgio, ao contrrio, sua funo fazer cumprir a obrigao materializada no ttulo executivo extrajudicial, seja espontnea ou compulsoriamente. O processo cautelar, Livro III do CPC, se diferencia dos demais, no sentido de assegurar e garantir o bom resultado do processo de conhecimento ou de execuo. Em consequncia, a deciso do provimento cautelar substituda pela deciso defnitiva proferida no processo de conhecimento ou de execuo, pois o processo cautelar um instrumento provisrio. Via de regra, seu manejo encontra-se atrelado aos pressupostos do fummus bonis iuris, fumaa do bom direito e do periculum in mora, perigo da demora, podendo ser preparatrio, antes de instaurado o processo de conhecimento, de execuo autnoma, ou ainda, incidental; no curso dos dois processos via tutela liminar. 38 Universidade do Sul de Santa Catarina Conclui-se que a tutela cautelar manejada diante da necessidade, ou seja, da urgncia de uma deciso do rgo Estatal, de situaes que no podem esperar a marcha processual mais detalhada, defnidas futuramente em decises proferidas no curso do processo de conhecimento ou de execuo, sob pena de perecimento do pedido, futuros objetos de discusso daqueles processos. Exemplos disso so as medidas cautelares de busca e apreenso de menor, arresto, sequestro, alimentos etc. Partindo dos tipos variados de processos, cada qual com sua fnalidade especfca prevista em lei, observa-se que tais fnalidades, para se tornarem teis aos cidados, seguem procedimentos variados, que so exteriorizados de modos e formas diferentes conforme o tipo de processo. Assim, reitera-se que cada tipo de processo regulado por um conjunto de atos, os quais podem variar dependendo do procedimento adotado ao tipo processual escolhido para manuteno do direito, todos com o intuito de alcanar suas fnalidades especfcas. De forma didtica, pode-se dizer que cada procedimento possui caminhos distintos, ritmos e instrumentos variados aplicados em cada processo, os quais devem ser seguidos para alcanar a fnalidade almejada por cada cidado, quando na busca do Poder Judicirio para resolver seus confitos. Nesse sentido, caso o processo e os procedimentos utilizados sejam inadequados, a resposta do judicirio no ser til ao pleito pretendido, ou seja, a resposta ser inefcaz e, por consequncia, no suprir suas necessidades. O processo de conhecimento ditado pelo Cdigo de Processo Civil possui dois procedimentos: comum, que se divide em ordinrio e sumrio; e 39 Direito Processual Civil I Unidade 1 os especiais de jurisdio contensiosa (arts. 890 a 1.071) e voluntria (arts. 890 a 1.071), os quais esto relacionados no Livro IV do referido comando legal. O procedimento comum, por ser comum, o mais utilizado, ou seja, quando a lei no especifcar o procedimento a ser adotado, utiliza-se o procedimento comum, de acordo o artigo 271 do Cdigo Processual Civil: [...] aplica-se a todas as causas o procedimento comum, salvo disposio em contrrio deste Cdigo ou de lei especial. Dessa forma, a lei ir tratar de forma excepcional as aes atreladas ao processo de conhecimento, todavia, regidas pelos procedimentos especiais. Citam-se, como exemplos, a ao de consignao em pagamento, usucapio, cobrana, possessrias, monitrias, inventrio, dentre outros. Conforme expresso, observa-se que o procedimento comum possui duas marchas processuais distintas: uma mais lenta e completa chamada de ordinria; e outra mais clere e resumida denominada sumria. O procedimento comum, rito ordinrio, regido pelo Cdigo de Processo Civil nos artigos 282 a 466 e o sumrio, a partir do artigo 275 a 281 do mesmo diploma legal. O autor Marcus Vincius Rios Gonalves, (2008, p. 314), de forma didtica, acrescenta que: [...] embora haja vrios tipos de procedimentos, h muitos pontos em comum entre todos eles. Os atos processuais estruturais fundamentais em todos os tipos de procedimentos petio Inicial, resposta do ru, fase instrutria e sentena -, so comuns a todas as espcies e vm tratados no CPC, no ttulo referente ao procedimento ordinrio. Nos referentes ao sumrio e aos especiais, o legislador s cuidou daquelas peculiaridades que os distinguem do ordinrio. Por isso, a aplicao das regras do procedimento ordinrio supletiva dos demais: naquilo que no houver regras prprias, que constituam as particularidades dos procedimentos 40 Universidade do Sul de Santa Catarina sumrio e especial, aplicar-se-o supletivamente as do procedimento ordinrio. Assim, conclui-se que o primeiro passo para a aplicao correta do procedimento ao processo em espcie verifcar se a lei exige forma especial para a sua aplicao. No caso de omisso da norma, dever ser utilizado o procedimento comum do rito ordinrio ou sumrio. O procedimento comum do rito ordinrio possui uma marcha processual mais lenta devido sua completude. Assim, ele comea com a petio inicial, de acordo com o artigo 282 do CPC, seguido do chamamento do ru via citao do art. 213 do CPC, para, se for o caso de apresentar defesa, contestao e outras, seguir os ditames do art. 5 e dos arts. 297-325do CPC. Posteriormente, verifcada a presena ou no da revelia, ausncia de defesa pelo ru, (arts. 319-324 do CPC). Superadas tais fases, caso apresentada a defesa, contestao ou outras, o juiz passar analise da matria apresentada pelo ru, tomando as providncias preliminares, caso necessrias ao saneamento do processo, seguindo-se do julgamento conforme o estado do processo (arts. 326 e 328 do CPC). Na fase do julgamento, conforme o estado do processo, o mesmo poder ser decidido pelas seguintes formas: extino do processo sem resoluo de mrito, conforme arts. 267 e 269, II ao V do CPC; julgamento antecipado da lide, quando a matria for direito ou de direito e de fato no serem necessrias mais provas, de acordo com a art. 330 do CPC; fnalmente, o juiz poder optar pelo saneamento do processo, diante da necessidade de constituir mais provas testemunhal, pericial e outras. Salienta-se que diante da constituio da prova pericial ou colheita das provas orais, ser designada audincia preliminar, de acordo com o art. 331 do CPC. Em seguida, conforme necessrio, ser designada uma audincia de instruo e 41 Direito Processual Civil I Unidade 1 julgamento para a colheita das provas orais, em funo do art. 447 e seguintes do CPC, encerrando-se com a prolao da sentena, de acordo com o art. 456 do CPC. Para entendermos melhor ese procedimento, segue fuxograma: Figura 1.2 Procedimento Ordinrio Fonte: THEODORO JUNIOR, 2005, p. 309. 42 Universidade do Sul de Santa Catarina Dando continuidade ao Procedimento, observa-se que, quando inserido no corpo do procedimento comum ordinrio, est presente o procedimento sumrio, que prima pela maior celeridade e simplicidade de seus atos. Em suma, o procedimento sumrio se difere de forma geral do ordinrio, no que diz respeito classifcao da matria e do valor da causa, elementos que servem como parmetro principal para a sua aplicabilidade, conforme regulamenta o artigo 275 do CPC. Vejamos: Art. 275 - Observar-se- o procedimento sumrio: I - nas causas cujo valor no exceda a 60 (sessenta) vezes o valor do salrio mnimo; (Alterado pela L-010.444- 2002) II - nas causas, qualquer que seja o valor: (Alterado pela L-009.245-1995) a) de arrendamento rural e de parceria agrcola; b) de cobrana ao condmino de quaisquer quantias devidas ao condomnio; c) de ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico; d) de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre; e) de cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo ressalvados os casos de processo de execuo; f) de cobrana de honorrios dos profssionais liberais, ressalvado o disposto em legislao especial; g) que versem sobre revogao de doao; (Alterado pela L-012.122-2009) Art. 3, I e II, Competncia - Juizados Especiais Cveis - Juizados Especiais Cveis e Criminais - JECC - L-009.099-1995. h) nos demais casos previstos em lei. (Acrescentado pela L-012.122-2009). Pargrafo nico. Este Procedimento no ser observado nas aes relativas ao estado e a capacidade das pessoas. 43 Direito Processual Civil I Unidade 1 Diante da redao dada ao artigo 275, I do CPC, extrai-se que a anlise do valor da causa possui o valor do salrio mnimo como parmetro, quanto aplicabilidade do procedimento sumrio, tendo tal valor como base para a sua incidncia quando da propositura da ao em juzo. Favor manter o acento no vocbulo extra-se favor verifcar o dicionrio de lngua portuguesa. Verifca-se, ainda, que, mesmo aquelas aes que no ultrapassem a 60 salrios mnimos, todavia, tratem do estado e da capacidade da pessoa, direitos indisponveis, no podero ser processadas pelo procedimento sumrio, mas, sim, pelo ordinrio ou especial, conforme reza o pargrafo nico do referido dispositivo legal. Observa-se que as causas destacadas em seu inciso II enumeram matrias que, independentemente do valor dado causa, sero absorvidas pelo procedimento sumrio, ou, ainda, caso o autor prefra, podero tramitar no Juizado Especial de Pequenas Causas, conforme LJE 9099/2005, art. 3, II. Nelson Nery Junior, (2007, p. 537) discorre sobre: Juizados Especiais Nas aes enumeradas no CPC275 II podem tambm ser ajuizadas perante o Juizado Especial Cvel (L 9099/95 3. II-LJE). Os juizados especiais tm natureza hibrida, pois so um misto de juzo e de procedimento. Da a razo pela qual a parte pode optar entre ajuizar a ao perante o juizado especial, submetendo-se ao procedimento especial da LJE, ou perante o juzo comum, submetendo-se ao rito sumrio do CPC. Assim, o procedimento adotado pelo rito sumrio possui como fnalidade a construo de uma sequncia de atos mais clere em um lapso temporal, mais mitigado do que prev o rito ordinrio, pois de sua essncia a concentrao de atos processuais. A sua caracterstica simplista destacada na Petio Inicial, onde seguida da defesa, provas e julgamento, as quais sero distribudas em duas audincias: uma prevendo a conciliao, ou seja, o acordo entre as partes e a resposta do ru; e 44 Universidade do Sul de Santa Catarina outra audincia para a constituio de provas, chamada de audincia de instruo e aps deciso. Segue o esquema do procedimento sumrio: Figura 1.3 Procedimento Sumrio Fonte: THEODORO JUNIOR, 2005, p. 322. 45 Direito Processual Civil I Unidade 1 Seo 2 Atos, Prazos processuais e Precluso Conforme estudamos na seo 1, pode-se dizer que o processo um conjunto sequencial de atos, os quais so praticados pelas partes, auxiliares da justia e pelo juiz, com o intuito de dar incio, impulsionar o processo, at alcanar o provimento fnal, ou seja, a sentena. Em uma viso geral, os atos processuais so aqueles que derivam da motivao das partes envolvidas e de outros ligados ao processo. O ato processual possui como objetivo a modifcao, constituio, conservao, ou a extino da relao jurdica processual. Diante de uma viso contempornea, Marcus Vincius Rios Gonalves (2008, p. 227) ensina que: [...] sero, pois, atos jurdicos processuais todos os atos humanos praticados no processo. Essa qualifcao s pode ser atribuda corretamente s condutas humanas. Pode ocorrer que fatos naturais, para os quais uma vontade humana contribuiu, tenham repercusso processual, como a morte de uma das partes ou uma inundao que provoque o desaparecimento dos autos. Esse tipo de episdio s pode ser qualifcado como fato processual, e no como ato processual. Dentre os fatos jurdicos, destacam-se os negcios jurdicos, de especial relevncia para o direito material. So aquelas manifestaes de vontades destinadas obteno de um fm visado pelo agente. O ambiente adequado para a sua celebrao o da autonomia da vontade, em que o querer humano pode ser direcionado para obteno de fns especfcos. Por outro lado, classifcam-se como fatos jurdicos os eventos que no dependem da vontade das partes ou das pessoas, todavia, eles infuenciam direta ou indiretamente na modifcao das situaes jurdicas provenientes ao processo. 46 Universidade do Sul de Santa Catarina Desse modo, citam-se como exemplos de ato processual: a petio inicial, as defesas, sentena, recursos, dentre outros. Os fatos processuais seriam: o falecimento de uma das partes, do procurador, perda de um prazo, dentre outros. Pode-se dizer, ainda, que ato processual gnero, e fato processual espcie. Nessa linha de raciocnio, Humberto Teodoro Junior, (2005, p. 201) discorre: Inicia-se, desenvolve-se e encerra-se o processo por meio de atos praticados ora pelas partes, ora pelo juiz ou seus auxiliares. H, ainda, acontecimentos naturais, no provocados pela vontade humana, que produzem efeito sobre o processo, como a morte da parte, o perecimento do bem litigioso, o decurso do tempo etc. Assim, lcito dizer que o processo uma seqncia ordenada de fatos, atos e negcios processuais [...]. Salienta-se que, para a prtica do ato processual, no ser necessrio obedecer forma especfca, todavia, quando a lei exigir, dever o mesmo seguir suas delimitaes sob pena de no ser considerado vlido. Observa-se que pelo princpio da fungibilidade dos atos processuais, mesmo aqueles praticados sem a devida observncia legal sero aceitos, desde que alcancem a sua fnalidade principal, conforme preconiza o artigo 154 do Comando Processual: Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a fnalidade essencial. Os atos processuais, via de regra, so revestidos pela publicidade, para que sejam fscalizados pelos participantes do processo e tambm pela sociedade, salvo quando a lei exigir sigilo, ou seja, segredo de justia, onde as audincias so realizadas a portas fechadas, Art. 444 do CPC, A audincia ser pblica; nos casos de que trata o art. 155, ela realizar-se- a portas fechadas. Os atos praticados sob a gide do segredo esto enumerados no artigo 155 do mesmo comando processual. Vejamos: 47 Direito Processual Civil I Unidade 1 Art. 155 - Os atos processuais so pblicos. Correm, todavia, em segredo de justia os processos: I - em que o exigir o interesse pblico; II - que dizem respeito a casamento, fliao, separao dos cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores. Pargrafo nico - O direito de consultar os autos e de pedir certides de seus atos restrito s partes e a seus procuradores. O terceiro, que demonstrar interesse jurdico, pode requerer ao juiz certido do dispositivo da sentena, bem como de inventrio e partilha resultante do desquite. Ainda, com relao publicidade, a prpria Carta Constitucional de 1988 estabelece no seu artigo 5, LX, a plena publicidade dos atos processuais como sendo um direito do cidado, onde faz meno ao direito de sigilo: LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. Assim, salvo melhor juzo, apesar dos casos enumerados pela lei processual, nada impede que o magistrado atribua segredo a outros atos estranhos norma, quando esta for indispensvel ao bom andamento do processo. Acrescenta-se que somente tero acesso ao processo, quando revestido do segredo de justia, as partes e seus respectivos procuradores, sendo, porm, vedado a terceiros o fornecimento de informaes, consultas e a obteno de documentos, diferentemente do que ocorre nos demais processos, de livre acesso a todos os interessados. Nesse seguimento, diante do comando pblico, o artigo 141, inciso V, prev que: Caber ao escrivo dar independentemente de despacho, certido de qualquer ato ou termo do processo, observando o disposto do artigo 155. Outro ponto fundamental a utilizao do idioma nacional em todos os atos e termos do processo, conforme dita o artigo 156 do CPC: Em todos os atos e termos do processo obrigatrio o uso do vernculo. A Constituio Federal reza em seu artigo 13 caput que a lngua portuguesa o idioma ofcial da Repblica Federativa do Brasil, a qual expressa a prpria soberania do Estado Brasileiro. 48 Universidade do Sul de Santa Catarina Observa-se ainda que somente sero aceitos documentos em lngua estrangeira quando devidamente traduzidos para a lngua nacional, estes, por sua vez, frmados por tradutor juramentado, conforme o artigo 157 do Cdigo de Processo Civil: S poder ser junto aos autos documento redigido em lngua estrangeira, quando acompanhado de verso em vernculo, frmada por tradutor juramentado. Os atos praticados pelas partes, quanto sua natureza, sero classifcados como: postulatrios: de modo geral, so aqueles que iniciam o processo. Ex: petio inicial (autor), peties de defesa (ru); ou ainda, que possam expressar as suas razes: recursos etc. probatrios: tambm conhecidos como instrutrios. So aqueles praticados com a inteno de convencer o juiz, ou seja, o nus de provar a veracidade dos fatos alegados em juzo para correta aplicao do direito ao caso concreto. Ex: documentos, percias, testemunhos etc. disposio: so aqueles atos produzidos em juzo, os quais favorecem a composio entre as partes, com ou sem a interveno Estatal, onde uma das partes cede alguma de suas faculdades no processo. Ex: renncia do direito de ao pelo autor, reconhecimento do pedido pelo ru, desistncia temporria do litgio pelo autor, transao, ou seja, acordo realizado pelas partes etc. Assim, o artigo 158 caput do Cdigo de Processo Civil trs como consequncia que: Os atos das partes, consistentes em declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade, produzem imediatamente a constituio, a modifcao ou a extino de direitos processuais. Quanto ao tempo e ao espao da efetivao dos atos processuais, a norma processual civil determina qual o perodo, o local e os prazos para que os mesmos sejam praticados pelas partes e por seus respectivos interessados no processo. Assim, diante do princpio da efetividade dos atos processuais, o processo busca constantemente que seus atos se realizem com a maior celeridade, ou seja, o tempo destinado ao seu desenvolvimento e fnalizao 49 Direito Processual Civil I Unidade 1 dever ser razovel para a satisfao de todos os envolvidos na relao processual. Em relao ao tempo da realizao dos atos processuais, o artigo 172 do Cdigo de Processo Civil determina que eles devem ser realizados em dias teis das 6 s 20 horas. Todavia, observa-se que, para o bom aproveitamento de determinados atos, quando estes j tiverem sido iniciados antes das 20h e, por sua vez, verifcando-se que o seu adiamento poder prejudic-los, os atos podero ser concludos mesmo aps o horrio mximo permitido em lei. Salienta-se que, em casos excepcionais, a penhora e a citao com a devida autorizao do magistrado podero ser realizadas nos domingos e em feriados, desde que observado o artigo 5, inciso XI da Constituio Federal. Vejamos: XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de fagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial. Observa-se que os atos realizados via petitrio devero ser protocolizados no horrio de expediente, o qual ir variar dependendo do Regimento Interno de cada rgo da Justia. Durante as frias forenses e nos feridos determinados por lei, os atos processuais no sero praticados. Por outro lado, durante o perodo de frias, tambm conhecido como recesso do Poder Judicirio, os atos urgentes podero ser praticados, todavia, o prazo somente reiniciar sua contagem a partir do 1 dia til aps as frias ou recesso. O prprio artigo 173, inciso I e seguintes do Cdigo Processual Civil, colaciona em seu bojo os atos que podero ser praticados no perodo das frias forenses ou dos feriados legais, permitindo- se principalmente aqueles atos conhecidos como acautelatrios, regidos pelo procedimento cautelar, medida de urgncia, como: a produo antecipada de provas, a qual dever ser colhida de imediato sob pena de seu perecimento; ato citatrio para evitar o perecimento do direito; So considerados dias teis aqueles que no forem rotulados pela lei como feriados. Assim, considera-se feriado forense o domingo e os demais dias delimitados por lei, no sendo considerado como feriado o sbado, de acordo com art. 175 do CPC. 50 Universidade do Sul de Santa Catarina chamamento do ru ao juzo; os atos acautelatrios de arrestos, sequestro, penhora, busca e apreenso, depsito, priso, separao de corpos, abertura de testamento, embargos de terceiro, anunciao de obra nova, dentre outros. Nesse contexto, relevante salientar que determinados atos, devido ao seu procedimento especial, no se suspendem durante o perodo de frias forenses: os atos de jurisdio voluntria, bem como os necessrios conservao de direitos, quando possam ser prejudicados pelo seu adiamento; as causas relativas aos pedidos de alimentos provisionais, de dao ou remoo de tutores e curadores; bem como aqueles atos regulados pelo artigo 275 do CPC, procedimento sumrio. Via de regra, segundo o artigo 176 do CPC, os atos processuais sero praticados na respectiva sede do juzo, ou seja, no prprio rgo jurisdicional. Excetuam-se aqueles atos que, devido a sua deferncia, so de interesse da prpria justia, ou, ainda, quando requeridos pelos interessados por causa de obstculos, so devidamente acolhidos pelo magistrado. Assim, nem todos os atos processuais sero promovidos no interior do ambiente do frum ou dos tribunais superiores, haja vista a necessidade e o objetivo que norteia cada ato. Como exemplo destaca-se o ato citatrio promovido pelo Ofcial de Justia, quando do chamamento do ru ao juzo, tambm a penhora; ouvida de pessoas enfermas ou com difculdade de locomoo; na inspeo judicial, promovida pessoalmente pelo magistrado, onde o mesmo se desloca at o local da ocorrncia dos fatos versados em juzo, dentre outros. O doutrinador Marcus Vincius Rios Gonalves (2008, p. 239) acrescenta o seguinte: 51 Direito Processual Civil I Unidade 1 De modo geral os atos processuais so praticados na sede do juzo (CPC art.176), isto , nas dependncias do frum em que a demanda corre. Mas h ressalvas. Os atos podem ser praticados em outro lugar em razo de deferncia, como ocorre nas hipteses do CPC, art. 411, em que determinadas pessoas, em homenagem ao cargo que exercem, podem ser ouvidas em sua residncia ou no local em que exercem as suas funes; em virtude do interesse da justia, como os que exigem a expedio de cartas precatrias, seja para ouvida de pessoas, seja para a prtica de outros atos (v.g., constrio de percias), em outras comarcas; ou por motivo de obstculo argido pelo interessado e acolhido pelo juiz, como ocorre quando a testemunha ou parte no consegue locomover-se, exigindo que o magistrado se desloque at onde ela se encontra para proceder a sua ouvida (CPC, artigo 410, III). J no que diz respeito aos prazos para realizao do ato processual, de modo geral, a lei processual civil ditar o limite temporal para a sua devida concretizao, isto , o termo inicial e o seu termo fnal. Caso a lei for omissa quanto delimitao do prazo para cumprimento do ato, o juiz poder determinar o prazo dependendo da complexidade da causa, conforme redao dada ao artigo 177 do CPC. Por outro lado, sendo a lei omissa quanto ao prazo e diante da ausncia de manifestao do juiz, o prazo ser de 5 dias, seguindo o artigo 185 do CPC. O artigo 178 do CPC menciona que, quando o prazo for determinado por lei ou pelo juiz, eles sero contnuos, ou seja, no sofrero interrupo durante os feriados. Os prazos podero ser classifcados como: Prazos legais: aqueles previstos em lei. Prazo para apresentao de defesa pelo ru ou dos recursos etc. Prazos judiciais: aqueles delimitados pelo magistrado diante da omisso do prazo legal. Prazos convencionais: aqueles em que a lei processual permite acordo pelas partes, caput do artigo 181 do CPC. 52 Universidade do Sul de Santa Catarina Prazos dilatrios: aqueles que, apesar de determinados por lei - dispositiva. Elas admitem ampliao ou reduo por conveno entre as partes, todavia, ao juiz ser apenas permitida a ampliao, nunca a sua reduo. Prazos peremptrios: aqueles que constituem a grande maioria dos prazos processuais, determinados por lei cogente. A modifcao desses prazos pelas partes ou pelo juiz no ser admitida. Cita-se, como exemplo, o prazo para apresentar defesa do ru, recursos e outros. Prazos prprios: aqueles que devero ser cumpridos pelas partes, autor (es) e ru (s). Prazos imprprios: destinados aos juzes e auxiliares da justia, os quais, se no forem cumpridos, acarretam apenas consequncias administrativas. Prazo comum: determinado para ambas as partes. Prazo particular: destinado ao cumprimento para uma das partes. Como exemplo, pode-se dizer que o prazo para contestar no processo de conhecimento procedimento comum rito ordinrio de 15 dias, onde o referido prazo pode ser classifcado como: legal, pois previsto pela lei processual civil; peremptrio, tendo em vista no poder ser alterado pelas partes; prprio, porque destinado a uma das partes, nesse caso especfco ao ru e no ao juiz ou serventurios; particular, pois dever ser cumprido apenas pelo ru, o qual se reserva apresentar querendo defesa em juzo. Outros pontos expressivos sobre os prazos seria o tratamento de deferncia dado a determinados Entes, devido ao interesse pblico que representam. Nesse contexto, o artigo 188 do CPC prescreve que ser computado em qudruplo o prazo para Normas legais dispositivas so aquelas que podem ser modifcadas por conveno entre as partes. Normas cogentes so aquelas que prezam pelo bom andamento do processo, afastando, por sua vez, qualquer forma de alterao, ou seja, esgotado o prazo para a prtica do ato, ele no poder ser reconstitudo, acarretando consequncias s partes. 53 Direito Processual Civil I Unidade 1 contestar e, em dobro, para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico. A contagem dos prazos regulada pelo artigo 184 do CPC, o qual determina que se exclua o dia do comeo e se inclua o dia do vencimento, sendo que, depois de iniciado o prazo, ele no ser interrompido, seguindo seu curso normal at o seu termo fnal. Caso ocorra que seu ltimo dia caia num feriado, fechamento do frum ou o expediente forense for encerrado antes do horrio normal, o mesmo ser prorrogado at o prximo dia til. Assim, os prazos tero como termo inicial o primeiro dia til aps a devida intimao das partes. Gonalves (2008, p. 249) colabora: Na contagem do prazo, exclui-se o dia do comeo e inclui-se o do vencimento, (CPC, art. 184). Mas o prazo no pode iniciar nem terminar em dia que no seja til. Assim se a parte intimada em uma sexta-feira, no se conta o prprio dia da intimao (a sexta), devendo o prazo ter incio no primeiro dia til seguinte, que a segunda-feira. Se o fnal do prazo cair em dia no til, haver prorrogao para o primeiro dia til seguinte [...]. Dessa forma, no demais reiterar que, iniciado o prazo, o mesmo seguir seu curso de forma contnua no se interrompendo nos feriados. Assim, o prazo de 5 dias, sendo realizada a intimao para o seu cumprimento na quinta-feira, onde o termo inicial da contagem dar-se- na sexta-feira (1 dia til) e seu termo fnal ser na tera-feira da semana seguinte, ou seja, no houve interrupo no fnal de semana. Os artigos 179 e 180 do Cdigo de Processo Civil enumeram excees que suspendem a regra geral de continuidade ininterrupta dos prazos. Uma delas seria a incidncia de frias forenses aps o iniciado o prazo. Dessa forma, incidindo as frias, o prazo ser suspenso e o incio, resultante de sua sobra, dar-se- no primeiro dia til subsequente ao perodo de frias. Assim, apenas o que restou do prazo quando da data da sua suspenso ser computado no 1 dia til aps as frias. Nesse sentido, sendo o prazo de 15 dias e ocorrendo a incidncia de frias no 10 dia da sua funcia, o mesmo reiniciar sua contagem no primeiro 54 Universidade do Sul de Santa Catarina dia til seguinte ao termo fnal das frias, ou seja, restar apenas 5 dias para o cumprimento do ato, conforme o instituto da suspenso do prazo. Por outro lado, caso o prazo tivesse sido interrompido e no suspenso, a parte teria, no primeiro dia til aps as frias forenses, a devoluo integral do prazo, 15 dias, ou seja, no seriam descontados os dez dias que j teriam fudo quando da incidncia das frias, de acordo com o instituto da interrupo do prazo. Observa-se, ainda, que a grande maioria dos prazos previstos pelo Cdigo Processual poder sofrer, em casos excepcionais, a suspenso, restando raros os casos de aplicabilidade do benefcio da interrupo. Na sequncia, o artigo 180 do CPC tambm prescreve a suspenso do prazo quando j iniciado, diante de obstculo criado pela parte ou ocorrendo qualquer uma das situaes previstas no artigo 265, incisos I e III. Entendem-se como obstculos: uma possvel greve dos serventurios da justia; e a no devoluo do processo ao cartrio judicial no prazo previsto, ocasionando obstculo ao acesso do mesmo por uma das partes etc. O artigo 265 descreve como causa de suspenso do prazo o falecimento de uma das partes ou do seu procurador; quando do ingresso de exceo de incompetncia de juzo, suspeio ou impedimento do magistrado. Nesse sentido, preconiza Nelson Nery Junior (2010, p. 464), [...] o prazo suspenso recomea a correr a partir do termino da causa de suspenso, como nunca tivesse havido paralisao, computando-se os dias em que em que correu antes da suspenso [...]. Para que o processo possa ter seu desenvolvimento normal com efetividade, sem que haja entraves durante o cumprimento de seus atos, por sua vez lhe acarretando interrupes na marcha processual, como a repetio desnecessria de atos j superados e perda de prazos, aplica-se o instituto da precluso. Para que se evitem ao mximo tais impasses no decorrer do processo. Vejamos o que diz o Art. 183 do CPC: Decorrido o prazo, extingue-se, independentemente de declarao judicial, o direito Conceitua-se o instituto da precluso como sendo a perda da faculdade de praticar o ato processual, a qual pode classifcar-se em temporal, lgica e consumativa. 55 Direito Processual Civil I Unidade 1 de praticar o ato, fcando salvo, porm, parte provar que o no realizou por justa causa. A precluso temporal mais conhecida, pois ocorrer quando da perda do prazo legal destinado para a prtica do ato, em um determinado lapso temporal. Um exemplo da precluso temporal a perda do prazo para apresentar contestao em juzo pelo ru. A precluso classifcada como lgica quando da prtica de um determinado ato, outro, incompatvel com aquele j praticado. Exemplo: caso o ru reconhea os pedidos do autor em juzo e, posteriormente, queira apresentar defesa contra os pedidos anteriormente aceitos. A precluso consumativa aquela em que o ato j foi praticado e, aps a sua prtica, ele no poder ser renovado. Tomando o mesmo exemplo da contestao, quando a mesma for apresentada em juzo, o ru no poder apresent-la posteriormente para emend-la como novos argumentos. O instituto da precluso tambm alcana os atos praticados pelo juiz, recebendo o nome de precluso pro judicato, onde, de maneira geral e no absoluta, ser vedado ao magistrado, aps julgar processo ditando o direito, de voltar atrs e reform-lo. Seo 3 Da incompetncia Para uma efetiva administrao da Justia, faz-se necessria a distribuio da competncia entre seus rgos, pois, apesar de nica, a justia precisa do auxlio de seus agentes polticos, juzes, para dar andamento ao grande contingente processual. Assim, seria impossvel e inefcaz concentrar todas as demandas pleiteadas em juzo em um nico rgo estatal. A conceituao tradicional da competncia defnida como a medida de jurisdio distribuda entre os seus rgos competentes. 56 Universidade do Sul de Santa Catarina Vale ressaltar, antes de adentrar defnitivamente no tema relativo competncia, que a Emenda 45/2004, da CF/88, criou o Conselho Nacional de Justia, atualmente rgo de Cpula mxima, o qual foi institudo em 14 de junho de 2005. Ele tem como escopo principal o poder de analisar e controlar a forma administrativa e fnanceira dos rgos atrelados ao Poder Judicirio brasileiro, restando ainda responsvel pela verifcao e controle das atribuies funcionais dos juzes. O Cdigo Processual Civil faz a abertura da referida temtica, legislando sobre a competncia internacional por se tratar da soberania territorial do Estado, no qual se aplica a legislao nacional, conforme ditado em seu artigo primeiro: A jurisdio civil, contenciosa e voluntria exercida pelos juzes, em todo territrio nacional, conforme as disposies que este Cdigo estabelece. Salienta-se que somente ter validade o cumprimento da sentena proferida por Estado estrangeiro em territrio nacional quando passar pelo crivo do Superior Tribunal de Justia, seguindo a Emenda n. 45/2004 da Carta Constitucional. Assim, a deciso estrangeira, para ter efccia no territrio brasileiro, dever se submeter s regras Constitucionais, em harmonia com as normas enumeradas pelo Cdigo Civil Brasileiro, previstas nos artigos 88 a 90. O artigo 88 cuida da competncia concorrente. Ele relaciona quais as causas que podero ser decididas tanto pelo Poder Judicirio brasileiro quando acionado, ou ainda, pelo rgo Jurisdicional estrangeiro. Nesse seguimento, observa-se que o Brasil aceitar a deciso produzida por pas estrangeiro como se a mesma tivesse sido produzida em mbito nacional, no negando seus efeitos quando: I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil. Deste modo, o Brasil se intitula competente para dirimir litgios, caso o ru seja pessoa fsica ou jurdica e aqui esteja domiciliado, conforme preconiza o seu pargrafo nico: Para o fm do disposto no I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, flial ou sucursal. II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao. Quando o contrato contiver 57 Direito Processual Civil I Unidade 1 clusula expressa, que dite que o cumprimento da obrigao pactuada seja concretizado no Brasil: III - a ao se originar de fato corrido ou de ato praticado no Brasil. Cita-se, como exemplo, as aes de responsabilidade civil, reparao de danos ou as penais. O artigo 89 contempla aquelas demandas de exclusividade da competncia nacional, com excluso de qualquer outra, competncia exclusiva, quando: I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil. Devido ao respeito da soberania de cada Estado, o Brasil no aceitar deciso proferida por pas estrangeiro, quando o litgio envolver bens imveis, na defesa de seu territrio. Vejamos: II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional. Tambm no sero aceitas decises estrangeiras que versem sobre aes de cunho sucessrio, caso os bens mveis ou imveis do falecido estejam em territrio nacional, em defesa dos seus herdeiros legtimos. Todavia, conforme o artigo 10, pargrafo 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LIC), caso a lei material estrangeira for mais benfca do que a nacional, ser permitida a aplicao da legislao estrangeira, apesar do processo tramitar no Brasil. A LIC encerra com a redao dada ao artigo 90, o qual discorre que: [...] a ao intentada perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia, nem obsta a que a autoridade judiciria brasileira conhea da mesma causa e das que lhes so conexas. Reitera-se que, somente aps a devida homologao pelo Superior Tribunal de Justia, a deciso estrangeira ter efccia no Brasil, assim, de indiferena o tratamento dado pelo Judicirio brasileiro s demandas que esto tramitando nos Tribunais estrangeiros. Quanto sua classifcao interna, observa-se uma variada distribuio da competncia entre os seus rgos em exerccio, a qual regulada de maneira distinta e dependente da anlise das pessoas que esto fazendo parte da relao jurdica processual, visando a resguardar o interesse pblico: 58 Universidade do Sul de Santa Catarina da matria, natureza da causa versada em juzo; do valor atribudo causa; do lugar do processamento quanto ao domiclio e residncia do ru; e, fnalmente, de cada rgo estatal e de seu funcionamento, e de todas as caractersticas atreladas s das normas hierrquicas de competncia interna. Utilizando-se das palavras de Nelson Nery Junior (2010), verifca- se que a determinao da lei fxa os critrios que distribuem a competncia entre os inmeros rgos do Estado na rbita do poder jurisdicional de seus agentes. Nesse patamar, a norma legal confere a competncia ao rgo estatal, incumbindo-o de executar a jurisdio. Atualmente, a lei permite ao cidado exercer o seu direto de ao, acionando o Poder Judicirio ou o mbito arbitral, quando se tratar de direitos disponveis. Porm, a deciso proferida pelo Juzo arbitral, quanto ao mrito, no poder ser alterada posteriormente pelo Poder Judicirio, haja vista que a referida sentena tem fora de ttulo executivo judicial, de acordo com redao dada pela Lei 11232/2005, artigo 475-N, inciso IV do CPC. A determinao da competncia delimitada no momento em que a ao proposta ao Poder Judicirio, sendo indiferentes as alteraes de fato ou de direito ocorridas posteriormente, isto , uma vez acionado o rgo competente, a competncia se instalar, no podendo ser modifcada. Tal fenmeno denominado perpetuao da competncia, ou perpetuatio iurisdictionis. Salienta-se ainda que, diante da supresso do rgo judicirio ou da alterao no tocante competncia em razo da matria ou da hierarquia, a competncia, mesmo aps perpetuada, ser alterada, conforme redao dada pelo artigo 87 do CPC: Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as modifcaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo O artigo 86 do Cdigo de Processo Civil preconiza que [...] as causas cveis sero processadas e decididas, ou simplesmente decididas, pelos rgos jurisdicionais, nos limites de sua competncia, ressalvada s partes a faculdade de institurem juzo arbitral. 59 Direito Processual Civil I Unidade 1 quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia. Um exemplo disso a criao de Justias especializadas, como as Varas Trabalhistas em Comarcas onde somente existia rgo da Justia Estadual, onde os processos ainda no sentenciados no mbito Estadual, versando sobre matria trabalhista, sero migrados para julgamento perante a Justia do Trabalho. Assim, a aplicao da competncia interna dever seguir determinados critrios legais, os quais iro delimitar o alcance de atuao de cada rgo jurisdicional, sob pena de invalidao do processo. Para delimitao da competncia interna, deve-se atentar s regras inseridas pela Constituio Federal, artigo 2, a qual optou pelo regime da tripartio dos poderes: Legislativo; Judicirio; e Executivo. No tocante ao Poder Judicirio, principal objeto de estudo, a CF/88 regulamenta a distribuio da competncia entre os rgos do Poder Judicirio nos artigos 92 a 126. Nesse contexto, parte- se da distino da Justia Comum, que se subdivide em Justia Estadual, Justia Federal e Justias Especializadas. Os rgos mximos atrelados Justia Comum Estadual so os seguintes: Tribunal de Justia; Superior Tribunal de Justia; e Supremo Tribunal Federal. J na Justia Federal, ns temos como competentes os seguintes: Tribunal Regional Federal; 60 Universidade do Sul de Santa Catarina Superior Tribunal de Justia; e Supremo Tribunal Federal. As Justias Especializadas so divididas em: Justia do Trabalho; Justia Eleitoral; Justia Militar. Todavia, a competncia mxima para apreciao dos recursos provenientes de todos os Tribunais Superiores do Supremo Tribunal Federal. A competncia com relao pessoa, ratione personae, leva em considerao as partes que so integrantes do processo, sendo que determinadas pessoas, em respeito ao interesse pblico que representam, possuem foro diferenciado ante as demais causas.
Possuem seus rgos de cpula na mesma sequncia: Tribunal Superior do Trabalho, Tribunal Superior Eleitoral e Superior Tribunal Militar, conforme arts. 111 e s. da CF/88. Vejamos o que a Carta Maior de 1988 delimita no seu artigo 109, em relao s causas de competncia dos Juzes Federais cveis e criminais de primeira instncia: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; as 61 Direito Processual Civil I Unidade 1 causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo (includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004); VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema fnanceiro e a ordem econmico-fnanceira; VII - os habeas-corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; VIII - os mandados de segurana e os habeas-data contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; XI - a disputa sobre direitos indgenas [...]. De forma geral, as causas envolvendo pessoas que representam o direito pblico federal, empresas pblicas de cunho federal, entidades autrquicas e ainda aquelas que representem os interesses indgenas sero direcionadas ao mbito da Justia federal. O INSS e a Caixa Econmica Federal, dentre outras, so exemplos deste tipo de instituio. Frisa-se que as causas que no forem de competncia da justia federal ou dos rgos federais especializados, como a justia do trabalho etc., sero de competncia da justia estadual, tambm denominada como residual, ou seja, os resduos sero destinados para a sua apreciao. Por outro lado, diante da ausncia de rgos federais especializados, a Constituio Federal estabelece que a resoluo do confito apresentado em juzo seja de competncia do juiz estadual, ou seja, o juiz de direito far a vez do juiz federal. 62 Universidade do Sul de Santa Catarina Porm, no exemplo das demandas previdencirias, caso as partes recorram da deciso proferida pelo juzo estadual, o recurso ser endereado ao Tribunal Regional Federal, atrelado rea de sua atuao, seguindo o artigo 114, inciso V da CF/88. Assim, a norma constitucional vem de encontro ao direito, dado a todos, de acesso justia, no podendo ser obstculo a ausncia de rgo federal, na medida em que a parte pode ingressar no juzo estadual mais prximo do seu domiclio. Vejamos a redao dada ao artigo 109 da CF/88: 3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou benefcirios, as causas em que for parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verifcada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. Acrescenta-se, ainda, que a competncia tratada nos incisos III, VII e VIII, do artigo 109 acima exposto, est relacionada competncia em razo da matria, conforme a seguinte anlise. Outra ramifcao da competncia relativa matria tratada em juzo. A referida distino visa como objetivo primordial a uma maior celeridade do processo e ao aumento da excelncia dos trabalhos jurdicos prestados pelos magistrados, pois, devido grande quantidade de matrias que envolvem o direito, de suma importncia a sua especializao em cada ramo. Nesse entendimento, tal tarefa incumbe s varas especializadas de cada rgo do Poder Judicirio. A competncia no tocante matria tambm est atrelada s especialidades inerentes a cada rgo das justias especializadas, como: Justia do Trabalho, Justia Eleitoral, Justia Militar etc. Conclui-se que, quanto maior a especializao da matria ligada aos ramos do direito, maior ser a qualidade de seus julgados e, por consequncia, decises mais justas e uma melhora na efetividade dos servios prestados pela Justia. Denominada competncia ratione materiae. Como a Vara da Famlia, Fazendria, Cvel, Criminal, Juizados Especiais, Falncia, Sucessria, Acidentrias, dentre outras. 63 Direito Processual Civil I Unidade 1 A competncia funcional, desmembrada em competncia hierrquica, pois dela deriva, diz respeito ao funcionamento interna corporis de seus rgos, ou seja, realizao da distribuio de suas tarefas de cunho recursal. Sobre o tema, esclarece Humberto Teodoro Junior, (2005, p. 158): Refere-se competncia funcional a repartio das atividades jurisdicionais entre os diversos rgos que devem atuar dentro de um mesmo processo. Uma vez estabelecido o juzo competente para processamento e julgamento de uma determinada causa, surge o problema de fxar quais sero os rgos jurisdicionais que havero de funcionar nas diversas fases do respectivo procedimento, visto que nem sempre um s rgo ter condies de esgotar a prestao jurisdicional. Na interpretao de Luiz Guilherme Marinoni (2007), a competncia funcional voltada funo desempenhada por cada rgo jurisdicional no processo. Ela possui como escopo a natureza prpria e as exigncias destinadas a cada um dos juzes que participam do processo. De modo geral, a competncia dividida entre o primeiro grau de jurisdio, o grau recursal, a competncia para execuo, dentre outras. Assim, o juiz de 1 grau no tem competncia (recursal) de seu julgado, da mesma forma que o juzo recursal no tem poder de examinar a causa diretamente, suprimindo a atividade do primeiro. (MARINONI, 2006, p. 42). Finalmente, a competncia de foro ou territorial leva em considerao a diviso territorial do pas e as circunscries dos rgos judicirios. O artigo 94 do Cdigo Processual Civil determinou que a competncia de foro comum fosse a do foro do domiclio do ru. Assim, a regra geral do foro ser sempre aplicada diante da ausncia de foro especial. A redao dada ao artigo 94 do CPC confere que o foro de domiclio do ru ser o competente para a propositura da ao fundada em direito pessoal e da ao fundada em direito real sobre bens mveis. 64 Universidade do Sul de Santa Catarina O legislador conferiu acertadamente ao autor no pargrafo 1 do artigo em comento, o direito de escolha quando o ru tiver mais de um domiclio, optando pelo mais conveniente quando do ingresso da ao judicial. No seu pargrafo 2, previsto que sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele ser acionado judicialmente aonde for encontrado ou, ainda, no foro do domiclio do autor, caso o ru prefra. Outra possibilidade, enumerada pelo pargrafo 3 do mesmo dispositivo legal, quando o ru no tiver domiclio nem residncia no Brasil, a ao poder ser proposta no foro do autor. Caso este tambm resida fora do Brasil, a ao ser proposta em qualquer foro. Finalmente, em seu pargrafo 4, o Cdigo Civil dita que, havendo pluralidade de rus com diferentes domiclios, estes sero acionados judicialmente no foro de qualquer um deles, escolha do autor. Vicente Greco Filho (2009) elucida que a instituio do domiclio do ru possui como ajuste o lugar onde o ru poder exercer seu direito de defesa com maior facilidade, cabendo o nus de se deslocar, via de regra, ao autor da ao. Quanto aos foros territoriais de cunho especial, denota-se uma exceo regra territorial, de acordo com a orientao prevista pelo artigo 95 do CPC, o qual, na verdade, contempla exemplos de competncia funcional, situao da coisa, e no de foro. O referido dispositivo exara que: nas aes fundadas em direito reais, agora sobre bens sobre imveis, ser competente o foro da situao da coisa, isto , o local onde se encontram os bens. A norma comentada, ainda, fexvel em sua parte fnal, possibilitando ao autor optar pelo foro do domiclio (regra geral, artigo 94) ou de eleio (contratual), quando o litgio no recair sobre o direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras, enunciao de obra nova. Observa Humberto Teodoro Junior (2009) que no basta a ao versar sobre bens imobilirios, ainda que a mesma trate sobre direitos reais, citando, como exemplos, as aes reivindicatrias, de usucapio etc. 65 Direito Processual Civil I Unidade 1 A competncia territorial dita regra especial, tambm quanto ao foro do domiclio do autor da herana no Brasil, previsto no artigo 96, determinando que as demandas relativas ao inventrio, partilha, arrecadao, ao cumprimento de disposies de ltima vontade e todas as aes em que o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro, seja proposta no seu ltimo domiclio no Brasil. Caso o de cujus, autor da herana, no possua domiclio certo, restar como competente o foro da situao dos bens ou, ainda, ser competente o local onde ocorreu seu bito, quando o mesmo no possua domiclio certo ou possua bens em diversos lugares, pargrafo nico do referido artigo. Em caso de ausncia do ru, ou seja, quando ele dado por desaparecido, as aes tramitaro perante o foro de seu ltimo domiclio, o qual tambm ser competente para as demandas relativas arrecadao, ao inventrio, partilha de bens e ao cumprimento de disposies testamentrias, conforme artigo 97 do CPC. A norma do artigo 98 do CPC contempla as demandas em que o menor incapaz for ru, destinando que seja efetuado seu processamento no foro do domiclio de seu representante legal. Nesse sentido, a norma diz menos do que queria, assim, estende- se seu alcance tambm ao assistente, curador, dentre outros. No tocante ao foro especial delimitado para a Unio, previsto pelo artigo 99 do CPC, relevante destacar que a norma legal dever ser aplicada em harmonia com o artigo 109 da CF/88, tendo em vista que grande parte de sua efccia restou comprometida diante dos ditames da referida norma constitucional. Extrai-se dos ensinamentos de Nelson Nery Junior (2010) que a Carta Maior, artigo 109, alterou a norma sob exame, sendo que o artigo 99 do CPC encontra-se parcialmente revogado, onde a competncia para as aes em que a Unio for parte autora ou r esto regulamentadas no pargrafo 1 do artigo 109 da CF/88. Vejamos: 66 Universidade do Sul de Santa Catarina 1 - As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver domiclio a outra parte. 2 - As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal. Finalizando os foros especiais, o artigo 100, inciso I, do Comando Processual, privilegia a residncia da mulher quando a ao se tratar de [...] separao dos cnjuges e a converso desta em divrcio, e para a anulao de casamento. O inciso em observao taxativo quanto preferncia da mulher no tocante ao seu foro, excluindo-se qualquer outro. Tal regramento apontado na doutrina como polmico, porque o texto constitucional prev o direito igualdade de tratamento entre o homem e a mulher, porm, sem sucesso, pois a norma abraa, alm das matrias previstas pelo cdigo, as aes de dissoluo de sociedade de fato, ao direta de divrcio, nulidade de casamento e outras derivaes do casamento. O inciso II da norma em comento, que no poderia ser diferente, volta-se regra de proteo ao menor, onde o legislador optou acertadamente que o foro do alimentado competente para a ao em que se pedem alimentos. Restou tambm determinado pelo inciso III que ser competente o foro do domiclio do devedor, quando se tratar de demanda que verse sobre a anulao de ttulos extraviados ou destrudos. O inciso IV, alnea a, prev a competncia conforme a localizao da sede para a ao em que for parte r a pessoa jurdica, seja ela de direito privado ou pblico, como: ao de falncia, reparao de danos etc. Sobre a mesma temtica versa a alnea b, do lugar onde est a agncia ou sucursal, no tocante obrigao que a pessoa jurdica contraiu. Exemplos so: reviso de contrato, resciso contratual, anulatria, dentre outras. As sociedades que carecem de personalidade jurdica, quando forem rs, respondero no foro onde estiverem exercendo a sua atividade principal, conforme trata a alnea c do mesmo dispositivo. A alnea d prev que respondero no foro onde a obrigao dever ser satisfeita aquelas aes que lhe exigirem 67 Direito Processual Civil I Unidade 1 o cumprimento. So aes como: ao de cobrana, execuo de contrato, dentre outras. Deve-se ainda observar que o inciso V, letra a do referido dispositivo, dita ser competente o lugar do ato ou o fato para aquelas aes provenientes de relaes extracontratuais, ou seja, para a reparao de ato ilcito, danos materiais ou morais e tambm para aquelas em que o administrador ou gestor de negcios alheios for o ru. J em seu pargrafo nico restou delimitado que nas aes de reparao de danos sofridos em razo de delito no tocante ao ilcito penal ou naquelas provenientes de acidente de veculos, isto , em caso de sinistro, ser competente o foro do domiclio do autor ou do local do fato. Cita-se, como exemplo, a seguinte situao: A dirigindo acima da velocidade permitida ultrapassa B em local proibido, ocasionando tal ato imprudente um acidente. Assim, B na posio de autor, isto , vtima do sinistro, poder optar em acionar judicialmente A, tanto no local que este possui domiclio, como no local onde ocorreu o acidente. Elucida-se que o vernculo veculos acolhido pela norma de forma ampliativa, compreendendo: automveis, caminhes, nibus, trens, motocicletas etc. Quanto normatizao da competncia no tocante ao valor da causa, a mesma estabelecida diante da necessidade de ser atribudo um valor inicial toda causa, sob pena de indeferimento da petio, artigo 295, inciso V do CPC, apesar de sua natureza relativa, salvo excees. O valor da causa um dos fatores responsveis para que se delimite qual o juzo competente para a sua devida apreciao, conforme preconizam os artigos 258 e seguintes do CPC: a toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha contedo econmico imediato. Conforme artigo 259, o valor da causa constar sempre da petio inicial [...]. Atualmente, o valor da causa critrio determinante quando da competncia das aes cujo valor no ultrapasse o teto de 60 salrios mnimos, regidas pelo processo de conhecimento, 68 Universidade do Sul de Santa Catarina procedimento comum de rito sumrio, conforme o artigo 275 do CPC. Ele ainda serve como ponto determinante no tocante competncia dos Juizados Especiais de Pequenas Causas, regulados pela Lei n. 9099/95 (LJE), onde o valor fxado como teto mximo de 40 salrios mnimos e as aes com valor excedente sero distribudas s demais Varas competentes. Porm, cabe ressaltar que os regimentos internos dos Tribunais podero regular de forma diversa o critrio relativo dado ao valor da causa, passando o mesmo a ter fora funcional, isto , carter absoluto, pblico, conforme analisaremos em seguida. Assim, aps a delimitao da competncia, pertinente estabelecer suas implicaes quanto sua aplicabilidade no campo processual civil. Nesse sentido, pode-se classifcar a competncia como absoluta, norma cogente, ou relativa, norma dispositiva. A competncia absoluta, norma pblica e infexvel, no aceita qualquer forma de derrogao pelas partes. Encaixa-se nesse patamar a competncia com relao pessoa, matria, funcional ou hierrquica. Frisa-se que os critrios de fxao da competncia absoluta, quando no respeitados de forma integral, conforme ditam as normas legais, acarretaro a nulidade absoluta do processo. Acrescenta-se ainda que a deciso proferida em um processo por juiz absolutamente incompetente, ou seja, aquela que afronta a competncia no tocante pessoa, matria ou funcional, ser como se tivesse sido julgada por um leigo, sendo declarada nula de pleno direito, perecendo a sua efccia. Assim, diante de tal vcio, compete s partes, ao Ministrio Pblico e ao juiz de ofcio arguir a incompetncia absoluta, em qualquer tempo e grau de jurisdio, haja vista se tratar de matria de interesse pblico. J a competncia com relao ao valor da causa e ao territrio foro classifcada como sendo relativa, ou seja, passvel de derrogao, modifcao pelas partes. Ela poder ainda ser renunciada pela parte benefciada pela norma, tendo em vista 69 Direito Processual Civil I Unidade 1 o interesse privado que a norteia como o foro de eleio nos contratos. No caso em observao, vedado ao juiz declarar de ofcio a incompetncia relativa, tarefa que compete apenas parte interessada no confito, sob pena de desequilbrio da relao processual, matria ditada pela Smula 33 do Superior Tribunal de Justia, a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio. Nesse sentido, o juiz, mesmo ciente da sua incompetncia, dever aguardar a manifestao da parte interessada quanto arguio da incompetncia relativa, no momento previsto em lei e via pea processual adequada. Caso contrrio, diante da inrcia da parte ou pelo manejo incorreto do instrumento processual, ocorrer prorrogao da competncia. importante reiterar que o artigo 95 do CPC, apesar de tratar da competncia territorial quanto aos direitos reais sobre bens imveis, regra de competncia funcional, por sua vez, de natureza absoluta, sendo uma exceo regra da competncia relativa territorial. Reitera-se que a competncia absoluta no passvel de modifcao devido ao alcance pblico da norma, todavia, a competncia relativa, regra de cunho particular, poder ser modifcada por intermdio dos critrios da: derrogao (acordo); prorrogao; conexo; continncia; e preveno. Humberto Teodoro Junior (2009) ensina, didaticamente, que Absoluta a competncia que impossibilita qualquer alterao, seja ela pela vontade das partes, seja pelos motivos ligados prorrogao, conexo ou continncia. A Relativa, ao contrrio, aquela competncia passvel de modifcao pelas partes ou pelos motivos inerentes prorrogao, conexo ou continncia. Neste caso, o juiz que era incompetente relativamente passar a ser competente para julgamento do feito devido ao seu carter relativo. 70 Universidade do Sul de Santa Catarina Primeiramente, conceitua-se derrogao como uma das causas modifcativas da competncia relativa, a possibilidade das partes acordarem expressamente com um foro distinto das regras legais previstas pelo CPC, desde que no afrontem as regras da competncia absoluta - pessoa, matria e funcional - por serem de natureza pblica. O artigo 111 do Cdigo de Processo Civil prev a possibilidade da eleio de foro contratual pelas partes, instituto da derrogao, j que estas podem modifcar a competncia em razo do valor e do territrio, elegendo, por sua vez, o foro onde sero propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes. Todavia, o mesmo dispositivo alerta que a competncia em razo da matria e da hierarquia, por se tratar de competncia absoluta, inderrogvel por conveno, isto , no poder ser acordada entre as partes. Por outro lado, a referida regra incide apenas nos contratos frmados de comum acordo entre as partes, chamados de contrato bilateral, com a participao das partes na elaborao do mesmo. Porm, quando o contrato for classifcado como de adeso, confeccionado apenas por uma das partes, a relao deixa de ser privada e passa a ser considerada de interesse pblico, em defesa da vulnerabilidade da relao contratual. O Cdigo de Defesa do Consumidor, norma processual de cunho pblico, estabelece que a clusula de foro pactuada no poder trazer obstculo ao cidado quanto ao seu direito de acesso ao poder judicirio, seguindo o artigo 51, inciso XV do CDC. Assim, os referidos contratos fogem ao alcance da regra privada, liberalidade de contratar, podendo o foro eleito ser afastado de ofcio pelo juiz, em defesa da parte mais fraca da relao contratual, conforme dita a regra hoje incorporada pelo Cdigo de Processo Civil no pargrafo nico do artigo 112. Este reza que a nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar a competncia para o juzo de domiclio do ru, redao dada pela Lei 11280/2006. 71 Direito Processual Civil I Unidade 1 Assim, para que possa haver a concluso da temtica da competncia relativa, deve-se analisar a necessidade de sua modifcao por intermdio dos institutos da conexo ou continncia, os quais tm por objetivo de promover a reunio de duas ou mais aes para se evitar futuras decises confitantes. A conexo e a continncia esto previstas nos artigos 103 e 104 do CPC, que, apesar de modifcarem a competncia relativa, so institutos de ordem pblica. Eles devero ser arguidos pelas partes e de maneira exclusiva pelo ru via contestao e pelo juiz em qualquer tempo e grau de jurisdio, devido gravidade, ou seja, insegurana jurdica que elas podero acarretar perante o julgamento de uma ou mais demandas conexas por juzos distintos, correndo-se o risco de ocasionar decises colidentes entre si. O artigo 103 do Comando Processual conceitua que duas ou mais aes sero conexas quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. Aqui, dever existir a identidade entre as aes quanto ao objeto ou causa pedir, no necessariamente quanto s partes, todas ligadas s relaes processuais em tramitao nos juzos. Assim, diante da ocorrncia de aes conexas, far-se- necessrio reuni-las para que elas sejam processadas em conjunto e julgadas por um nico magistrado, evitando-se decises confitantes. Nesse sentido, o artigo 105 do CPC dita as providncias a serem tomadas quando da identifcao de aes conexas: Havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fm de que sejam decididas simultaneamente. Outro aspecto importante a relevncia da incidncia da economia processual dos atos, pois, aps a reunio das aes conexas, elas correro perante um nico juzo, formaro um nico processo, aproveitando-se da mesma instruo processual e tero uma nica sentena. 72 Universidade do Sul de Santa Catarina Cita-se, como exemplo: A ingressa em juzo com uma ao de anulao de casamento contra B, onde B tambm ingressa na justia com uma ao de separao em face de A. Ora, no exemplo citado, ser temerrio que as aes tramitem em juzos distintos, pois elas possuem identidade quanto ao objeto em litgio, ou seja, a controvrsia gira em torno da falncia do instituto do casamento realizado entre as partes, ensejando aqui, sua reunio. Tambm se deve providenciar a reunio de uma ao de consignao em pagamento dos aluguis em atraso com a ao de despejo conexa aos mesmos aluguis em atraso. Apesar de a mesma gerar consequncia jurdica da conexo, o que no poderia ser diferente, pois a continncia espcie e a conexo gnero, a continncia se diferencia pela necessidade da identidade quanto s partes e causa de pedir, todavia, o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras. Um exemplo de continncia seria quando A ingressa em juzo com ao de reparao de danos contra B e, posteriormente, A ingressa novamente em juzo em face de B, agora pleiteando os lucros cessantes decorrentes da primeira demanda de reparao de danos, ou seja, sendo o pedido da segunda ao apenas um acessrio da principal. Outro exemplo de continncia: C entra na justia com ao de execuo de contrato em face de D, pedindo o cumprimento do mesmo e demais encargos, e, em nova demanda, ele reclama ainda a multa contra D, acessrio referente ao mesmo contrato. Assim, tais pedidos deveriam ter sido pleiteados em uma nica demanda e no separadamente, haja vista o mesmo objeto; neste caso, o contrato. Salienta-se que o objeto da primeira ao absorve o pedido menor, materializado pela multa, da segunda. Aps ser promovida a devida reunio entre as aes conexas, deve-se delimitar qual o juzo ser competente para julg-las. Para solucionar tal impasse, recorre-se ao instituto da preveno, o qual aplicado para fxar a competncia quando da existncia de mais de um juzo competente para solucionar o confito. Assim, o artigo 106 do CPC prev a primeira regra quanto referida fxao entre juzes enquadrados na mesma competncia 73 Direito Processual Civil I Unidade 1 territorial: correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar. Porm, entende-se, como primeiro despacho, aquele em que o magistrado determina a citao do(s) ru(s), restando prevento aquele que promoveu o despacho citatrio em primeiro lugar, desprezando-se os demais despachos promovidos. J quando se tratar de juzes de competncia territorial distintas, diversas comarcas, de acordo com o artigo 219 do CPC, segunda regra, ser prevento aquele que primeiro promover a citao vlida no processo. Destaca-se ainda que o instituto da preveno tambm poder incidir perante os tribunais. Nestes casos, a preveno dever ser regulada pelos regimentos internos de cada rgo, no tocante aos desembargadores e aos juzes preventos. Encerra-se a presente discusso com o regime das prejudiciais externas, diante da possibilidade de juzos absolutamente competentes para conhecimento de causas conexas, as quais no so passveis de modifcao, ou seja, reunio. Um exemplo tpico seria o ingresso de ao na Vara Criminal para apurao de ilcito decorrente de acidente de trnsito e tambm a possibilidade de ingresso perante a Vara Cvel para devida reparao de danos do mesmo acidente. Assim, competente absolutamente quanto matria o juzo criminal e, concomitantemente, o juzo cvel para apurao dos danos, no ensejando aqui a reunio dos processos devido ao seu carter absoluto. Porm, para que se evitem decises colidentes proferidas por juzes absolutamente competentes, o caput do artigo 110 do CPC orienta, nesses casos, que o juiz suspenda o andamento do processo cvel at que se pronuncie o juzo criminal: se o conhecimento da lide depender necessariamente da verifcao da existncia de fato delituoso, pode o juiz mandar sobrestar no andamento do processo at que se pronuncie a justia criminal. 74 Universidade do Sul de Santa Catarina Ainda sobre a temtica da competncia, destaca-se a ocorrncia de dois ou mais juzes se declararem competentes ou incompetentes para julgamento da causa, instaurando-se assim o confito de competncia, matria regulada pelos artigos 115 a 123 do Cdigo de Processo Civil. O confito de competncia poder se materializar negativamente, no caso de juzes incompetentes, ou positivamente, quando os juzes forem competentes para julgar a causa. Nesse sentido, o artigo 115 do CPC dita que h confito de competncia quando dois ou mais juzes se declaram competentes; quando dois ou mais juzes se consideram incompetentes, ou, ainda, quando, entre dois ou mais juzes, surge controvrsia acerca da reunio ou separao de processos, haja vista a aplicao do instituto da conexo ou da continncia. Alexandre Freitas Cmara (2008) discorre que o confito poder ocorrer no caso de dvida no tocante ao juzo competente para julgar determinado processo. Diante disso, dever suscitar-se o confito de competncia, para que o tribunal aprecie a questo e decida qual o juzo competente para o julgamento da causa. As partes, Ministrio Pblico e o juiz, possuem legitimidade para defagrar o confito de competncia, segundo o artigo 116 do CPC. Assim, quando suscitada pelo rgo Ministerial, o mesmo ser considerado parte no confito, caso contrrio, ele ser apenas ouvido. Os Tribunais Superiores de cada rgo do Poder Judicirio sero competentes para dirimir o confito, sendo endereado ao seu respectivo Presidente pelo juiz de ofcio, pela parte e pelo Ministrio Pblico, por meio de petio, conforme o artigo 118 do CPC. Quando o confito de competncia for endereado ao Presidente do Tribunal via ofcio pelo juiz, ou por petio do Ministrio Pblico ou das partes, sero os mesmos instrudos com a documentao sufciente para comprovar o referido incidente. Finalmente, proferida a deciso sobre o confito de competncia, o Tribunal ir declarar o juiz competente, sendo que, na mesma 75 Direito Processual Civil I Unidade 1 oportunidade, este rgo ir se manifestar sobre a validade dos atos processuais promovidos anteriormente pelo juiz incompetente, enviando os autos ao juiz declarado competente para julgamento da causa. Sntese Com a evoluo do contexto social e a crescente necessidade de regulamentao, com o intuito de possibilitar ao homem condies mnimas para viver e se relacionar em sociedade, foram criadas as normas de condutas, lapidadas pelo legislador no decorrer dos tempos. Nesse sentido, para a manuteno de uma convivncia harmnica em sociedade, foi necessrio delimitar normas no s para o estabelecimento da ordem social do Estado, mas que fossem capazes de suprir as necessidades bsicas dos seres humanos. Nos tempos modernos, foi devidamente superada a interpretao jurdica, a qual sustentava que o direito material se confundia com as normas de direito processual. Ao contrrio do que se pregava ao longo dos anos, o ramo processual civil considerado um conjunto normativo autnomo, que possui como fnalidade a devida aplicao do direito material (bem da vida) ao caso concreto. Assim, o instrumento processual nada mais do que o caminho percorrido pelo direito material com o escopo de satisfazer as pretenses pleiteadas em juzo. O desejo de uma maior efetividade processual, isto , um processo menos intricado e mais clere, calcado na justia, diante dos confitos de interesses travados pelas partes em juzo, um eterno sonho do legislador. Nesse sentido, deve-se salientar que o processo no poder ser considerado um fm em si mesmo, mas um instrumento voltado efetividade de seus atos e, por consequncia, alcanando a pacifcao social, satisfazendo os anseios dos cidados dentro dos limites normativos impostos pelo Estado. 76 Universidade do Sul de Santa Catarina Frisa-se que, devido evoluo da norma processual, formaram- se alguns dos institutos basilares do processo civil, divididos em: jurisdio, ao e processo. Enquanto a jurisdio chama para si a responsabilidade de dirimir os confitos apresentados pelas partes em juzo, a ao carrega em seu bojo o direito material, por intermdio do processo, at alcanar uma deciso que esgote defnitivamente sua pretenso de direito. Nesse contexto, devido ao grande nmero de demandas ingressadas no Poder Judicirio, houve a necessidade da distribuio de sua competncia entre os seus rgos, para uma maior celeridade e melhor aplicabilidade do direito apresentado em juzo. Atividades de autoavaliao 1. Sobre as condies da ao, correto afrmar que: I - A carncia da ao dever ser decretada de ofcio pelo magistrado ou arguida pela parte em qualquer tempo ou grau de jurisdio (ordinrios), implicando na extino do processo sem resoluo de mrito; II - A carncia da ao poder ser corrigida durante o processo por intermdio das partes ou de ofcio pelo magistrado; III - A carncia de ao um dos vcios processuais que enseja a extino do feito com resoluo de mrito. a. ( ) I est correta; b. ( ) I, II e III esto corretas; c. ( ) I e II esto corretas; d. ( ) III est correta; e. ( ) todas esto corretas. 2. Leia o seguinte enunciado: Para que o judicirio possa enfrentar a lide, proferindo uma deciso defnitiva e de pacifcao social, necessrio que o interessado preencha os requisitos de admissibilidade do mrito. Frisa-se que o sistema 77 Direito Processual Civil I Unidade 1 Processual Brasileiro enumera trs condies da Ao [...] Sobre as Condies da Ao, correto afrmar: I - O interesse de agir nasce da necessidade da tutela jurisdicional do Estado, invocada pelo meio adequado, que determinar o resultado til pretendido, do ponto de vista processual; II - A possibilidade jurdica do pedido consiste na substituio processual das partes, quando algum, em virtude de seu texto legal expresso, tem a qualidade para litigar em nome prprio direito alheio; III - A possibilidade jurdica do pedido classifcada quando da ausncia de proibio legal ao pedido formulado pelo autor em sua pea Inicial; IV - Caso haja carncia de uma ou mais das condies da ao, o juiz fcar impedido de julgar o mrito da ao, acarretando a extino do feito sem resoluo de mrito. a. ( ) I, II e IV esto corretas; b. ( ) II e III esto corretas; c. ( ) I, III e IV esto corretas; d. ( ) I , II e IV esto corretas. 3. Sobre a competncia absoluta, CORRETO afrmar que: I - A incompetncia absoluta poder ser arguida em qualquer tempo ou grau de jurisdio (ordinrios), por ser matria de ordem pblica, de ofcio pelo magistrado ou pelo ru via contestao, pea adequada para tal providncia; II - Dever ser decretada pelo ru no mesmo prazo da contestao via reconveno, pea adequada para tal providncia; III - Dever ser arguida em qualquer tempo e grau de jurisdio ordinrios, de ofcio pelo magistrado, ou pela parte r via exceo ritual, pea adequada para tal providncia; IV - A sentena que declara o vcio pblico da incompetncia absoluta com resoluo de mrito. a. ( ) I e II esto corretas; b. ( ) II e III esto corretas; c. ( ) I est correta; d. ( ) III e IV esto corretas; e. ( ) todas esto corretas. 78 Universidade do Sul de Santa Catarina Saiba mais ALVIM, Eduardo Arruda. Direito processual civil. 2. ed. So Paulo: RT, 2008. BUENO, Cassio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual civil: teoria geral do direito processual civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 2007. MARCATO, Antonio Carlos. Cdigo de processo civil interpretado. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2008. MEDINA, Jos Miguel Garcia. Parte geral e processo de conhecimento. So Paulo: RT, 2009. 2 UNIDADE 2 Dos requisitos indispensveis formao do processo Objetivos de aprendizagem Conhecer os requisitos indispensveis formao processual: atos, prazos, sujeitos e nulidades processuais, elementos caractersticos da propositura da demanda. Aprender os pontos fundamentais e basilares intimamente vinculados aos pressupostos processuais. Conhecer as funes exercidas pelo Ministrio Pblico, pelas partes e pelos seus respectivos procuradores diante do vasto campo que a doutrina processual civil abrange. Analisar a pluralidade de pessoas na qualidade de partes na relao jurdica processual, e a possibilidade da interveno de terceiros interessados em demandas j constitudas em juzo. Sees de estudo Seo 1 Pressupostos processuais Seo 2 Ministrio Pblico, partes e procuradores Seo 3 Litisconsortes, interveno de terceiros e nulidades processuais 80 Universidade do Sul de Santa Catarina Para incio de estudo No primeiro momento, sero destacados os pressupostos processuais, considerados requisitos prvios indispensveis apreciao da admissibilidade do mrito, destinados prpria existncia, validade ou regularidade do processo. Dando continuidade ao estudo, foi dedicada uma seo abordagem constitucional e infraconstitucional da fgura do rgo do Ministrio Pblico perante o atual contexto social, em funo da sua atuao indispensvel na defesa da ordem jurdica Estatal no atual regime democrtico de direito. Na mesma seo de estudo, voc ir analisar a importncia dos sujeitos que formam o processo: o juiz, elemento munido da imparcialidade, as partes, autor e o ru, sujeitos parciais na relao jurdica posta em juzo e, ainda, a participao indispensvel dos procuradores, e os direitos e limites que envolvem sua atuao no processo. Pela sua relevncia, ser dedicado um espao ao estudo do instituto da pluralidade de partes, ou seja, de pessoas que podero participar em um nico processo como autoras ou rs na defesa de seus interesses comuns, e, por sua vez, reconhecidas no processo como litisconsortes. Finalmente, aps a formao da demanda, discorre-se sobre o instituto da interveno de terceiros e sua classifcao diante da atual realidade do processo civil brasileiro e as nulidades atreladas aos atos praticados no decorrer da marcha processual. Seo 1 Pressupostos processuais Da mesma forma que a ao possui condies para acolher a pretenso de direito material com xito, sendo proferida uma sentena de mrito pelo Poder Judicirio, o processo, instrumento pblico, tambm possui pressupostos indispensveis para sua 81 Direito Processual Civil I Unidade 2 prpria existncia, validade ou regularidade; caso contrrio, ser condenado ao insucesso. As normas de direito pblico, que regem o instrumento processual, devero ser respeitadas medida que o processo se instaura at o pronunciamento fnal do poder pblico, com o intuito de alcanar sua maturidade plena sem que ocorram percalos em seu desenvolvimento. Dessa forma, para que o processo alcance a sua efetividade, levando em seu corpo o direito material por intermdio da ao, ser necessria a anlise de determinados requisitos, denominados pressupostos processuais. Os pressupostos processuais podem ser classifcados como de existncia, desenvolvimento vlido e de regularidade, todos ligados s nulidades por ventura existentes no processo. Sobre o tema, Gonalves (2008, p. 106) discorre que: Cumpre ao juiz examinar, portanto, se esto ou no preenchidos os pressupostos processuais. S em caso afrmativo que se pode chegar a uma resposta de mrito, pra qual so necessrias duas ordens de consideraes. preciso verifcar se o autor tem direito a uma resposta de mrito (preenchimentos das condies da ao), e se o caminho para chegar a essa resposta (processo) foi percorrido preenchendo os requisitos indispensveis (pressupostos processuais). Nesse sentido, so considerados pressupostos processuais de existncia do processo: citao; jurisdio; instaurao de demanda; e capacidade postulatria. 82 Universidade do Sul de Santa Catarina Na Citao, parte-se do seguinte princpio: caso no citado o ru, para que o mesmo possa exercer o seu direito de defesa, a relao jurdica processual estar incompleta, ou seja, no existir litgio, pretenso resistida sem sua presena. O simples fato da propositura da ao pelo autor perante o Judicirio, sem que tenha havido o devido chamamento do ru ao confito, no signifca que j exista processo, haja vista a ausncia de uma das partes integrantes do litgio. Assim, somente existir o processo para o mundo jurdico, quando presentes todos os sujeitos integrantes da relao processual o autor (aquele que pleiteia providncias perante o Estado-Juiz), o juiz (aquele que representa e aplica a jurisdio) e o ru (aquele que resiste aos pedidos formulados pelo autor). Nessa linha de raciocnio, tanto a ausncia quanto o vcio citatrio acarretaro a inexistncia do processo, como se nunca tivesse sido defagrada demanda perante o Poder Judicirio. Sendo assim, estes elementos ensejaro como consequncia a inexistncia do processo, podendo tal vcio ser declarado de ofcio pelo magistrado e pelas partes, em qualquer tempo e grau de jurisdio, antes do trnsito em julgado da ao, por se tratar de matria de cunho pblico. E, ainda, aps o trnsito em julgado, ser possvel utilizar a ao declaratria de inexistncia por falha citatria, sem prazo para o seu manejo, tendo em vista que o referido vcio nunca se convalidar pelo tempo, mesmo diante do julgamento defnitivo da lide. Nas palavras de Bueno (2007), a jurisdio outro pressuposto processual aceito como de existncia pela doutrina ptria. Alm disso, para a sua existncia no mbito jurisdicional, ela dever se desenvolver perante o Poder Judicirio, reconhecido como tal no artigo 92 da Constituio Federal. Assim, considera-se que os atos processuais devero ser praticados por juiz regularmente investido da jurisdio. Esta seria a aplicao do direito ao caso concreto. Cita-se, como exemplo de inexistncia de processo, uma sentena produzida por um falso juiz ou, ainda, quando no devidamente investido em seu cargo. 83 Direito Processual Civil I Unidade 2 Com relao instaurao de demanda, parte-se do princpio de que a jurisdio civil seja inerte, dependente da provocao das partes para a sua existncia processual. Assim, caso no provocada pela parte autora, no ser dada a resoluo do referido confito pelo rgo jurisdicional, salvo em casos excepcionais. Da mesma forma que se faz necessrio o julgamento da ao por juiz regularmente investido, em relao capacidade postulatria, tambm requisito indispensvel que as partes estejam representadas em juzo por procurador regularmente habilitado, sob pena de inexistncia do processo, conforme o artigo 37, pargrafo nico do CPC. Assim, salvo raras excees, nas demais aes a presena do causdico obrigatria. Nesse sentido, observa-se o teor do seguinte acrdo: AG - MS - Liminar concedida para suspenso de procedimento licitatrio - Agravantes que no esto representados nos presentes autos por advogado legalmente constitudo - Ausncia de capacidade postulatria - Recurso no conhecido. (TJSP - Agravo de Instrumento: AG 994092452690 SP - Relator(a): Srgio Gomes - Julgamento: 28/04/2010 - rgo Julgador: 9 - Cmara de Direito Pblico. Publicao: 04/05/2010). Os pressupostos processuais de validade do processo so classifcados pela doutrina majoritria como sendo relacionados : petio apta; imparcialidade; competncia; e capacidade processual. Como j analisado, para que se possa obter uma resposta do Poder Judicirio, faz-se necessrio quebrar a inrcia, ou seja, ingressar com a demanda garantindo a prpria existncia do processo, ao passo que a petio inicial dever obedecer aos requisitos processuais mnimos para a sua validade. Caso contrrio, ela no receber uma resposta quanto ao direito Como ocorre nos juizados especiais cveis, em aes de at 20 salrios mnimos, onde se permite s partes abdicar dos prstimos advocatcios, entre outros. 84 Universidade do Sul de Santa Catarina pleiteado em juzo, conforme artigos 282 e seguinte, assim como artigo 295 do Cdigo de Processo Civil. Sobre a petio apta, Bueno (2007, p. 398) menciona que o ato provocador da jurisdio, quebrando a sua inrcia, a petio inicial, onde se deve verifcar [...] em que condies a petio inicial apta, isto , consoante com as exigncias legais em que medida eventuais possibilidades de emenda [de sua correo] no foram sufcientemente observadas pelo autor [...]. Neste contexto, observa-se o seguinte julgado: PETIO INICIAL - Resciso de contrato de cesso de direitos possessrios sobre imvel - Inaplicabilidade do art. 39, da Lei n 6.766/79 - Possibilidade jurdica do pedido verifcada - Inteligncia do art. 475, do Cdigo Civil - Impossibilidade de reconhecimento de ofcio de exceo de contrato no cumprido, o que, de qualquer forma, ensejaria a anlise do mrito - Petio inicial apta, com descrio sufciente dos fatos e devidamente instruda -Indeferimento afastado - Prosseguimento do feito determinado - Recurso provido. (TJSP - Apelao: APL 994090402524 SP - Resumo: Petio Inicial- Relator(a): Luiz Antonio de Godoy. Julgamento: 27/04/2010 -rgo Julgador: 1 Cmara de Direito Privado- Publicao: 05/05/2010). No basta que a pessoa fsica do juiz, o qual representa o Poder do Estado, esteja regularmente investido no exerccio de suas atribuies, tambm requisito indispensvel que o magistrado aplique o direito de forma imparcial, por isso a importncia do pressuposto de imparcialidade, quando do julgamento do processo. Caso contrrio, o processo ser declarado nulo de pleno direito. O artigo 95 da Constituio Federal prev como uma de suas prerrogativas a imparcialidade. Sendo assim, ser vedado ao juiz tratar as partes envolvidas no confito de forma desigual, mantendo-se isento, no demonstrando interesse na causa, ou seja, julgando o processo de forma justa para ambas as partes. Salienta-se que o Cdigo de Processo Civil, no artigo 134, cuida do controle da parcialidade diante das situaes em que o juiz 85 Direito Processual Civil I Unidade 2 ser considerado impedido, matria de cunho pblico, alegada via exceo ou em qualquer tempo e grau de jurisdio ordinria, quando exercer as suas funes no processo contencioso e voluntrio: I - de que for parte; II - em que interveio como mandatrio da parte, ofciou como perito, funcionou como rgo do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha; III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso; IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consangneo ou afm, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau; V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afm, de alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, at o terceiro grau; VI - quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa. Pargrafo nico - No caso do n IV, o impedimento s se verifca quando o advogado j estava exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fm de criar o impedimento do juiz. O artigo 135 do Cdigo de Processo Civil controla a imparcialidade do juiz, declarando-o como suspeito, matria de cunho privado, a qual depender da arguio da parte interessada, via exceo de suspeio, no exerccio de suas funes, quando o mesmo for: I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes; II- alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau; 86 Universidade do Sul de Santa Catarina III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes; IV- receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio; V- interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes. Pargrafo nico - Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo. O juiz tambm dever ser competente para julgar determinadas causas, eis o princpio da competncia. Vimos na unidade 1 que existem duas formas de competncia: a absoluta e a relativa. Somente a incompetncia absoluta, requisito de validade, ir acarretar a nulidade do processo, quando no observada quanto pessoa em litgio, matria ou ao seu carter funcional. A incompetncia relativa, territorial, caso no arguida pelo ru via exceo no prazo estabelecido por lei, ser convalidada, ou seja, no ser mais capaz de levar invalidade do processo. Observa-se que, declarada incompetncia absoluta para julgamento do feito, o juiz ir devolver o processo ao seu juzo competente para julgamento, no levando extino do feito sem resoluo do mrito, artigo 267 do CPC. A capacidade processual aquela que possibilita s partes participarem do processo de forma independente. Assim, caso ausente a capacidade processual, as partes devero ser representadas ou assistidas quando absoltamente ou relativamente incapazes, conforme dita o Cdigo Civil Brasileiro: Art. 3 So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; II - os que, por enfermidade ou defcincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; 87 Direito Processual Civil I Unidade 2 III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Art. 4 So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer: I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por defcincia mental, tenham o discernimento reduzido; III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV - os prdigos. Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial. Assim, diante das situaes acima enumeradas no artigo 3 do Cdigo Civilista, as partes devero ser representadas para no ensejar a nulidade do processo por ausncia de capacidade processual. Da mesma forma, aquelas apontadas no artigo 4 do mesmo diploma legal devero ser assistidas. Nas palavras de Gonalves (2008, p. 111), possuem capacidade processual [...] aqueles que esto em pleno gozo de suas faculdades e que no precisam de sua faculdade integrada pelos institutos da representao e assistncia. No h aqueles que a lei civil considera absoluta ou relativamente incapazes, que devero ser representados ou assistidos pelos respectivos pais, tutores ou curadores. Finalmente, quando diante da ausncia de capacidade processual das partes, o juiz dever, sob pena de cerceamento de defesa, abrir oportunidade s partes para que regularizem o vcio processual. 88 Universidade do Sul de Santa Catarina Seo 2 Ministrio Pblico, partes e procuradores A Carta Magna, em seu artigo 127, conceitua o Ministrio Pblico como instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis Assim, o rgo do Ministrio Pblico nasce da necessidade da defesa dos interesses coletivos, agregando-se aos servios prestados pelo juiz, tanto no mbito civil como no penal, no combate aos crimes. Humberto Teodoro Junior (2005, p. 139) ressalta que afastada a [...] vingana privada, e reconhecido que os crimes atingem mais as condies de convivncia social do que os interesses privados dos ofendidos, fnalizando que: era preciso encarregar algum de defender permanentemente os interesses comuns da sociedade perante o poder Judicirio. Salienta-se que o rgo do Ministrio Pblico possui sua independncia funcional e administrativa, por sua vez, no estando limitado a nenhum outro poder nos limites de suas atribuies, estando legalmente legitimado a propor ao Poder Legislativo a criao ou extino de seus cargos e demais servios auxiliares, via concurso pblico, conforme dita o pargrafo 2 do artigo 127 da CF/88. O Ministrio Pblico divido em dois ramos: o Ministrio Pblico da Unio e os Ministrios Pblicos do Estado, sendo que o da Unio compreende: o Ministrio Pblico Federal; o Ministrio Pblico do Trabalho; o Ministrio Pblico Militar; e, 89 Direito Processual Civil I Unidade 2 o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. Voc sabia que o chefe do Ministrio Pblico da Unio denominado Procurador-Geral da Repblica, nomeado pelo Presidente da Repblica? J o dos Estados e do Distrito Federal o Procurador-Geral de Justia, que ser nomeado pelo respectivo Chefe do Poder Executivo. A Emenda 45/2004 acrescentou o artigo 130-A no bojo da Constituio Federal, o qual cuida do Conselho Nacional do Ministrio Pblico. Sua funo fscalizar a atuao administrativa e fnanceira, por sua vez, controlando os atos dos Membros do Ministrio Pblico no exerccio de suas atribuies. O artigo 130-A da CF/88 colaciona o seguinte: O Conselho Nacional do Ministrio Pblico compe- se de quatorze membros nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma reconduo, sendo: I - o Procurador-Geral da Repblica, que o preside; II - quatro membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a representao de cada uma de suas carreiras; III - trs membros do Ministrio Pblico dos Estados; IV - dois juzes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Superior Tribunal de Justia; V - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VI - dois cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. 1 Os membros do Conselho oriundos do Ministrio Pblico sero indicados pelos respectivos Ministrios Pblicos, na forma da lei. 90 Universidade do Sul de Santa Catarina 2 Compete ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico o controle da atuao administrativa e fnanceira do Ministrio Pblico e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros, cabendo-lhe: I - zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias; II - zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados, podendo desconstitu-los, rev-los ou fxar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas; III - receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional da instituio, podendo avocar processos disciplinares em curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; IV - rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de membros do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados julgados h menos de um ano;V - elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias sobre a situao do Ministrio Pblico no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no art. 84, XI. V - elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias sobre a situao do Ministrio Pblico no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no art. 84, XI. 3 O Conselho escolher, em votao secreta, um Corregedor nacional, dentre os membros do Ministrio Pblico que o integram, vedada a reconduo, competindo-lhe, alm das atribuies que lhe forem conferidas pela lei, as seguintes: I - receber reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos membros do Ministrio Pblico e dos seus servios auxiliares; 91 Direito Processual Civil I Unidade 2 II - exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e correio geral; III - requisitar e designar membros do Ministrio Pblico, delegando-lhes atribuies, e requisitar servidores de rgos do Ministrio Pblico. 4 O Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil ofciar junto ao Conselho. 5 Leis da Unio e dos Estados criaro ouvidorias do Ministrio Pblico, competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Ministrio Pblico, inclusive contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico. Nesse contexto, o rgo ministerial, diante das suas atribuies perante o Cdigo Processual Civil, poder participar como: parte ou fscal da lei. Assim, o papel do parquet de suma importncia na defesa dos interesses das partes no processo civil, podendo atuar como substituto processual, ou seja, ser o Ministrio Pblico como parte no processo, conforme o artigo 81 do CPC, quando a lei autoriz-lo. Nesse sentido o MP poder pleitear direito alheio como prprio, sendo legitimado extraordinrio, conforme preconiza o artigo 6 do Comando Processual Civil. Alguns exemplos remetem atuao do Ministrio Pblico como parte nas aes coletivas em defesa do consumidor, na ao civil pblica, na ao direta de inconstitucionalidade, na ao de interdio etc. Sua participao poder se limitar fscalizao da lei, custos legis, quando o processo versar sobre direitos indisponveis. 92 Universidade do Sul de Santa Catarina O MP ainda atua em demandas envolvendo interesses indisponveis, como de incapazes; nas que versem sobre estado e capacidade da pessoa, ptrio poder, tutela, curatela, interdio, casamento, declarao de ausncia e disposio de ltima vontade, litgios envolvendo a Fazenda Pblica. O jurista Humberto Teodoro Junior (2005, p. 140) ensina que [...] no sistema do Cdigo, distino entre a funo do Ministrio Pblico como parte ou custos legis meramente nominal, pois, na prtica os poderes que lhe so atribudos, na ltima hiptese, so to vastos como os dos prprios litigantes. [...] Assim, que intervindo como fscal da lei, o Ministrio Pblico, segundo o art. 83 [...]. Diante do que foi dito, a funo do rgo do Ministrio Pblico a de acompanhar ou de atuar como parte nos litgios com o intuito de garantir o devido processo legal, em defesa da ordem jurdica, direitos inerentes aos cidados. Assim, sua atribuio no de julgamento, a qual apenas conferida ao juiz da causa. O Comando Processual Civil prev, no seu artigo 82, as situaes obrigatrias de interveno [...] nas causas em que h interesses de incapazes; nas causas concernentes ao estado da pessoa, ptrio poder, tutela, curatela, interdio, casamento, declarao de ausncia e disposies de ltima vontade. Ainda: [...] nas aes que envolvam litgios coletivos pela posse da terra rural e nas demais causas em que h interesse pblico evidenciado pela natureza da lide ou qualidade da parte. Observa-se que, quando a lei determinar a necessidade da interveno do rgo do Ministrio Pblico, a sua ausncia acarretar a nulidade do processo, sendo nulos todos os atos praticados aps a omisso da intimao do parquet, conforme preconiza o artigo 84 do CPC. Finalmente, alerta a lei processual civil, no artigo 85, que o Ministrio Pblico ser civilmente responsvel quando, no exerccio da suas funes, proceder com dolo ou fraude. Assim, conclui-se que aqueles prejudicados pelos atos viciados pelo dolo ou fraude praticados pelo representante do Ministrio Pblico 93 Direito Processual Civil I Unidade 2 possuem o direito a ressarcimento mediante ao em face ao Poder Pblico. Quanto s Partes e seus respectivos Procuradores, os mesmos possuem, alm de direitos, tambm deveres perante o processo. Acrescenta-se, preliminarmente ao presente estudo, os ensinamentos de Humberto Teodoro Junior (2008, p. 1), em seu artigo jurdico Boa-f e processo: princpios ticos na represso litigncia de m-f, papel do juiz, in verbis: [...] O que o Sculo XX acabou por assistir foi uma invaso da seara do direito pelos valores ticos, em todos os quadrantes do ordenamento, desde o direito pblico ao privado, com a implantao de categorias novas como o abuso ou desvio de poder, o abuso de direito e a submisso dos negcios jurdicos aos padres da boa-f, entre outros. Para a norma puramente jurdica, o que importa objetivamente o resultado de determinado comportamento, que a lei aprova ou desaprova, exteriormente. Para a tica o importante a fnalidade do comportamento, que o agente se prepara deliberadamente a adotar. a moral que aprova ou desaprova a funo atribuda ao comportamento. O direito defnitivo e preciso: lcito ou ilcito o comportamento enfocado. A moral no esttica nem absoluta. Est sempre aberta a avaliaes e reavaliaes, sofrendo constantes impactos da evoluo histrica e social. Ainda que o resultado do comportamento tenha sido alcanado dentro do procedimento traado pela ordem jurdica, a moral no se abstm de censurar o agente que, na produo do efeito legal, tenha se afastado dos padres e valores prestigiados pelos bons costumes. [...] A nova codifcao - explica o Prof. MIGUEL REALE embora cnscia do legado da escola germnica dos pandectistas e de todo tecnicismo haurido na admirvel experincia do Direito Romano, no pde deixar de reconhecer, em nossos dias, a indeclinvel participao dos valores ticos no ordenamento jurdico, sem abandono, claro, das conquistas da tcnica jurdica, que com aquele deve se compatibilizar. Da a opo, freqente, por normas genricas ou clusulas gerais, onde o apelo direto a valores ticos, sem a preocupao 94 Universidade do Sul de Santa Catarina de excessivo rigorismo conceitual, com o confessado intuito de possibilitar a criao de modelos jurdicos hermenuticos, quer pelos advogados, quer pelos juzes, para contnua atualizao dos preceitos legais [...]. Humberto Teodoro Junior (2008, p. 1) cita, ainda, os ensinamentos de Morelo e Plato: [...] O quadro atual do direito processual, em todo o mundo ocidental, como retrata MORELO, vive la nueva edad de las garantas jurisdiccinales , no qual se reforam a autonomia e independncia do juiz, e se lhe confa um papel mais ativo, tanto para comandar a marcha do processo e a instruo probatria, como para zelar pela dignidade da justia e pelo comportamento tico de todos quantos intervenham na atividade processual. Com esse enfoque, compromete-se a jurisdio com a satisfao plena do direito individual, por meio daquilo que se convencionou denominar de tutela jurisdicional efetiva, mas tudo apoiado em princpios que disciplinam as funes, os poderes e os deveres do juiz com acentuada qualifcao tico-moral e deontolgica. Do lado das partes, seus poderes e deveres se estabelecem sob a mesma preocupao tica observada na demarcao do papel confado ao juiz para implantar o processo justo. O processo no produto apenas da atividade do juiz. No sistema democrtico de processo, o resultado da prestao jurisdicional gerado pelo esforo conjunto de todos os sujeitos processuais, inclusive, pois, do autor e do ru. No basta que o juiz se comporte eticamente. O mesmo padro de conduta h de ser observado pelas partes e seus advogados. J advertia PLATO: no pode haver justia sem homens justos. O papel do juiz incontestavelmente de grande relevncia tica, j que, pela prpria funo pblica desempenhada, na viso da sociedade, deve personifcar o justo, isto , a prpria justia enquanto valor. dele, em primeiro lugar, que se espera maior rigor no comportamento, e, portanto, a estrita observncia no s das normas ticas que direcionam a atividade jurisdicional, mas tambm daquelas morais que informam a sua conduta enquanto pessoa [...]. Nesse prisma, quanto s partes envolvidas no litgio, destaca-se o artigo 14 do CPC, o qual, acertadamente, aps a nova redao dada pela Lei n. 10358/2001, ampliou o alcance da referida norma processual. 95 Direito Processual Civil I Unidade 2 Assim, alm das partes, todos aqueles envolvidos no processo, independentemente de serem partes, possuem deveres perante o processo. Vejamos: Art. 14 - So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo: I - expor os fatos em juzo conforme a verdade; II - proceder com lealdade e boa-f; III - no formular pretenses, nem alegar defesa, cientes de que so destitudas de fundamento; IV - no produzir provas, nem praticar atos inteis ou desnecessrios declarao ou defesa do direito. V - cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou fnal. Pargrafo nico. Ressalvados os advogados que se sujeitam exclusivamente aos estatutos da OAB, a violao do disposto no inciso V deste artigo constitui ato atentatrio ao exerccio da jurisdio, podendo o juiz, sem prejuzo das sanes criminais, civis e processuais cabveis, aplicar ao responsvel multa em montante a ser fxado de acordo com a gravidade da conduta e no superior a vinte por cento do valor da causa; no sendo paga no prazo estabelecido, contado do trnsito em julgado da deciso fnal da causa, a multa ser inscrita sempre como dvida ativa da Unio ou do Estado. Observa-se que, ressalvados os advogados, que esto sujeitos a processo administrativo disciplinar em obedincia sua norma Federal Estatutria, Estatuto da Advocacia e perante o Cdigo de tica e Disciplina da OAB, os participantes do processo estaro sujeitos s sanes previstas em seu pargrafo nico diante do descumprimento dos deveres estampados no artigo 14, inciso V do CPC. O respectivo pargrafo considera ato atentatrio ao exerccio da jurisdio, aplicando-se multa aos responsveis de forma discricionria, dependendo da gravidade da conduta, todavia, nunca superior a 20% do valor da causa, independentemente de sofrerem punies penais e cveis. 96 Universidade do Sul de Santa Catarina Diante do exposto, de suma importncia que os fatos atrelados ao direito dos litigantes estejam pautados pela honestidade e boa-f, as quais esto intimamente ligadas tica e moral, com intuito de resguardar o devido processo legal. O inciso I do artigo 14 impe a todos o dever de apresentar os fatos em juzo de acordo com a verdade. Conforme ensina Gonalves (2008, p. 129), para que incida a infrao ao dever de falar a verdade dos fatos necessrio que [...] deliberadamente se falseie a verdade sobre o fato fundamental da causa. S haver m-f se fcar comprovado que o participante conhecia a verdade, e sabia que a sua afrmao no correspondia a ela, pois ele no pode deixar de dizer a verdade quando a conhece. Afrmando, ainda, que: no se admite a mentira consciente e intencional. Com prioridade, Humberto Teodoro Junior (2005, p. 80) discorre que as partes possuem liberdade de escolha quanto aos meios idneos na busca de seus objetivos. Todavia, referida liberdade dever observar o respeito aos fns superiores que inspiram o processo, como o mtodo ofcial de procura da justa e clere composio do litgio. O inciso II do referido dispositivo e o artigo 17 alertam para a lealdade e a boa-f. Marcus Vincius Rios Gonalves (2008, p. 30) continua ensinando que se portar com lealdade e boa- f a obrigao mais ampla que todas as demais obrigaes e implica com o dever de honestidade no curso do processo. Constitui portanto ofensa a essa regra a utilizao de expedientes desonestos, que o retardam e prejudicam a boa soluo. O prximo item previsto no inciso III, referente ao mesmo dispositivo legal, chama a ateno do dever de no apresentar em juzo pretenses ou formular defesas, quando cientes que so desprovidas de fundamentao legal. Nesse sentido, deve-se primar pela verdade no processo, no relatando fatos destitudos dos conceitos ticos e morais, os quais, quando despidos da verdade, ensejaro em uma falsa realidade do direito, a qual 97 Direito Processual Civil I Unidade 2 poder produzir nos autos uma deciso viciada, prejudicando todos os envolvidos no litgio. Aqueles que participam do processo tm o dever de expor a verdade dos fatos alegados, para que a devida aplicao do direito seja satisfatria e justa a todos os envolvidos direta ou indiretamente ao processo. Acertadamente, sobre a litigncia de m-f exara Humberto Teodoro Junior (2008, p. 2) medida que se manifesta sobre os artigos 14 e 125 do Comando Processual Civil, em seu artigo jurdico Boa-f e processo: princpios ticos na represso litigncia de m-f, papel do juiz. Vejamos: [...] Esse conjunto normativo se acha assentado sobre conceitos e noes genricas e vagas, como si acontecer com os preceitos ticos em geral. Noes como lealdade e boa-f, resistncia injustifcada, procedimento temerrio etc. no correspondem a normas precisas, mas a regras principiolgicas, que mais se apresentam como parmetros do que como comandos normativos. No podem ser aplicadas de imediato ou automaticamente, pois reclamam do juiz uma atividade complementar para preencher a regra legal aberta. Para adequ-las aos casos concretos, ter o aplicador de se remontar a valores ticos que no se acham defnidos na lei e que, por isso, tero de ser pesquisados no terreno tico-moral, segundo os padres dos costumes e da eqidade. Em nome da lealdade e boa-f, dever o juiz impedir genericamente a fraude processual, a coluso e qualquer conduta antitica e procrastinatria. No h uma tipicidade para as infraes morais. Tal como preconiza o Cdigo Processual Modelo Iberoamericano, os atos processuais, dentro de uma clusula geral, debern ser lcitos, pertinentes ytiles. Habrn de ser realizados converacidad y buena fey tener por causa uninters legtimo (art.73). A delimitao dessas condutas ilcitas, em relao a todos os sujeitos vinculados ao processo (rgo judicial, auxiliares do juzo, partes e advogados, intervenientes eventuais etc.) se encontra submetida ao princpio sintetizador da boa-f e lealdade, que pressupe o respeito a um determinado standard de moralidade que se identifca com a dignidade da justia. Este ltimo conceito representa o valor ltimo a que se devem adequar s condutas dentro do processo. 98 Universidade do Sul de Santa Catarina A responsabilidade pela adequada represso m-f processual e pela necessria valorizao do processo justo repousa muito mais sobre o julgador do que sobre o legislador. Este ps nas mos daqueles poderosos instrumentos ticos para moralizar o processo e tornar a prestao jurisdicional compatvel com os anseios do Estado Social e Democrtico. Do preparo e do esforo dos magistrados depende, portanto, a implantao efetiva do processo tico idealizado pela Constituio e normatizado pelo Cdigo de Processo Civil. claro que este desiderato pode ser grandemente favorecido se as partes e advogados cumprirem espontaneamente seus deveres ticos durante o desenvolvimento do processo. A responsabilidade maior, porm, do rgo jurisdicional pela soma de poderes com que conta para reprimir a litigncia de m-f e imprimir ao processo o ritmo e o feitio conformes garantia constitucional de justia. Vejamos a opinio de Candido Rangel Dinamarco (2002, p. 259- 260) sobre os deveres das partes e procuradores: Diz a propsito o Cdigo de Processo Civil Modelo para a Amrica Latina que as partes, seus representantes ou assistentes e, em geral, todos os partcipes do processo, pautaro sua conduta pela dignidade da Justia, pelo respeito devido entre os litigantes e pela lealdade e boa- f. Tambm nessa linha, o Cdigo de Processo Civil brasileiro, que se mostra particularmente empenhado em cultuar a tica no processo, traz normas explcitas quanto aos limites da combatividade permitida e impe severas sanes deslealdade. Tambm constitui dever de todos que participam no processo de no produzirem provas, nem praticarem atos inteis ou desnecessrios declarao ou defesa do direito, inciso IV do artigo 14. As provas apresentadas em juzo pelas partes devem ser pertinentes causa em litgio, por sua vez, capazes de materializar e elucidar os fatos arrolados no processo. Dessa forma, vedado s partes pleitearem a produo de provas inteis em juzo, sujeitas condenao pela prtica de ato protelatrio, com o intuito de retardar a marcha processual. 99 Direito Processual Civil I Unidade 2 Assim, as provas apresentadas no processo e a sua devida produo devem ser pertinentes, necessrias ao bom andamento do processo. Finalmente, o inciso V do artigo 14 determina o dever das partes de cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou fnal. vedado s partes no processo criar obstculo para que sejam cumpridas as ordens judiciais, como: cumprimento de liminares em sede de mandado de segurana; ao civil pblica; aes possessrias; tutela antecipatria, cautelares etc. Acrescenta-se que o artigo 15 do Cdigo Civil probe s partes e aos advogados de utilizarem expresses injuriosas nas peas processuais, sob pena de o juiz mandar risc-las de ofcio ou a pedido do ofendido. Salienta-se que quando as expresses injuriosas forem proferidas oralmente, o magistrado, usando o seu poder de polcia, advertir o advogado para que ele se porte com urbanidade, caso contrrio, caar-lhe- a palavra. Diante de tudo o que foi dito, conclui-se que cabe a todos os envolvidos no processo afrmar e defender a verdade dos fatos, no omitindo as informaes teis e pertinentes ao bom desenvolvimento do processo. 100 Universidade do Sul de Santa Catarina Seo 3 Litisconsortes, interveno de terceiros e nulidades processuais A relao jurdica processual - formada pelo juiz, autor e ru - poder ser ampliada s partes envolvidas no litgio. Nesse entendimento, o litisconsorte signifca a existncia de pluralidade de partes, tanto no polo ativo, com mais de um autor, como no passivo, com mais de um ru. Nos dizeres de Vicente Greco Filho (2007, p. 126), normalmente, nas demandas, comum a presena de apenas um autor e um ru. Por outro lado, vrios outros motivos podero agregar ao litgio, no polo ativo ou passivo, mais de uma pessoa. Podem assim, estar ligando conjuntamente vrios autores contra um ru, ou um autor contra vrios rus, ou ainda vrios autores contra vrios rus. Essa pluralidade de partes denomina-se litisconsrcio. Para Luiz Guilherme Marinoni (2007, p. 172), comumente, tende-se a defnir o litisconsrcio como a presena de mais de um sujeito em um dos plos da relao processual. Assim, o litisconsorte pode ser delimitado como um instituto que possibilita a unio de vrios sujeitos em um nico processo, tanto no polo ativo quanto no passivo, os quais buscam alcanar interesses comuns. Dessa forma, a referida interao de afnidades no litgio possui intima ligao com o princpio da economia processual dos atos e a sua devida isonomia reduz, sensivelmente, o perigo de decises confitantes no processo. Quanto sua posio no processo, o litisconsrcio poder ser classifcado como: ativo; passivo; ou recproco. Isto depender da presena de mais de um autor ou de mais de um ru no processo. 101 Direito Processual Civil I Unidade 2 Chama-se de litisconsrcio ativo quando h pluralidade de autores representando, por sua vez, o polo ativo da relao processual. O litisconsrcio passivo refere-se pluralidade de rus na posio de resistncia dos pleitos pretendidos pelo autor. Por outro lado, denomina-se litisconsrcio recproco, misto ou concomitante, quando, em um nico processo, h pluralidade de autores e rus, tanto no polo ativo quanto no passivo da relao jurdica. Em relao ao tempo ou momento da formao do litisconsrcio no processo, ele poder ser: inicial, ou seja, desde o incio da propositura da demanda; ou ulterior, ou seja, posterior sua formao. O litisconsorte inicial, quando formado na fase postulatria do processo por intermdio da petio inicial. O litisconsrcio chamado de ulterior, quando acaba se formando no decorrer do processo, ou seja, quando j foi defagrada a relao jurdica processual. O litisconsrcio poder ser classifcado como: facultativo; ou necessrio. E, ainda, ele pode ser dividido em simples ou unitrio. Pode-se dizer que, diante da redao dada ao artigo 46 do CPC, litisconsrcio facultativo aquele formado espontaneamente no processo, quando a legislao permitir a sua formao. O inciso I do artigo 46 discorre que duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide. Sabiamente, de forma didtica, Marcus Rios Gonalves (2008) aponta que o inciso I se refere conexo de forma mais intensa. Salienta que, sempre que houver comunho de direitos e obrigaes, a conexo estar presente. 102 Universidade do Sul de Santa Catarina Um exemplo comum solidariedade ativa ou passiva, onde, diante de existncia de uma nica dvida, haver pluralidade de titulares ou devedores. Vejamos os incisos II e III do mesmo dispositivo legal: II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir. Verifca-se, de plano, que os incisos II e III reiteram situaes paradigmas, merecendo vrias crticas dos doutrinadores. Finalmente, seu inciso IV discorre que: IV - ocorrer afnidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito; fnalmente ressalta-se que todos os incisos se relacionam intimamente com o instituto da conexo, apesar do conceito de conexo ser mais amplo. Sobre o inciso IV, Angelito Dornelles da Rocha (2008, p. 1), em seu artigo Do Litisconsrcio Necessrio Passivo, discorre que: A afnidade uma conexidade alvitada, possui uma intensidade inferior em relao conexidade. A afnidade quando existe uma semelhana sufciente entre as demandas que possibilite a admissibilidade do litisconsrcio. Pode esta semelhana ser somente de um elemento abstrato das causas de pedir, sendo este o fundamento jurdico-substancial de ambas as demandas, sendo o ru um s, como por exemplo, dois processos que sejam fundamentados pelo mesmo dispositivo da lei material ou da Constituio. Pode tambm a afnidade entre duas demandas ser pelo fato que originou ambas, podendo diferir o contexto dos fatos narrados por um ou por outro litigante. Um exemplo prtico de afnidade de questes seria o consumo de medicamento para determinada doena, cujos efeitos sejam incuos. Os consumidores deste medicamento tm em comum o consumo do mesmo medicamento e o seu carter lesivo. Formada a convico da lesividade deste medicamento, o juiz estar preparado para julgar as demandas propostas por duas ou mais de duas pessoas. 103 Direito Processual Civil I Unidade 2 Apesar da independncia caracterstica de sua formao perante o processo, o juiz poder, conforme autoriza o pargrafo nico do artigo 46 do CPC, limitar o litisconsrcio facultativo no tocante ao nmero de pessoas, quando o mesmo puder comprometer a rpida soluo do processo, ou, ainda, difcultar a defesa em juzo. Caso haja pedido de limitao do litisconsorte, o prazo ser interrompido, recomeando da intimao das partes da deciso. Salienta-se que a jurisprudncia majoritria ptria entende ser razovel o nmero de dez litisconsortes, com o intuito de no prejudicar o andamento feito. No tocante limitao litisconsorcial, Nelson Nery Junior (2010, p. 271) ensina que quanto ao primeiro motivo de limitao (comprometimento da rpida soluo do litgio), o juiz pode reconhec-lo de ofcio, dado que decorre de sua funo de diretor do processo (art.125). Sobre o segundo motivo limitador - difculdade de defesa -, a limitao depende de pedido expresso do ru, que deve faz-lo no prazo de resposta. O simples pedido de limitao de litisconsorcial interrompe o prazo para a resposta. Por outro lado, relevante ressaltar que o litisconsorte facultativo se subdivide em: simples; ou unitrio. Ambos esto diretamente atrelados deciso judicial. chamado de litisconsrcio simples aquele onde o juiz poder decidir de forma distinta para cada litisconsorte, onde todos atuaro de forma independente no processo. J, no regime do litisconsorte unitrio, a deciso proferida pelo juiz na sentena dever ser idntica para todos os litisconsortes. O artigo 48 do Cdigo Processual Civil contempla o regime do litisconsorte simples, ditando que sero tratados com certa independncia em relao parte contrria nos autos, sendo que os atos e omisses de um no prejudicaro os demais litisconsortes, salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no prejudicaro nem benefciaro os outros. 104 Universidade do Sul de Santa Catarina Nesse contexto, Marcus Vincius Rios Gonalves (2008) ressalta a importncia dos regimes ditados aos litisconsortes, classifcando-os em dois grupos: regime do litisconsorte simples; e regime do litisconsorte unitrio. Conforme o autor: Regime do litisconsorte simples: regido pelo CPC, ART. 48. Cada litisconsorte ser tratado perante a parte contrria como um litigante distinto, e os atos e omisses de um no prejudicaro nem benefciaram os outros. regime da autonomia dos litisconsortes. Portanto, se um contestar e outro no, somente este ser considerado revel, aplicando-se a ele a presuno da decorrente. Se apenas um litisconsorte recorrer da sentena, o provimento do recurso benefciar apenas ele. No entanto esta autonomia pode sofrer restries. possvel, por exemplo, que um dos rus conteste e o outro no, mas que a matria alegada pelo primeiro seja de natureza comum, que acabe por favorecer inexoravelmente o outro. Por exemplo, uma vtima de acidente de trnsito ajuza demanda indenizatria em face do motorista que dirigia o veculo que causou o acidente e o respectivo proprietrio. Os dois so citados, mas somente o segundo contesta. Se a defesa apresentada for de que o veculo j havia sido vendido por ele antes do acidente, o c-ru no ser benefciado, pois o tipo de defesa apresentada pessoal, que diz respeito apenas ao contestante, e no se estende ao co-ru. Todavia se a matria alegada for a inexistncia de danos no veculo da vtima, no h como o juiz acolher a tese sustentada pelo ru que a alegou sem benefciar o co-ru, que no havia apresentado contestao. A sentena deve ser coerente, e no possvel o juiz julgar o pedido improcedente por inexistncia de danos em relao a um dos rus e condenar o outro a ressarci-los. (GONALVES, 2008, p. 161). No tocante ao regime unitrio, continua o mesmo autor: Regime do litisconsorte unitrio: aqui a sentena h de ser igual para todos. Por isso, o regime no mais da autonomia, mas o da interdependncia dos atos 105 Direito Processual Civil I Unidade 2 processuais praticados. Nesse tipo de regime, cumpre ao juiz verifcar se o ato praticado pelo litisconsorte benfco ou prejudicial aos demais. H atos processuais que so favorveis para quem os pratica: a apresentao de contestao, o arrolamento de uma testemunha e a interposio de um recurso entre eles. H, porm, aqueles que so prejudiciais, como o reconhecimento jurdico do pedido e a confsso. Quando o ato processual benfco, ainda que praticado s por um, favorece a todos os litisconsortes, que so benefciados porque a sentena h ser igual para todos. Se um deles contestou, como se todos tivessem contestado; o mesmo ocorrer se apenas um houver interposto o recurso, pois no pode a segunda instncia prover o recurso interposto por um sem favorecer igualmente os demais, j que a soluo h de ser idntica para todos. Porm se ato prejudicial, no se pode afastar a regra bsica de que um litigante jamais poder ser prejudicado por ato de outro. Se um litisconsorte confessou ou reconheceu o pedido, este ato no prejudicar os demais [...] (GONALVES, 2008, p. 161). Nesse prisma, no litisconsrcio unitrio, a deciso proferida pelo juiz dever ser igual para todos os litisconsortes, sejam eles autores ou rus, no podendo a deciso ser procedente para um litisconsorte e improcedente para outros. Quando litisconsrcio no for facultativo, ele ser considerado necessrio. Isto ocorre quando determinada demanda somente poder ser defagrada em juzo com a presena de todos os sujeitos, seja pela imposio da lei ou por fora da natureza do litgio, conforme o artigo 47 do CPC. Conceitua Marinoni (2007, p. 143), o litisconsrcio necessrio [...] aquele que se forma no pela vontade das partes, mas por determinao de lei, ou pela prpria natureza da pretenso tutela do direito deduzida em juzo (artigo 47 do CPC). No entanto, o autor alerta, a no formao desse litisconsrcio importar na impossibilidade de se examinar o mrito da pretenso deduzida, devendo o juiz extinguir o processo sem julgamento do mrito. Marcus Vincius Rios Gonalves (2008, p. 148) exemplifca o seguinte: em duas hipteses ser obrigatrio litisconsrcio: quando houver lei determinando a sua formao ou quando a 106 Universidade do Sul de Santa Catarina natureza da relao jurdica for tal que o juiz tenha de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes. O autor salienta ainda que [...] a primeira hiptese mais simples, pois no h como se discutir quando a lei impe a sua formao, como por exemplo, nas aes de usucapio, em que o art. 942 estabelece a citao daquele em cujo nome o imvel estiver registrado, bem como todos os confantes e dos terceiros interessados. (GONALVES, 2008, p. 148). Na percepo de Angelito Dornelles da Rocha (2008, p. 2), - Do Litisconsrcio Necessrio Passivo litisconsorte necessrio seria: A lei processual civil no esclarece quando o litisconsrcio ser necessrio ou quando ele ser facultativo. Existem, pela lei processual civil, duas hipteses de necessariedade do litisconsrcio necessrio. Conforme o artigo 47 do CPC, o litisconsrcio ser necessrio quando a lei assim o prever ou quando a lide tiver que ser decidida, pela natureza da relao jurdica, de modo uniforme. Ora, h casos em que seria meramente impossvel existir duas decises opostas, confitantes uma da outra acerca de uma mesmo objeto incindvel. O litisconsrcio ser necessrio, portanto, quando for unitrio e quando assim a lei o determinar. No havendo incidncia de qualquer uma dessas duas hipteses, o litisconsrcio ser facultativo. Pelo princpio da liberdade das partes, o litisconsrcio, pela regra geral, facultativo. Sabe-se que pelo princpio da liberdade das partes, somente por meio de espcies normativas devidamente elaboradas, conforme as regras de processo legislativo constitucional podem-se criar obrigaes para o indivduo, pois so a expresso da vontade geral. Nos casos onde houver o litisconsrcio necessrio, o sujeito s poder agir em associao com outro ou em face de dois ou vrios, tambm em conjunto. Em suma, o litisconsrcio somente ser considerado necessrio quando versar sobre um objeto incindvel ou quando a lei o estabelecer de modo especfco, mesmo que o objeto no seja incindvel. Inicialmente, sobre o instituto da interveno de terceiros, cabe aqui esclarecer que terceiro seria a denominao dada pessoa 107 Direito Processual Civil I Unidade 2 estranha, que adentra na relao jurdica processual, ou seja, aquele que no considerado parte do processo j instaurado. Ressalta-se que a legislao somente dever admitir que terceiro estranho adentre na relao processual j defagrada, quando os seus direitos ou obrigaes, de forma direita ou refexa, possam ser atingidos pela futura deciso judicial. Dessa forma, Marcus Rios Gonalves (2008, p. 164) esclarece: S se justifca a interveno de terceiro em processo alheio quando a sua esfera jurdica puder, de alguma maneira, ser atingida pela deciso judicial. No se pode admitir que terceiro que no possa ser afetado, ou que seja afetado apenas de fato, possa intervir. imprescindvel que ele seja juridicamente afetado. [...] Como esses terceiros tero suas esferas jurdicas atingidas, embora de forma refexa, como conseqncia de sua proximidade com a relao jurdica sub judice o legislador autoriza que eles intervenham no processo alheio. De acordo com o autor, terceiros seriam aqueles que no fguram como parte no processo. Haver interveno quando ls ingressarem em processo pendente. (GONALVES, 2008, p. 164). Luiz Guilherme Marinoni (2006, p. 184), descreve na prtica o seguinte: [...] o terceiro que pretende auxiliar a parte em processo j instaurado requerer ao juiz, petio escrita, seu ingresso na causa. A respeito da pretenso, ouvir o juiz as partes do processo, pelo prazo de cinco dias, que tm essa ocasio para impugnar o pedido. Por outra tica, no se pode negar que o instituto da interveno de terceiros, indiferentemente se o terceiro for chamado ao processo, ou ainda, adentre no feito de forma espontnea, o referido instituto est relacionado diretamente ao princpio da efetividade processual, haja vista a busca da otimizao dos atos processuais praticados em uma nica demanda. 108 Universidade do Sul de Santa Catarina Assim, o instituto litisconsorcial poder intervir no litgio de duas formas: espontnea, por assistncia ou oposio; ou provocada, por nomeao autoria, denunciao lide e chamamento ao processo. Conforme Vicente Greco Filho (2007, p. 136): Tradicionalmente, costuma-se classifcar a interveno de terceiros como interveno espontnea e a interveno provocada, segundo a voluntariedade daquele que ingressa em processo alheio. Outra classifcao leva em considerao a posio do terceiro perante o objeto da causa. De acordo com esse critrio, a interveno deve ser adesiva ou principal. Ser adesiva, tambm chamada de ad coadjuvandum, quando o terceiro ingressa e se coloca em posio de auxiliar de parte, como ocorre na assistncia; e ser principal quando o terceiro ingressa exercendo o direito de ao, pleiteando algo para si ao Judicirio, como acontece na oposio. A interveno de terceiro no processo dar-se- das seguintes maneiras: auxiliando uma das partes; opondo-se a ambas as partes; substituindo o ru; para garantir o direito de regresso das partes; ou, ainda, quando chamado pelo ru, para que o mesmo no suporte sozinho os efeitos da deciso judicial. Vejamos como acontece a forma de interveno de terceiros por assisncia. Apesar do Cdigo de Processo Civil no disciplinar a matria relativa assistncia no captulo de interveno, sem sombra de dvida ela considerada uma das formas de interveno. 109 Direito Processual Civil I Unidade 2 Denota-se que a assistncia dividida em duas espcies: simples; ou litisconsorcial. Conforme preconiza o artigo 50 do CPC, entende-se como assistncia simples aquela estabelecida em uma determinada causa, entre duas ou mais pessoas, quando o terceiro tiver interesse jurdico para que a sentena seja favorvel a uma delas, autor(es) ou ru(s), podendo, dessa forma, assisti-las. Observa-se que o assistente simples no possui a qualidade de parte, apenas adentra no processo para auxiliar uma delas no processo, em funo de seu interesse jurdico na deciso a ser proferida pelo juiz, recebendo, por sua vez, o processo no estado em que se encontra. No entanto, a sua posio de mero assistente da parte perde fora medida que a referida interveno assume a posio da prpria parte, ou seja, o direito discutido em juzo tambm lhe pertencer. Ele deixa de ser um mero auxiliar, para fazer parte da relao processual, sendo esta forma de interveno denominada de assistncia litisconsorcial. Por isso, de suma importncia diferenciar os limites de atuao das modalidades de assistncia. Assim, o assistente simples apenas um coadjuvante da parte assistida, com a funo de lhe prestar auxlio, no podendo contrariar os direitos daquele que assiste. A relao do assistente simples de total dependncia das decises que podero ser tomadas no curso do processo pelo assistido, conforme artigo 52 do CPC: Art. 52. O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos poderes e sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que o assistido. Pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de negcios. Caso seja considerado revel o assistido, o assistente poder apresentar contestao, dentro do prazo legal, e ele ser intimado para todos os demais atos ocorridos no processo, atuando no feito, como gestor de negcios em proveito do assistido. 110 Universidade do Sul de Santa Catarina Importa dizer que, diante da inrcia da apresentao em juzo da pea contestatria pelo ru ou pelo assistente e, por sua vez, promovida a citao por outros meios legais, ser nomeado curador especial, segundo o artigo 9 do CPC, assim, dispensando o assistente da funo de gestor de negcios do assistido. Na fase recursal, isto , no segundo grau de jurisdio, caso o assistido - autor ou ru - no apresentar recurso, o assistente simples no poder recorrer em seu lugar, mesmo dentro do prazo legal. Isso quer dizer que, na assistncia simples, caso a parte assistida resolva desistir, renunciar ou promover acordo no processo, levando-o extino, os poderes do assistente simples tambm cessaro, de acordo com a redao dada ao artigo 53 do Cdigo de Processo Civil: Art. 53. A assistncia no obsta a que a parte principal reconhea a procedncia do pedido, desista da ao ou transija sobre direitos controvertidos; casos em que, terminando o processo, cessa a interveno do assistente. Quanto ao cabimento da interveno do assistente simples, o pargrafo nico do artigo 50 do CPC discorre com clareza que caber o instituto da assistncia em todos os tipos de procedimento, salvo, quando se tenha coisa julgada. Art. 50. Pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro, que tiver interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, poder intervir no processo para assisti-la. Pargrafo nico. A assistncia tem lugar em qualquer dos tipos de procedimento e em todos os graus da jurisdio; mas o assistente recebe o processo no estado em que se encontra. Neste ponto, frisa-se que no haver espao para qualquer tipo de assistncia no processo de execuo, salvo quando apresentando embargos execuo extrajudicial, no qual discutvel matria de mrito. No tocante aos limites de atuao do assistente simples, pode-se ressaltar que, diante da ausncia de impugnao no prazo legal, o pedido do assistente ser aceito pelo juiz. Todavia, caso alguma 111 Direito Processual Civil I Unidade 2 das partes apresente resistncia entrada do assistente ao litgio, o juiz analisar o pedido do assistente em apartado do processo, no prazo de 5 dias, autuando-o em separado, podendo autorizar a produo de provas, caso necessrio, conforme o artigo 51 do CPC: Art. 51. No havendo impugnao dentro de 5 (cinco) dias, o pedido do assistente ser deferido. Se qualquer das partes alegar, no entanto, que falece ao assistente interesse jurdico para intervir a bem do assistido, o juiz: I - determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e da impugnao, a fm de serem autuadas em apenso; II - autorizar a produo de provas; III - decidir, dentro de 5 (cinco) dias, o incidente. Elucida-se que o assistente simples ser atingido pela sentena de forma refexa, tendo em vista no ser considerado titular do direito pleiteado em juzo. Porm, aps o julgamento do feito, o assistente simples no poder discutir a justia da deciso em nova demanda, isso quer dizer, que far a coisa julgada quanto aos fundamentos no que pese aos fatos tomados como verdadeiros pelo juiz, os quais j foram discutidos no litgio. Por outro lado, conforme o artigo 55 do CPC: Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que: I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de infuir na sentena; ou ainda, demonstre em juzo que: II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu; [...] Nesse sentido, pertinente citar os exemplos didticos do autor Marcus Vincius Rios Gonalves, (2008, p. 180): 112 Universidade do Sul de Santa Catarina Um exemplo pode ajudar a aclarar o fenmeno. Imagine-se que A ajuza em face B uma ao de reparao de danos. O ru tem seguro e poderia exercer o direito de regresso contra a seguradora no mesmo processo, desde que fzesse a denunciao da lide. Mas suponhamos que no o faa. A seguradora poder ingressar como assistente simples, pois tem interesse jurdico em que a sentena seja favorvel ao ru. Ao julgar o dispositivo o juiz decidir se o ru deve ou no pagar ao autor, proferindo um comando condenatrio ou de improcedncia. Para tanto ele deve analisar na fundamentao, os fatos que embasaram o pedido: se o fato (acidente, por exemplo) est comprovado, se foram demonstrados os danos, se h nexo de causalidade entre um e outros e se houve culpa do ru. Caso todas essas questes sejam respondidas afrmativamente, a sentena ser de procedncia. Se a seguradora interveio como assistente simples, ela sofrer os efeitos da deciso. Isso signifca que, em um futuro processo, agora entre o segurado e a seguradora, pra cobrana de direito de regresso, esta no poder defender-se alegando que no houve o fato, nem dano, nexo ou culpa. Tais questes j foram decidas como fundamentos de fato, no processo anterior, em que a seguradora participou como assistente simples. Por isso para ela, tornaram-se fatos indiscutveis. A seguradora poder defender-se alegando, talvez que o seguro estivesse vencido, ou que no h cobertura para aquele tipo de sinistro, mas no rediscutir o que j foi decidido como fundamento de fato na sentena anterior. Isso a justia da deciso. J na modalidade de assistente litisconsorcial, verifca-se que ela possui maior fexibilidade, sendo permitido, nessa modalidade, contrariar os direitos do assistindo, o que no poderia ser diferente, pois os direitos pleiteados em juzo tambm so seus, haja vista o papel do assistido ser de substituto processual, ou seja, legitimado extraordinrio. Sobre o presente tema, Marcus Vincius Rios Gonalves (2008, p. 172) salienta: A assistncia litisconsorcial guarda relao com o litisconsrcio facultativo unitrio, estudado anteriormente, embora os fenmenos sejam distintos. Os dois institutos s existem no campo da legitimidade extraordinria. Para que haja um litisconsrcio facultativo 113 Direito Processual Civil I Unidade 2 unitrio, preciso que exista uma relao jurdica nica, uma incindvel com vrios titulares. E tambm que haja um dispositivo legal autorizando que ela, apesar dos vrios titulares, possa ser defendida por apenas um deles em juzo. Isso s ser possvel no campo da legitimidade extraordinria concorrente, em que se permite que uma coisa que pertena a vrios seja discutida em juzo por apenas um, que defender o que, embora seja parte seu, tambm de outros. Quando houver essa faculdade, de que a coisa de muitos seja defendida em juzo s por um, se os titulares preferirem ir juntos a juzo, haver litisconsrcio facultativo unitrio. Se, porm, um deles for sozinho a juzo na defesa da coisa comum, estar defendendo a parte que lhe toca e a que pertence aos demais titulares. Estes, portanto, no sero partes, mas co-titulares da coisa ou do direito que est sendo discutido em juzo, portanto, substitudos processuais, os quais, sendo titulares do direito, podero requerer o seu ingresso posterior no feito, na qualidade de assistentes litisconsorciais. Isso implica dizer que aqueles que poderiam ter sido litisconsortes facultativos unitrios e no o foram, porque optaram por no propor a ao conjuntamente, podero requerer o seu ingresso ulterior na condio de assistentes litisconsorciais, que, nesse caso, nada mais sero litisconsortes facultativos unitrios ulteriores. Tero os mesmos poderes que as partes, embora, por terem ingressado posteriormente, devam respeitar os atos processuais praticados antes (...). Quando um bem tem a mais de um proprietrio ou possuidor, a lei autoriza que apenas um deles ajuze ao reivindicatria ou possessria da coisa comum. Nada impede que todos os titulares o faam em conjunto, formando um litisconsorte facultativo unitrio. Se, porm apenas um for a juzo, ele ser substituto processual dos demais, que podero requerer o seu ingresso posterior na qualidade de assistentes litisconsorciais. Assim, conforme analisado acima, diante da posio mais confortvel do assistente litisconsorcial perante o processo, frisa- se que, mesmo diante da desistncia, renncia ou acordo daquele que assiste, caber ao assistente litisconsorcial decidir pela continuidade ou no do processo. Ao contrrio do que acontece na assistncia simples, o assistente no dependent e das decises do assistido na assistncia litisconsorcial, isto , ele ser considerado independente, em virtude de ele assumir a qualidade de parte na relao processual. 114 Universidade do Sul de Santa Catarina A matria inerente ao assistente litisconsorcial vem regulada no artigo 54 do CPC, o qual, sem sombra de dvida, demonstra que o assistente possui liame direto com a parte contrria no litgio: Art. 54. Considera-se litisconsorte da parte principal o assistente, toda vez que a sentena houver de infuir na relao jurdica entre ele e o adversrio do assistido. Pargrafo nico. Aplica-se ao assistente litisconsorcial, quanto ao pedido de interveno, sua impugnao e julgamento do incidente, o disposto no art. 51. Humberto Teodoro Junior (2005, p. 135) delimita, da seguinte forma, os poderes do assistente litisconsorcial: [...] No caso da assistncia litisconsorcial (art.54), assumindo o assistente a qualidade de litisconsorte, ser- lhe- lcito prosseguir na defesa do seu direito, ainda que a parte originria haja desistido da ao, haja reconhecido a procedncia do pedido ou haja transacionado com o outro litigante. Quanto ao direito de recorrer, sendo assistente litisconsorcial tambm parte do processo, ter sempre a faculdade de interpor recursos, ainda quando o assistido no o faa. J quanto aos efeitos da sentena, no tocante ao assistente litisconsorcial, elucida-se que ele ser diretamente atingido pela coisa julgada e no de forma refexa como ocorre na assistncia simples. Exemplifca com prioridade Gonalves (2008, p. 179): [...] Imaginemos um imvel pertencente a A, B e C indevidamente ocupado por D. Nada impede que os trs proprietrios vo juntos a juzo, em litisconsorte facultativo unitrio. H tambm a possibilidade legal de que um deles v ajuzo para defender sozinho a coisa toda. Se o fzer, estar reivindicando no s a sua parte ideal, mas a de seus companheiros. Estes, portanto, sero substitudos processuais, titulares das outras duas teras partes que esto sendo discutidas em juzo por A, e sero atingidos pela coisa julgada, de qualquer maneira, caso seja proferida a sentena de mrito. No entanto na 115 Direito Processual Civil I Unidade 2 qualidade de substitudos, podero requerer seu ingresso como assistentes litisconsorciais. Mas intervindo nessa qualidade ou no, sero atingidos diretamente pela sentena e pela imutabilidade de seus efeitos. Vejamos a representao de assisncia no seguinte fuxograma: Figura 2.6 Assistncia. Fonte: THEODORO JNIOR, 2005, p. 138. 116 Universidade do Sul de Santa Catarina A prxima espcie de interveno de terceiros chamada de oposio. Na oposio, o opoente adentra no processo j instaurado em juzo pelas partes originrias, autor ou ru, onde reclama para si o direto pleiteado entre as partes, ou seja, em pretende demonstrar em juzo que o objeto litigioso no pertence ao autor e nem, tampouco, ao ru. De forma geral, pode-se dizer que a oposio uma nova ao que ocupa o mesmo processo. Assim, o opoente tenta afastar do litgio os opostos, autor e ru, os quais so qualifcados no processo como seus adversrios, conforme artigo 56 do CPC: quem pretender, no todo ou em parte, a coisa ou o direito sobre que controvertem autor e ru, poder, at ser proferida a sentena, oferecer oposio contra ambos. Observa-se, com muita ateno, que a oposio ser interventiva ou espontnea, quando o pedido de ingresso do opoente for formulado antes da audincia de instruo e julgamento. Caso o referido pedido seja posterior, em fase mais avanada do litgio, ele no ser considerado interveno de terceiros, gerando, por sua vez, um novo processo, que nada tem a ver com o instituto da interveno de terceiros, apesar de ser distribudo por dependncia por fora da conexo. Nesse sentido, a oposio, por ter natureza de ao, a qual aproveita o mesmo processo j em curso, dever seguir os mesmos regramentos da petio inicial, de acordo com o artigo 282 e seguintes do CPC, podendo a mesma, caso no preencha os requisitos de admissibilidade do processo, ser indeferida liminarmente, conforme preconiza o artigo abaixo. Vejamos artigo 295 do Cdigo Processual Civil: Art. 57. O opoente deduzir o seu pedido, observando os requisitos exigidos para a propositura da ao (arts. 282 e 283). Distribuda a oposio por dependncia, sero os opostos citados, na pessoa dos seus respectivos 117 Direito Processual Civil I Unidade 2 advogados, para contestar o pedido no prazo comum de 15 (quinze) dias. Pargrafo nico. Se o processo principal correr revelia do ru, este ser citado na forma estabelecida no Ttulo V, Captulo IV, Seo III, deste Livro. Aceita a oposio pelo magistrado, ser determinada a citao dos opostos (autor e ru) para apresentarem contestao no lapso temporal de 15 dias, onde o juiz decidir o processo em uma nica sentena, julgando as duas aes, da mesma forma que ocorre na conexo de aes, conforme os artigos 58 e 59 do CPC, in verbis: Art. 58. Se um dos opostos reconhecer a procedncia do pedido, contra o outro prosseguir o opoente. Art. 59. A oposio, oferecida antes da audincia, ser apensada aos autos principais e correr simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela mesma sentena. Reitera-se que, caso a oposio for autnoma, ou seja, apresentado o pedido aps superada a audincia de instruo, para no trazer entraves ao feito, ser instaurado um novo processo. Os opostos, tambm nesta modalidade, sero citados conforme dita o artigo 57 do CPC aqui no existe interveno de terceiros. Vejamos os artigos legais, que tratam do procedimento: Art. 60. Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o procedimento ordinrio, sendo julgada sem prejuzo da causa principal. Poder o juiz, todavia, sobrestar no andamento do processo, por prazo nunca superior a 90 (noventa) dias, a fm de julg-la conjuntamente com a oposio. Art. 61. Cabendo ao juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer em primeiro lugar. Frisa-se que, sempre que puder, o juiz dever dar preferncia no julgamento da oposio autnoma, haja vista ter formado um processo autnomo e posterior ao originria, ou ainda, simultaneamente, por fora da conexo em uma nica sentena. 118 Universidade do Sul de Santa Catarina Ao contrrio da assistncia, a oposio considera prpria do processo de conhecimento procedimento comum rito ordinrio, ou, ainda, aceito no procedimento especial, a menos que ele se converta em ordinrio. A oposio no pode ser pleiteada perante o processo de conhecimento rito sumrio, de acordo com o artigo 275 do CPC, nem, tampouco, no processo de execuo ou no cautelar. Vejamos a representao de oposio no seguinte fuxograma: Figura 2.2 Oposio. Fonte: THEODORO JNIOR, 2005, p. 113. 119 Direito Processual Civil I Unidade 2 A espcie interventiva de nomeao autoria, uma das formas provocadas de interveno de terceiros, possui o objetivo de substituir o ru originrio da ao pelo nomeado, que, at ento, era terceiro estranho relao processual. Dessa forma, o ru diz/alega/acredita ser parte ilegtima passiva para suportar a deciso judicial, trazendo ao feito, isto , nomeando autoria o verdadeiro ru. Assim, de acordo com a redao dada aos artigos 62 e 63 do Cdigo de Processo Civil, caber nomeao a autoria quando aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo- lhe demandada em nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor; ou, ainda, aplica-se tambm o disposto no artigo antecedente ao de indenizao, intentada pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de terceiro. Na primeira situao vislumbrada pelo artigo 62, a lei faz meno ao simples detentor da coisa, onde, na verdade, quem deveria estar respondendo em juzo era o proprietrio ou o possuidor do bem. Como exemplo, cita-se que, de forma errnea, acionado judicialmente o responsvel por uma fazenda, caseiro, para responder uma ao de reparao de danos defagrada pelo vizinho, achando que o caseiro o proprietrio do bem. Diante dessa situao dever o caseiro realizar a nomeao autoria do seu patro, legtimo proprietrio do referido patrimnio. A segunda situao prevista pelo artigo 63 ocorrer quando algum pratica um ato cumprindo ordens de outro, que, por sua vez, incidem nas relaes estreitas entre mandante mandatrio. Observamos que tais relaes so muito comuns nos casos de subordinao, empregados, onde o mero detentor guarda a coisa sob sua responsabilidade, por ordens do verdadeiro proprietrio ou possuidor. 120 Universidade do Sul de Santa Catarina Quanto ao procedimento, de acordo com os artigos 64 a 68 do CPC, em suma, caso acolhida a nomeao autoria, o ru originrio da ao afastado da relao processual e automaticamente substitudo pelo nomeado, verdadeiro legitimado passivo. Vejamos: Art. 64. Em ambos os casos, o ru requerer a nomeao no prazo para a defesa; o juiz, ao deferir o pedido, suspender o processo e mandar ouvir o autor no prazo de 5 (cinco) dias. Art. 65. Aceitando o nomeado, ao autor incumbir promover-lhe a citao; recusando-o, fcar sem efeito a nomeao. Art. 66. Se o nomeado reconhecer a qualidade que lhe atribuda, contra ele correr o processo; se a negar, o processo continuar contra o nomeante. Art. 67. Quando o autor recusar o nomeado, ou quando este negar a qualidade que lhe atribuda, assinar-se- ao nomeante novo prazo para contestar. Art. 68. Presume-se aceita a nomeao se: I - o autor nada requereu, no prazo em que, a seu respeito, lhe competia manifestar-se; II - o nomeado no comparecer, ou, comparecendo, nada alegar. De acordo com os dispositivos legais acima lanados, no mesmo prazo da resposta, o ru apresentar a nomeao autoria em juzo, alegando ser parte ilegtima, por sua vez, requerendo que seja aceita a nomeao do terceiro indicado. Caso o ru no promova a nomeao no prazo legal ou, ainda, o faa de forma equivocada, nomeando pessoa diversa, ele ter que arcar com as perdas e danos causados ao autor da ao. Salienta-se que o prazo de 5 dias ser aberto ao autor para que ele se pronuncie no processo sobre a substituio do polo passivo da relao. O autor poder negar a substituio do ru, sem necessria justifcao, dando o motivo pelo qual acredite que o ru originrio da ao parte legtima, restituindo-se, na integral, o prazo para o ru se defender. Caso o autor fque em silncio, presume-se que a nomeao foi aceita. 121 Direito Processual Civil I Unidade 2 Suponha-se que o autor aceite o denunciado no prazo legal, onde o magistrado ir providenciar a citao do novo ru, o qual poder aceitar ou no a nomeao requerida. Nesse caso, ressalta- se que a situao se torna muita estranha, pois, apesar da omisso da norma, existem entendimentos que, caso o nomeado no aceite maliciosamente o encargo, caber futuramente ao autor, se desejar, processar o denunciado por perdas e danos em futura ao. Finalmente, aceita a nomeao, o nomeado ter devolvido o prazo para apresentar defesa em juzo. Segue o fuxograma da nomeao autoria: Figura 2.3 Nomeao autoria. Fonte: THEODORO JNIOR, 2005, p. 116. Apresentar justifcativa falida para compor o litgio, omitir a sua qualidade de ru e levar ao sua extino. 122 Universidade do Sul de Santa Catarina A denunciao da lide forma de interveno de terceiro, a qual adentra no processo por intermdio de uma nova ao, com o objetivo de garantir o direito ao exerccio de regresso, utilizando- se, por economia processual, o mesmo processo. Assim, garantida a possibilidade do denunciante ingressar com uma ao regressiva no mesmo processo contra o terceiro denunciado. Dessa forma, quando citado o terceiro, ele passa a ser ru na ao de denunciao. Pressupe-se que o denunciante possui uma relao de crdito com o denunciado, o qual se ressarcir caso venha a ser sucumbente, perdedor na ao originria. Salienta-se que o denunciado, alm de ser parte r na ao de denunciao, tambm far o papel de litisconsorte na ao originria, com o intuito de que seja improcedente ao autor a ao principal. Por este motivo, caso o denunciante seja vencedor na ao originria, automaticamente a ao de regresso movida contra ele ser de improcedncia, sendo ele, por sua vez, liberado do ressarcimento na ao em que ru. O artigo 70 do Cdigo Processual Civil aborda as situaes que se encaixam na denunciao: da garantia da evico, o resguardo a posse indireta e do direito de regresso. Vejamos: Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fm de que esta possa exercer o direito que da evico lhe resulta; II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada; III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. O inciso primeiro do artigo em comento, na lio de Humberto Teodoro Junior (2005, p. 117), diz o seguinte: 123 Direito Processual Civil I Unidade 2 ao chamamento do alienante, quando o adquirente a ttulo oneroso sofre reivindicao da coisa negociada por parte de terceiro. A convocao se faz pra que o denunciado venha garantir ao denunciante o exerccio dos direitos que lhe advm da evico [...]. O mesmo autor ressalta, ainda, que: [...] se o adquirente no lanar mo da denunciao da lide e vier a sucumbir perante a reivindicao da outra parte, no poder exercitar, contra o transmitente, o direto de garantia que da evico lhe resultaria. (Id., 2005, p. 117). E ele chama a ateno: [...] da a obrigatoriedade, na espcie, da denunciao da lide (JUNIOR, 2005, p. 117). J na segunda hiptese, que se refere denunciao a lide ao proprietrio ou possuidor indireto quando ao versar sobre bem em poder do possuidor direto e s este for demandado. (JUNIOR, 2005, p. 117). As situaes de posse indireta, so exemplifcativamente, os do usurio usufruturio, do credor pignoratcio e do locatrio [...]. (JUNIOR, 2005, p. 117). O autor alerta que [...] em todos esses exemplos, o proprietrio ou possuidor, ao ceder a posse direta a outrem, assumem o dever de garantir o exerccio normal dela por aquele que passa a ser o possuidor direto. (JUNIOR, 2005, p. 117). Para Teodoro Jnior, a ltima hiptese de denunciao da lide se refere aquele que estiver obrigado, por lei ou por contrato, a indenizar o denunciante, a ao regressiva, pelo prejuzo que eventualmente advier da perda da causa. (JUNIOR, 2005, p. 117). Ressalta-se que as partes (autor e ru) e, tambm, o prprio denunciado podero promover a denunciao da lide dos responsveis. Quanto ao procedimento prtico da denunciao da lide, podem-se enumerar os artigos abaixo do Cdigo Civil: Art. 71. A citao do denunciado ser requerida, juntamente com a do ru, se o denunciante for o autor; e, no prazo para contestar, se o denunciante for o ru. 124 Universidade do Sul de Santa Catarina Art. 72. Ordenada a citao, fcar suspenso o processo. 1 - A citao do alienante, do proprietrio, do possuidor indireto ou do responsvel pela indenizao far-se-: a) quando residir na mesma comarca, dentro de 10 (dez) dias; b) quando residir em outra comarca, ou em lugar incerto, dentro de 30 (trinta) dias. 2 - No se procedendo citao no prazo marcado, a ao prosseguir unicamente em relao ao denunciante. Art. 73. Para os fns do disposto no art. 70, o denunciado, por sua vez, intimar do litgio o alienante, o proprietrio, o possuidor indireto ou o responsvel pela indenizao e, assim, sucessivamente, observando-se, quanto aos prazos, o disposto no artigo antecedente. Art. 74. Feita a denunciao pelo autor, o denunciado, comparecendo, assumir a posio de litisconsorte do denunciante e poder aditar a petio inicial, procedendo-se em seguida citao do ru. Art. 75. Feita a denunciao pelo ru: I - se o denunciado a aceitar e contestar o pedido, o processo prosseguir entre o autor, de um lado, e de outro, como litisconsortes, o denunciante e o denunciado; II - se o denunciado for revel, ou comparecer apenas para negar a qualidade que lhe foi atribuda, cumprir ao denunciante prosseguir na defesa at fnal; III - se o denunciado confessar os fatos alegados pelo autor, poder o denunciante prosseguir na defesa. Art. 76. A sentena, que julgar procedente a ao, declarar, conforme o caso, o direito do evicto, ou a responsabilidade por perdas e danos, valendo como ttulo executivo. Conforme enumerado acima, a denunciao da lide, tanto pleiteada pelo autor como pelo ru ser apresentada em juzo por intermdio de petio inicial, conforme o artigo 71, sendo nela requerida a devida condenao do denunciado. 125 Direito Processual Civil I Unidade 2 O momento adequado para apresentao do requerimento da denunciao pelo ru no prazo da contestao, onde o denunciado, aps o ato citatrio, poder apresentar querendo defesa, sendo esta autnoma ou no corpo da defesa. Quando requerida pelo autor, feita na prpria inicial originria, apesar de ser procedimento pouco comum, o denunciado dever ser citado antes do ru da ao originria, tendo em vista que o mesmo poder apresentar sua petio inicial em juzo, aliando-se ao autor como litisconsorte. De acordo com o artigo 72, caso deferida a denunciao pelo juiz, aquele que efetivou o pedido dever fcar responsvel pela concretizao da citao do denunciado. Por outro lado, caso indeferido liminarmente a denunciao pelo magistrado, caber ao denunciante ingressar com agravo de instrumento. Na redao dada aos demais artigos supramencionados, observa- se que o denunciado parte r na ao movida pelo denunciante, todavia, em relao lide principal, ele possui interesse de que o denunciante seja vencedor, caso contrrio, o denunciado dever ser obrigado a ressarcir o denunciante. Quanto ao seu cabimento, ressalta-se que somente nos processos de procedimento comum rito ordinrio e sumrio, caber a denunciao da lide. Tendo em vista o seu cunho condenatrio, ela no ser admitida no processo de execuo e cautelar. Frisa-se, ainda, que, hoje, pacifcado o entendimento de que a denunciao da lide obrigatria nos casos de evico. Vejamos as seguintes fguras; a primeira, representando a denunciao da lide pelo autor, a segunda, pelo ru. 126 Universidade do Sul de Santa Catarina Figura 2.4 Denunciao da lide pelo autor. Fonte: THEODORO JNIOR, 2005, p. 126. 127 Direito Processual Civil I Unidade 2 Figura 2.5 Denunciao da lide pelo ru. Fonte: THEODORO JNIOR, 2005, p. 127. 128 Universidade do Sul de Santa Catarina Encerra-se o presente tema com a ltima espcie provocada de interveno de terceiros, conhecida como chamamento ao processo. A sua incidncia no processo dar-se- quando o ru requerer que sejam chamados ao litgio outros devedores para assumirem com ele a parte passiva da relao processual, como seus litisconsortes. Por consequncia, todos sero condenados pelo mesmo comando sentencial no caso de improcedncia. Observa-se o artigo abaixo do Cdigo Civil: Art. 77. admissvel o chamamento ao processo: I - do devedor, na ao em que o fador for ru; II - dos outros fadores, quando da ao for citado apenas um deles; III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum. Vejamos o que Marcus Vincius Rios Gonalves (2008, p. 201) comenta sobre o instituto do chamamento: Em vrios aspectos, ele distingue-se da denunciao da lide. Primeiro porque faculdade atribuda exclusivamente ao ru, enquanto da denunciao pode ser requerida por ambas as partes. Segundo, porque ao ru s cabe a faculdade de chamar ao processo os coobrigados em virtude de fana ou solidariedade. Essas so as causas especfcas que o ensejam, enquanto a denunciao cabe para o exerccio do direito de regresso, entre outras hipteses. Ademais, na denunciao no existe relao jurdica direta entre o denunciado e a parte contrria, mas apenas entre o denunciado e denunciante. J no chamamento, o chamado coobrigado e responde diretamente ao autor da ao, com quem mantm relao jurdica direta. O Chamamento ao processo sempre facultativo. Caso no seja requerido, o ru no perder direito de cobrar dos coobrigados em ao autnoma. [...] No entanto o chamamento ao processo permite que o ru traga ao processo outros rus, em face dos quais o autor 129 Direito Processual Civil I Unidade 2 no havia demandado originariamente. E o autor no pode impedir que isso ocorra. O chamamento ao processo tambm no ser admitido no processo de execuo ou cautelar, mas, somente, no processo de conhecimento procedimento comum rito ordinrio, e quando se tratar de contrato de seguro no rito sumrio. O procedimento prtico a ser adotado pelo chamamento ao processo mais simples. Ele vem enumerado nos artigos do Comando Processual abaixo: Art. 78. Para que o juiz declare, na mesma sentena, as responsabilidades dos obrigados, a que se refere o artigo antecedente, o ru requerer, no prazo para contestar, a citao do chamado. Art. 79. O juiz suspender o processo, mandando observar, quanto citao e aos prazos, o disposto nos arts. 72 e 74. Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores, valer como ttulo executivo, em favor do que satisfzer a dvida, para exigi-la, por inteiro, do devedor principal, ou de cada um dos co- devedores a sua quota, na proporo que lhes tocar. Assim, o instituto do chamamento ao processo dever ser requerido no prazo dado ao ru para contestar, sob pena de precluso. Este pedido realizado no prprio corpo da contestao, ou, ainda, via petio em apartado. Caso o juiz aceite o pedido, os chamados sero citados, na qualidade de litisconsortes passivos, benefciados pelo prazo em dobro para apresentao de defesa em juzo, seguindo-se do procedimento mais completo quanto citao e demais atos, o da denunciao da lide. O instituto do chamamento ao processo somente cabvel no processo de conhecimento, sendo vedada a sua incidncia em processo de execuo e no processo cautelar. 130 Universidade do Sul de Santa Catarina Frisa-se que, para que na mesma sentena, a qual equivale ttulo executivo judicial, o juiz ir declarar, a ttulo de responsabilidade dos chamados, na posio de coobrigados, lembrando que a sentena poder ser julgada de forma distinta, devido formao no caso em observao de litisconsortes simples. Cita-se, como exemplo, que sendo a sentena um ttulo executivo judicial, ele poder condenar o devedor principal, na qualidade de chamado, na obrigao de reparar os valores pagos pelo fador da dvida, o qual foi parte r na ao principal. Ainda no caso de obrigao solidria, o devedor que pagar a totalidade poder exigir do codevedor (chamado) o pagamento da quota do codevedor, no montante atribudo no contrato ou fxado por lei. Humberto Teodoro Junior (2005, p. 130) exemplifca, ainda, as seguintes situaes, quando da manuteno do chamamento ao processo: 131 Direito Processual Civil I Unidade 2 Figura 2.6 Chamamento ao processo. Fonte: THEODORO JNIOR, 2005, p. 131. 132 Universidade do Sul de Santa Catarina No tocante s nulidades processuais, pela caracterstica solene do processo civilista, regras e formas de atuao so ditadas em seu bojo quanto produo dos atos processuais, gerando, nessa ordem, inmeras consequncias internas e externas queles que no observarem os seus regramentos durante o seu desenvolvimento. Tais consequncias podero ensejar nulidades gravssimas no desenvolvimento processual, acarretando a inexistncia do processo. Outras podero ensejar a sua invalidade, levando-o nulidade absoluta ou, ainda, elas podero ser classifcadas de ordem relativa, passvel de regularizao no decorrer da marcha processual. As irregularidades, no primeiro momento, no chegaro a invalidar o ato processual, haja vista a fexibilidade quanto sua regularizao. Apesar da norma no trazer a distino entre as nulidades, observa-se que, dependendo da intensidade das consequncias trazidas ao feito e os seus refexos no tocante no observncia da prtica dos atos processuais, comprometendo, por sua vez, a validade do ato, a nulidade poder ser classifcada como: absoluta; ou relativa. A nulidade absoluta aquela que produz consequncias que ultrapassam a relao jurdica entre as partes, alcanando o mbito pblico. A nulidade relativa fca restrita ao campo particular envolvendo apenas as partes no litgio. Pela gravidade que envolve a nulidade absoluta, haja vista se tratar de matria de cunho pblico, ressalta-se que a mesma poder ser arguida no processo a qualquer tempo ou grau de jurisdio ordinrio. A legitimidade para sua arguio de todos os envolvidos no processo, sendo atribuio do juiz, de ofcio, das partes e do Ministrio Pblico, mesmo naqueles casos em que a sua participao de fscal da lei. 133 Direito Processual Civil I Unidade 2 Quanto ao lapso temporal, apesar de no existir prazo determinado no decorrer do andamento do feito para a sua correo, culminando na negativa de precluso, existem limites no processo para a sua arguio. Assim, observa-se com muita cautela que, caso a ao tenha transitado em julgado, resta apenas ao rescisria para desconstituir a coisa julgada, no lapso temporal de 2 anos, conforme artigo 485 do CPC. Caso contrrio, o ato viciado se perpetuar, no sendo mais possvel a seu acerto. Alguns exemplos: incompetncia absoluta, impedimento do juiz, prescrio e decadncia, ausncia do Ministrio Pblico, quando obrigatrio sua presena no feito. Conforme os artigos 246 e 247: Art. 246 - nulo o processo, quando o Ministrio Pblico no for intimado a acompanhar o feito em que deva intervir, ausncia de capacidade processual, citaes, Art. 247 - as citaes e as intimaes sero nulas, quando feitas sem observncia das prescries legais etc. A nulidade relativa, ao contrrio do que foi dito, apenas poder ser levantada pelas partes do confito, vedado ao juiz decret-la de ofcio. Dessa forma, diante do vcio relativo, o magistrado dever aguardar a manifestao da parte interessada, no pela parte causadora do vcio, conforme o artigo 243 do CPC, quando a lei prescrever determinada forma, sob pena de nulidade, a decretao desta no pode ser requerida pela parte que lhe deu causa, para que, posteriormente, venha a se manifestar sobre a pertinncia do pedido, sob pena de parcialidade. Salienta-se que a nulidade relativa, sempre, por se tratar de matria privada, caso no arguida no momento oportuno, previsto em lei, no incidir sobre ela os efeitos da precluso, ou seja, ela acabar se validando, deixando de ser considerada como um ato viciado. 134 Universidade do Sul de Santa Catarina Incompetncia relativa, apresentao de Exceo e suspeio do magistrado so alguns exemplos. Conforme o artigo 245: Art. 245 - a nulidade dos atos deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber parte falar nos autos, sob pena de precluso. Pargrafo nico - No se aplica esta disposio s nulidades que o juiz deva decretar de ofcio, nem prevalece precluso, provando a parte legtimo impedimento. Cabe, ainda, ressaltar que nem sempre fcil distinguir a nulidade absoluta da relativa, haja vista que a norma processual no enumera todos os vcios, o que no poderia ser diferente, diante da infnidade de normas. Neste caso, deve-se sopesar a intensidade das consequncias advindas do vcio, caso sejam de relevncia pblica, que sero classifcadas como de ordem absoluta. Caso no ultrapassem a esfera particular das partes, sero consideradas de ordem relativa. Outro aspecto relevante a incidncia do princpio da instrumentalidade das formas, onde o magistrado dever avaliar o grau de intensidade do vcio tanto na nulidade relativa quanto na absoluta. Assim, verifca-se nos autos que o ato, apesar de viciado, atingiu a sua fnalidade no processo, conforme o artigo 244 do CPC: quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, lhe alcanar a fnalidade. Finalizando a presente temtica, Augusto Tanger Jardim (2004, p. 6), em seu artigo jurdico Das Nulidades Processuais, acrescenta que: Ovdio Baptista da Silva acredita que os vcios, no campo processual civil, em geral, decorrem da inobservncia de forma por meio da qual um ato determinado deveria 135 Direito Processual Civil I Unidade 2 se realizar. Adota a concepo de J. FREDERICO MARQUES no tocante ao signifcado de forma, para o qual forma deve corresponder ao modo pelo qual a substncia se exprime e adquire existncia, compreendendo, alm de seus requisitos externos, tambm as circunstncias de tempo e lugar, que no deixam de ser igualmente modus por meio dos quais os atos ganham existncia no mundo jurdico. Verifca que as nulidades no processo civil so informadas pelos princpios da fnalidade e instrumentalidade das formas, tendo em vista que, os atos realizados com algum defeito de forma que no comprometam a obteno do fm a que se destinava no so atingidos pela nulidade. Diante do que foi dito, conclui-se que o princpio da fnalidade das formas dever atender no somente os atos relativamente viciados, mas tambm aqueles abatidos pela nulidade absoluta. Sntese Diante da vedao do Estado do uso da autotutela, salvo excees, como meio de resoluo dos confitos em sociedade, a Jurisdio assume a funo de pacifcao social. Nesse contexto, por intermdio da ao, o cidado exerce seu direito constitucional de acionar o Estado-Juiz para que o mesmo se pronuncie sobre a sua pretenso de direito. Os pleitos do autor so materializados na ao, a qual acolhe em seu bojo o bem da vida, isto , o direito material em face do ru. Nesse sentido, o direito subjetivo inerente a cada cidado, quando apresentado ao Poder Judicirio, constitui o direito fundamental de acesso justia. Assim, para que a ao possa ser apreciada e, por consequncia, seja posteriormente proferida uma sentena de mrito, acolhendo ou rejeitando os pedidos do autor, a mesma dever preencher determinadas condies de admissibilidade. No mesmo sentido, o processo dever atender a determinados requisitos, denominados pressupostos processuais, a fm de resguardar a sua existncia, validade e regularidade, para que se possa, fnalmente, proferir uma deciso sobre o confito trazido 136 Universidade do Sul de Santa Catarina a juzo pelas partes, alcanando o processo a sua fnalidade primordial. Dessa forma, diante no observncia das condies inerentes ao e dos pressupostos de admissibilidade, o processo estar fadado ao insucesso, levando-se extino do feito sem resoluo de mrito, de acordo com o artigo 267 do CPC. Alm das subordinaes no tocante s normas que regem a ao e os pressupostos de desenvolvimento vlido do processo, a pluralidade de partes poder incidir em uma nica demanda, afastando-se do modelo singular tradicional, que ocorre na maioria dos confitos entre o autor e o ru. Ainda, devido comunho de direitos e obrigaes, ou demonstrado em juzo seu interesse no desfecho fnal do confito, poder adentrar em processo pendente de julgamento, terceiro estranho relao processual j instaurada, por sua constituindo a interveno de terceiros, podendo ser esta interveno voluntria ou provocada. Por outro lado, salienta-se que, mesmo aps ter sido defagrado o processo pela parte interessada, de suma importncia salientar que os atos processuais que conduzem o processo devero se submeter forma, ao modelo, adequando-se, ao tempo, s normas legais, para evitar o seu perecimento, tornando-se, assim, viciados e inteis ao longo da marcha processual. Assim, pode-se concluir que se no houver a observao das normas legais que regem os atos processuais, isto culminar no comprometimento do bom andamento do feito, acarretando a sua nulidade. Atividades de autoavaliao 1. Sobre pressupostos processuais CORRETO afrmar que: I - Os pressupostos processuais de existncia (citatrio e outros) esto ligados nulidade absoluta, imprescritvel e reconhecvel a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio, e, at mesmo, aps o trnsito em julgado da sentena via ao declaratria de inexistncia. Deve- se observar, ainda, que, se tais vcios sejam reconhecidos no curso do processo, os mesmos podero ser sanados. 137 Direito Processual Civil I Unidade 2 II - Os pressupostos processuais de desenvolvimento vlido do processo, caso no sejam respeitados, esto sujeitos ao prazo decadencial de 2 anos aps o trnsito em julgado da sentena, via ao rescisria. III - Os pressupostos processuais de existncia, caso no sejam respeitados, esto sujeitos ao prazo decadencial de 2 anos aps o trnsito em julgado da sentena, via ao declaratria de nulidade de ato jurdico. a. ( ) I e II esto corretas; b. ( ) III est correta; c. ( ) I e III esto corretas; d. ( ) II est correta; e. ( ) todas esto corretas 2. Leia o enunciado abaixo e responda a questo: No propriamente dito uma modalidade de interveno de terceiros muito mais uma forma de acertamento da legitimidade do plo passivo da demanda, obrigao esta imposta ao ru ilegtimo. exclusiva do ru A citao se referencia a qual forma de interveno de terceiros? Qual o seu procedimento? Justifque sua resposta de acordo com o Cdigo de Processo Civil. Saiba mais Acesse os seguintes artigos eletrnicos, todos inseridos na Academia Brasileira de Direito Processual Civil (www.abdpc.org. br): Processo e cultura: praxismo, processualismo e formalismo em Direito Processual Civil, escrito por Daniel Francisco Mitidiero. A condenao direta do litisdenunciado, escrito por Daniela Ustrroz. 3 UNIDADE 3 Da formao da demanda, das modalidades de chamamento do ru e seus efeitos e das providncias preliminares Objetivos de aprendizagem Observar as modalidades de comunicao dos atos processuais por intermdio da citao, intimao e notifcao das partes. Aprender sobre os requisitos indispensveis formao da demanda, conforme os artigos 282 e 283 do CPC. Conhecer as modalidades de defesa disposio do ru e as consequncias diante da inrcia da apresentao da resposta no prazo ditado pela lei processual. Compreender a primeira etapa da fase ordinatria do feito, onde o juiz, aps apresentao da defesa pelo ru, ir tomar as primeiras providncias para o bom andamento do processo. Entender o tecido das consideraes que envolvem a fase postulatria do processo, a qual se inicia com o pedido inicial e se esgota com apresentao da defesa pelo ru, indo ao encontro da fase ordinatria, para que, em ambas, se tenha uma exata noo da sua importncia em nosso ordenamento jurdico. Sees de estudo Seo 1 Formao da demanda e das formas de chamamento do ru Seo 2 Respostas do ru. Revelia. Providncias Preliminares 140 Universidade do Sul de Santa Catarina Para incio de estudo Para incio de estudo, sero apresentar todos os enunciados que envolvem a fase postulatria do processo, desde o nascimento da ao at o chamamento do ru ao juzo, juntamente com as providncias preliminares prestadas pelo juiz da causa, contidas na fase ordinatria. Para tanto, far-se- uma abordagem da fase postulatria, a qual envolve os requisitos e os pressupostos necessrios para a formao da demanda em juzo. Superado este ponto, tratar-se- das modalidades de comunicao dos atos processuais e dos aspectos inerentes sua validao no processo, seguindo-se das formas de defesa, que podero ser manejadas pelo ru, em especial a contestao e as consequncias ligadas sua ausncia, implicando ao revel os efeitos da revelia, presuno de veracidade relativa dos fatos. Conclui-se o presente estudo com a anlise preliminar do processo depois de superado o prazo para apresentao de defesa, dando incio fase ordinatria do feito. Seo 1 Formao da demanda e das formas de chamamento do ru De acordo com Alexandre Freitas (2008), a petio inicial o instrumento da demanda, sendo que esta se refere ao ato inicial de impulso da atividade jurisdicional do Estado, exigida em razo da inrcia caracterstica desta funo. Conforme Greco Filho (2007), a pea tcnica que deve conter os requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo e no os vcios do art. 295. O incio da demanda realiza-se com a iniciativa do autor em introduzir uma causa em Juzo. Ele realizado por meio do instrumento da petio inicial, ou seja, refere-se ao ato formal pelo qual, em essncia, est descrito o pedido do autor. A petio inicial exige requisitos formais para o ajuizamento da demanda, os quais so tradicionalmente denominados como
A prestao jurisdicional com seus fundamentos incidir sobre esse pedido. 141 Direito Processual Civil I Unidade 3 requisitos da petio inicial e constam, quase todos, no art. 282 do CPC. Neste artigo esto quase todos os requisitos, com exceo de um outro, essencialmente, previsto no art. 39, I, do CPC: o endereo onde o advogado do autor receber as intimaes que lhe forem dirigidas. (CMARA, 2008, p. 306) De acordo com Elpdio Donizetti (2009), qualquer que seja o procedimento, quando se fala em petio inicial, refere-se ao ato processual com os requisitos do art. 282 e seguintes, ainda que subsidiariamente. Conforme o art. 282 do CPC, a petio inicial deve conter os seguintes requisitos: I - o juiz ou tribunal, a que dirigida; II - os nomes, prenomes, estado civil, profsso, domiclio e residncia do autor e do ru; III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; IV - o pedido, com as suas especifcaes; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - o requerimento para a citao do ru. Segundo Cmara (2008), a indicao do rgo judicirio a que se dirige a petio inicial extremamente relevante para a sua regularidade, por se tratar de ato de comunicao de vontade e de conhecimento, mostrando ao Estado o rgo que o demandante tem por competente para conhecer a causa. No inciso segundo, Cmara (2008) indica que o autor deve apresentar todos os elementos de que dispe e que tornem possvel a individualizao das partes da demanda. Assim, embora o dispositivo legal ora analisado no diga expressamente, o autor deve - desde que possvel - indicar o nmero dos registros das partes, permitindo uma identifcao mais fcil e evitando os males da homonmia. Como destaca Cmara (2008), o acesso ao Judicirio no pode fcar garantido apenas para os contribuintes, 142 Universidade do Sul de Santa Catarina com inscrio no CPF ou no CNPJ, uma vez que todos, sem qualquer distino, tm direito de acesso ordem jurdica justa. Conforme Donizetti (2009), o fato e os fundamentos jurdicos do pedido, inciso III, isto , a causa petendi, o nexo que existe entre ela e o efeito jurdico afrmado, o pedido, ou, em outras palavras, a razo por que ao fato narrado se deve atribuir esse efeito. Os fatos que se referem norma so os que compem a causa de pedir prxima, ou seja, os fatos que segundo a descrio do demandante lesaram ou ameaaram o seu direito. Os fundamentos jurdicos so a causa de pedir remota, ou seja, o ttulo, ou o fato constitutivo, do direito afrmado pelo autor. Para esta fase, Cmara (2008) afrma ser absolutamente desnecessria a indicao de dispositivos legais, onde o autor busca os fundamentos para embasar a demanda, uma vez que se deduz que o juiz conhece o direito. Do fato e fundamento jurdico deve, logicamente, decorrer o pedido, que precisa ser expressamente formulado com clareza e preciso. Sua importncia tal, conforme Greco Filho (2007), pois incide na deciso e, consequentemente, na coisa julgada, defnindo a lide, bem como o objeto do processo. O pedido formulado com dois alcances: em carter imediato, no qual o autor pede determinada providncia jurisdicional, como: condenao, declarao, constituio ou extino de relao jurdica; e em carter mediato, no qual uma providncia traduz um bem jurdico material, como o pagamento, a desocupao do imvel, a nulidade do contrato etc. Ambos os aspectos podem fcar contidos na mesma expresso verbal que os formula, mas eles se distinguem na essncia, visto que o primeiro, o imediato, tem contedo processual e o segundo, mediato, refere-se ao direito material. O pedido deve ser certo e determinado, a conjuno ou deve ser entendida como e, de acordo com o art. 286, caput. Segundo Donizetti (2009), pedido certo pedido expresso, pelo menos no que respeita o gnero do objeto pretendido, e determinado 143 Direito Processual Civil I Unidade 3 o pedido cujo objeto foi individuado quanto ao gnero e quantidade. O art. 286 permite a formulao de pedido genrico, o que signifca que pedido certo quanto existncia, quanto ao gnero, mas ainda no individuado no que respeita quantidade. No dizer de Greco Filho (2007, p. 112), ele admitido nas seguintes hipteses: I- Nas aes universais, se no puder o autor individuar, na petio, os bens demandados. Aes universais so aquelas cujo bem material demandado uma universalidade de bens, por exemplo, o estabelecimento comercial, o esplio. Numa ao de petio de herana, por exemplo, o pedido genrico, porque se refere a todos os bens que couberem no quinho. II Quando no for possvel determinar, de modo defnitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito. Pode ocorrer que, no momento da propositura, o autor no tenha, ainda, a possibilidade de determinar o quantum debeatur, porque no tem a situao ainda no se consolidou. possvel, portanto, formular pedido ilquido para que o valor seja fxado na sentena ou at posteriormente em liquidao de sentena, na forma dos arts. 475 A e ss. III - Quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. Aqui tambm se aplica a possibilidade de liquidao posterior sentena. O pedido comunitrio, previsto no art. 287 do CPC, exemplifcado por Donizetti (2009) como o caso em que o autor impe ao ru: absteno da prtica de algum ato; tolerncia de alguma atividade; e prestao de ato ou entrega de coisa. O pedido comunitrio requer a cominao de pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso de antecipao de tutela, conforme os arts. 461, 4, e 461-A, CPC. 144 Universidade do Sul de Santa Catarina Este doutrinador emenda que a cominao de pena no possui carter de indenizao, para compelir o ru a cumprir o que est previsto no ttulo e o que foi determinado na deciso concessiva de tutela antecipada ou na sentena fnal. O Cdigo ainda permite a formulao de pedido alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a obrigao por mais de um modo, de acordo com o art. 288 do CPC. Greco Filho (2007) utiliza-se da argumentao de que, para este caso, o direito material no permite ao autor pedir as duas prestaes cumulativamente, mas apenas uma delas, alternativamente. Essa situao em favor do devedor pode ser reconhecida pelo juiz ainda que no tenha sido expressa na inicial, desde que a alternatividade seja assegurada ao ru pela lei ou pelo contrato. Se a escolha competir ao credor, este dever faz-la na inicial, optando por um dos pedidos, que se tornar fxo. Se a escolha competir ao ru, a sentena tambm condenar alternativamente, fazendo o ru a escolha por ocasio da execuo. H, tambm, segundo Donizetti (2009), o pedido subsidirio, o qual se refere ao objeto imediato, tutela jurisdicional, na qual a prestao j fca defnida. O autor formula mais de um pedido em ordem sucessiva, a fm de que o juiz conhea o posterior, caso no possa acolher o anterior, conforme art. 289, CPC. A exemplo disso, o autor pede a entrega do apartamento ou a devoluo das prestaes pagas. O juiz, no acolhendo um pedido, pode acolher o outro. Entende-se, porm, como sucessivo o pedido que feito cumulativamente com um primeiro, e que s pode ser concedido se este o for, como, por exemplo: um pedido de resciso contratual cumulado com reintegrao de posse. O pedido de prestaes peridicas, ou de trato sucessivo, est previsto no art. 290 do CPC, o qual permite ao juiz incluir na condenao prestaes peridicas ou de trato sucessivo, ainda que o autor no as tenha requerido. Destarte, segundo Greco Filho (2007), caso o devedor deixe de pagar ou consignar as prestaes peridicas no curso do processo, a sentena as incluir 145 Direito Processual Civil I Unidade 3 na condenao enquanto durar a obrigao e, vencendo as prestaes, aps a prolao da sentena, a incluso implcita. Na viso de Donizetti (2009), o pedido de prestao indivisvel, pelo art. 291 do CPC, aplicado, tambm, hiptese de solidariedade ativa, ou seja, qualquer um dos credores pode cobrar a dvida por inteiro, conforme os arts. 260 e 267 da CC. Todavia, em razo de a deciso ser uniforme para todos os credores, mesmo aquele que no participou do processo pode levantar sua parte, deduzidas as suas despesas na proporo do crdito. Alm da cumulao eventual, quando o acolhimento de um pedido implica rejeio do outro, o art. 292 permite a formulao de mais de um pedido contra o ru, a fm de que o juiz conhea ambos, conjuntamente. Tal fenmeno processual denominado pela doutrina de cumulao de aes. A cumulao pode ser: simples, quando os pedidos so absolutamente independentes; sucessiva, quando h uma relao de dependncia entre os pedidos, de forma que o acolhimento de um pressupe o do pedido anterior; eventual, quando a cumulao de pedidos subsidirios; e incidental, que ocorre quando o autor requer a declarao da existncia ou inexistncia de relao jurdica prejudicial. Desta feita, Greco Filho (2007) enumera os requisitos de admissibilidade da cumulao, conforme o art. 292, 1, do CPC: que os pedidos sejam compatveis entre si; que seja competente para conhecer deles o mesmo Juzo; e que o tipo de procedimento seja adequado para todos os pedidos. Acrescenta Donizetti (2009) que os pedidos so interpretados restritivamente, conforme art. 293, CPC, compreendendo-lhes, implicitamente: 146 Universidade do Sul de Santa Catarina os juros legais; a correo monetria; as custas processuais; os honorrios advocatcios; e as prestaes vincendas na obrigao de trato sucessivo Alm disso, conforme o art. 294 do CPC, apenas antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua conta as custas acrescidas em razo dessa iniciativa, uma vez que, seguindo o art. 264 do CPC, nenhuma alterao poder ser levada a efeito sem o consentimento do ru. Aps a identifcao da demanda, com a indicao das partes, da causa de pedir e do pedido, o art. 282, inciso V, exige que a determinao do valor da causa seja includa na petio inicial. Tal exigncia decorre da regra contida no art. 258 do CPC, segundo o qual a toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha contedo econmico imediato. Alm disso, o art. 259 claro em afrmar que o valor da causa constar sempre da petio inicial. Segundo Greco Filho (2007), esse requisito defne certas consequncias processuais e no apenas o pagamento de custas, dentre outras, dependendo da Lei Estadual de Organizao Judiciria. Vejamos as seguintes funes atribudas ao valor: a. determinar o procedimento sumrio; b) limita a admissibilidade de recursos; c) defne a competncia de Varas especializadas para causas de pequeno valor ou Varas distritais, nos termos lei local; d) determina a competncia de Tribunais de Alada, quando o valor for o critrio determinador da competncia; e) em certos casos, levado em considerao na fxao de honorrios de advogado. (GRECO FILHO, 2007, p. 108) Denomina-se em princpio o valor da causa ao valor do pedido. Mesmo aquelas causas nas quais o pedido no tem contedo econmico imediato, apesar do art. 20, 4 do CPC tratar de valor inestimvel sobre a fxao dos honorrios advocatcios, no 147 Direito Processual Civil I Unidade 3 correto que a inicial apenas refra o autor e a causa, no tendo contedo econmico, seja de valor inestimvel, pois necessrio que se atribua um valor em dinheiro, ainda que de modo fctcio. Alm disso, Cmara (2008) explica que o clculo do valor da causa deve fcar adstrito ao demandante, indicando-o na sua petio inicial, conforme uma srie de formas de clculo para o valor, previstas nos arts. 259 e 260 do CPC. Deve-se ater ao valor da causa como correspondncia vantagem econmica que se quer obter com o processo. As provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados, segundo art. 282, VI. Na prtica, de acordo com Donizetti (2009), permite-se que o autor, na inicial, apenas manifeste a inteno, ou seja, apenas formule protesto de produzir provas por todos os meios em direito permitidos, conforme o art. 332. Para Greco Filho (2007), basta a indicao da natureza da prova, que pode ser testemunhal, pericial etc., salvo os documentos que devero ser juntados com a inicial, de acordo com o art. 283. Por ltimo, o requerimento para a citao do ru fgura-se como requisito da petio inicial. tambm costume constar a denominao da ao que est sendo proposta. Tal requisito, mesmo no sendo essencial, bastante til para o esclarecimento do pedido e do procedimento a ser adotado. Donizetti (2009) acrescenta que a circunstncia de no se ter requerido a citao no conduz nulidade do processo se aquela foi feita e atendida pelo ru, no se podendo colocar em dvida que se postulava prestao jurisdicional. No entanto, como preleciona Greco Filho (2007), tal indicao no deve ser to genrica a ponto de obrigar o juiz a mandar especifc-la posteriormente. Ao lado dos requisitos apresentados no art. 282, pelo art. 39, inciso I, a petio inicial deve indicar, tambm, o endereo onde o advogado recebe intimaes. Deferida seja a petio inicial, o juiz determinar a citao do demandado para comparecer a uma audincia. Na sequncia, depois do ingresso da petio inicial proposta pelo autor e devidamente deferida pelo juiz, para que a relao jurdica processual esteja completa, nasce a necessidade do chamamento Chamada pelo CPC de audincia de conciliao, de acordo com o art. 277, embora a doutrina tenha preferido utilizar a terminologia audincia preliminar. 148 Universidade do Sul de Santa Catarina ao processo via ordem citatria do ru, para que o mesmo faa valer o seu direito constitucional de defesa quanto aos fatos e ao direito pleiteados em juzo, conforme o art. 213 do CPC: Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fm de se defender. Dessa forma, promovido o ato citatrio devidamente revestido pela validade, a trilogia processual torna-se plena e equilibrada com a presena de todos os sujeitos da relao jurdica processual: juiz, autor e o ru, caput do artigo 214 do CPC: Para a validade do processo indispensvel a citao inicial do ru. Por ser considerado o ato citatrio, pressuposto processual de existncia, a ausncia ou a nulidade da citao acarretar nulidade absoluta do feito. Porm, apesar de se tratar de matria de ordem pblica, caso constatado seu defeito durante a tramitao do processo, o comando citatrio poder ser acertado. Todavia, aps o trnsito em julgado, independentemente de prazo, caber o ajuizamento pela parte interessada da ao declaratria de nulidade de ato jurdico, conhecida como querela nullitatis. Reitera-se a redao dada ao artigo 214 do CPC, o qual prev dois comportamentos distintos que o ru poder promover no decorrer do processo para espancar o vcio citatrio: Art. 214 - Para a validade do processo indispensvel a citao inicial do ru. 1 - O comparecimento espontneo do ru supre, entretanto, a falta de citao. 2 - Comparecendo o ru apenas para argir a nulidade e sendo esta decretada, considerar-se- feita a citao na data em que ele ou seu advogado for intimado da deciso. Assim, conforme exposto, o ru poder simplesmente comparecer aos autos sem alegar a nulidade, suprindo o vcio citatrio, respeitando os atos j superados no processo, ou seja, ele receber o processo no estado onde se encontra. Por outro lado, o ru poder se sentir prejudicado com os atos praticados no processo durante a sua ausncia; nesse sentido, o ru ir arguir a nulidade inerente ordem citatria. Se esta for reconhecida pelo 149 Direito Processual Civil I Unidade 3 juiz, ela ser concretizada, devolvendo ao ru a oportunidade de apresentar a sua defesa, no momento em que ele ou seu procurador for intimado do comando decisrio. Cndido Rangel Dinamarco, em Atos de comunicao processual: citao e intimao retrata os atos de citao e intimao: Comunicao processual a transmisso de informaes sobre os atos do processo s pessoas sobre cujas esferas de direito atuaro os efeitos deste, eventualmente acompanhadas do comando a ter uma conduta positiva ou uma absteno. Ela essencial efetividade do princpio do contraditrio, fgurando como instrumentao tcnico-processual da cincia dos atos do processo, que inerente a este; contraditrio participao e, sem o conhecimento dos atos do adversrio ou dos pronunciamentos do juiz, a parte no saberia quando reagir a eles (o binmio cincia-reao, na composio do contraditrio oferecido s partes). Para ter efetiva oportunidade de reagir, preciso que o sujeito seja informado do ato e, para dar-lhe esse conhecimento, atuam-se os meios de comunicao processual. No sistema do Cdigo de Processo Civil so atos de comunicao processual a citao e as intimaes, incluindo-se todas elas entre os atos essenciais a toda e qualquer espcie de processo e sendo indispensveis qualquer que seja o procedimento adotado. Sem a citao, o sujeito sequer se torna parte no processo e, sem s-lo, absolutamente proibido impor-lhe os resultados deste. As intimaes so muitas ao longo do procedimento e sem elas nenhuma conduta se exige da parte, nenhum nus se impe e nenhum prazo fui. Disponvel em: <http:// xoomer.virgilio.it/direitousp/curso/dina51.htm>. Acesso em: 9 ago. 10 Citam-se as palavras sbias de Moacyr Amaral dos Santos (2008, p. 174), sobre a natureza da citao: A citao ato do juiz, o juiz que ordena a citao: Estando em termos a petio inicial, o juiz despachar, ordenando a citao do ru, para responder (Cdigo cit. Art. 285), feita de ordinrio, pelo correio (Cd. Cit., art.224). Isso no direito brasileiro. Diversamente 150 Universidade do Sul de Santa Catarina no direito francs, no italiano e outros ato da parte interessada, isto , do autor, por intermdio do ofcial, independentemente de despacho do juiz. ato escrito. Documenta o chamamento e a comunicao do conhecimento da demanda ao citado. Assim j o era no processo da cognitio extraordinria, em que o viator, funcionrio da justia, por ordem do juiz transmitia ao ru o Libellum conventionis, em que o autor expunha a sua pretenso. ato constitutivo da relao processual. At ento incompleta. Assim, desde o primitivo processo romano. Com a diferena de que, hoje, e j no procedimento imperial romano, a citao -in us vocatio o sufciente para ligar o ru ao processo, enquanto nos perodos das legis actionis e per formulas a instaurao e desenvolvimento do processo dependiam da presena das partes em juzo. Sobre os efeitos da citao vlida, Cndido Rangel Dinamarco acrescenta: Citao o ato mediante o qual se transmite ao demandado a cincia da propositura da demanda, tornando-o parte no processo. Antes de citado, o sujeito indicado pelo demandante como ru ou executado apenas parte na demanda, mas no processo no : essa qualidade lhe outorgada pela citao. Embora o processo j tenha existncia jurdica desde o momento em que proposta a demanda, sem ela e portanto sem ru na relao processual, seriam inefcazes todos os atos que se realizassem e os seus efeitos fnais. A citao no tem portanto o efeito de proporcionar a formao do processo. Uma coisa o dado puramente emprico e fenomenolgico de um processo que existe e outra, a valorao poltica e jurdica desse processo como instrumento apto ou no a produzir os resultados do exerccio da jurisdio. Sobre a relao processual, o efeito da citao consiste em completar sua estrutura trplice, de modo que a partir dela o processo conta com os trs sujeitos indispensveis para a preparao vlida e emisso efcaz do provimento jurisdicional esperado. Essa a razo por que, no sem alguma impropriedade, falou a doutrina em formao gradual do processo. [...] Caso seja omitida, no fui o prazo para a defesa nem o ru se reputar revel, mas nem por isso ele se considera ainda fora da relao processual: apesar de irregular a intimao a defender-se no procedimento ordinrio ou a comparecer audincia do sumrio, produzidos esto os efeitos substanciais e processuais da litispendncia em relao a 151 Direito Processual Civil I Unidade 3 ele, a quem no lcito alegar ignorncia da existncia do processo (arts. 219 e 263). Quando algum evento especial ocorre e preciso dar nova cincia do demandado que j fora citado, no se faz nova citao: repete-se apenas a intimao. Vrias hipteses de ocorrncia no rara na experincia processual ilustram esse pensamento: a) desistindo o autor da ao em relao a um ru ainda no citado, o outro, que j o fora, somente intimado (e no citado outra vez), para que comece a fuir o prazo para a resposta (art. 298, par.); b) se o juiz altera o dia e hora para a audincia no procedimento sumrio, as partes so intimadas e no o caso de citar novamente o ru; c) se na ao de consignao em pagamento o autor vier a complementar o depsito, disso o ru ser intimado e no novamente citado etc. Nem to difcil fazer essa abstrao mental e perceber que na unidade formal de um s ato existem na verdade dois atos processuais (citao e intimao). [...] Implementada a estrutura trplice da relao jurdica processual pela citao, a ela o ru estar integrado at ao fm e essa a razo por que se costuma dizer que a citao vale para todo o processo. No como as intimaes, que se destinam ao conhecimento de determinado ato e realizao de determinada conduta especfca. Fala-se tambm em citao inicial, o que uma redundncia porque o momento da citao somente aquele, logo depois da propositura da demanda e antes dos possveis comportamentos esperados do demandado. A citao deixa de ser inicial, somente quando feita a algum sujeito que deva integrar-se relao processual j no curso do procedimento, como se d nos casos de denunciao da lide, de chamamento ao processo, de litisconsorte necessrio que o juiz mandou incluir neste etc. Deixa tambm de ser propriamente inicial quando por erro houver sido omitida a citao de um ru indicado na demanda e em algum momento o juiz ou uma das partes se apercebe da omisso. Feita a citao (com a intimao que a acompanha), algum nus est sendo imposto ao demandado - seja o de apresentar resposta no prazo (procedimento ordinrio), ou o de comparecer com defesa audincia (procedimento sumrio), ou o de nomear bens penhora sob pena de faz-lo o credor (art. 657, 22 parte), ou o de pagar ou embargar o mandado monitrio sob pena de execuo (art. 1.102-c) etc. varivel o contedo desses nus segundo a espcie de processo ou tipo de procedimento, bem com as conseqncias do descumprimento de cada um - mas todos eles so inerentes condio de demandado, que sem a citao no existe. Disponvel em: <http://xoomer.virgilio.it/direitousp/curso/dina51.htm>. Acesso em: 9 ago. 10. 152 Universidade do Sul de Santa Catarina Superado o contesto inicial, que trata do comando citatrio, passa-se a analisar as espcies de citaes previstas pela legislao processual civil ptria. As modalidades de comando citatrio podem ser classifcadas como: citaes reais. So aquelas direcionadas pessoalmente ao ru, ao seu representante legal ou ao seu procurador legalmente habilitado: pelo correio, por ofcial justia ou, ainda, via procedimentos eletrnicos. A inrcia do ru no processo, aps o devido chamamento ao feito, acarretar os feitos da revelia, presuno relativa de veracidade dos fatos. fctas ou presumidas. Nesse tipo de modalidade citatria no se obtm a certeza de que a pessoa interessada, o ru, teve conhecimento pessoal da citao. So os casos da citao por edital ou por hora certa. O artigo 222 do CPC dispe sobre a citao concretizada via correio, sendo permitido ao autor optar, salvo excees legais, pela utilizao da citao postal para todas as comarcas do territrio nacional. Nesse sentido, as excees do seu manejo seriam as seguintes: Nas aes de estado - inerentes ao estado e capacidade das pessoas, direitos indisponveis como a ligadas fliao, interdio, ptrio poder etc.; Quando uma pessoa incapaz for r - proibido o seu manejo quando o ru for considerado pessoa incapaz. Diz respeito ausncia de capacidade processual - representante e assistido. Assim, a citao tambm dever ser endereada ao representante no caso de incapacidade absoluta ou na pessoa do seu assistente quando for incapacidade relativa, as quais sero efetivadas via ofcial de justia e no pelo correio; Quando for r pessoa de direito pblico - devido ao interesse pblico que representam, as pessoas jurdicas possuem privilgio quanto modalidade de citao, no sendo permitida a citao postal, somente via ofcial de justia; 153 Direito Processual Civil I Unidade 3 Nos processos de execuo - de acordo com o Livro II do CPC, atualmente destino aos ttulos executivos extrajudiciais, a citao ser realizada por intermdio de ofcial de justia, vedada sua prtica pelo correio. Observa-se que, devido ao advento da Lei n. 11232/2005, caber a intimao postal em citao para o devido cumprimento da sentena - ttulos judiciais. No entanto, na execuo de ttulos judiciais, por ela ser considerada um processo autnomo, que trata apenas de uma fase executiva do processo de conhecimento, o ru no ser mais citado, mas, sim, intimado pelo correio, vide artigo 475-J, pargrafo 1 do CPC; Quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de correspondncia - devido aos correios no prestarem servios em determinadas comarcas do interior do pas, resta imprestvel a citao via correios, tendo-se que buscar outros meios de comunicao para essas localidades; Quando o autor a requerer de outra forma - nada impede que o autor possa preferir que, ao invs do correio, a citao seja concretizada por outro modo legitimado por lei, como, por exemplo, via ofcial de justia. Ressalta-se que, apesar da omisso do artigo 222 do CPC, a citao via postal no ser reiterada, quando frustrada na primeira tentativa, de acordo com o artigo 224 do CPC, ou, ainda, quando for omisso ao autor o endereo do ru. Finalmente, quanto citao postal, a jurisprudncia ptria vem se curvando, reconhecendo-a como vlida quando do recebimento pelo responsvel por uma pessoa jurdica, sendo sufciente para a sua efetivao o simples carimbo da empresa, comprando seu ciente quanto ao recebimento do ato citatrio, aplicando, assim, a teoria da aparncia, ato muito frequente na Justia do Trabalho. Outra forma de citao real quando ela for efetivada por intermdio do ofcial de justia, sendo utilizada diante da negativa de recebimento postal, ou, ainda, quando a forma postal for vedada pela legislao processual. Conforme o art. 224 do CPC: Far-se- a citao por meio de ofcial de justia nos casos 154 Universidade do Sul de Santa Catarina ressalvados no Art. 222, ou quando frustrada a citao pelo correio. O Comando Processual, contido nos artigos 225 e 226 do CPC, alerta que o mandado destinado ao ofcial de justia para o devido cumprimento dever conter, sob pena de nulidade, os nomes das partes - o autor e o ru -, assim como o correto endereo do citado para a devida concretizao do ato. Alm disso, no corpo do mandado devero ser explicados os motivos que ensejaram o comando citatrio, as especifcaes da petio inicial, a advertncia a que se refere o artigo 285, segunda parte. Se o litgio versar sobre direitos disponveis, ele dever se reportar a possveis cominaes, como: imposies de multa diria devido ao descumprimento da obrigao contida na ao ou no ttulo etc. Dever, ainda, conter: data, hora, lugar do comparecimento; cpia do despacho do juiz que defagrou a citao, conforme preconiza o artigo 285 do CPC; o respectivo prazo para apresentao da defesa; a devida assinatura do escrivo; e a declarao de que ele subscrito por ordem do juiz. Salienta-se que o instrumento de mandado poder ser resumido incluindo todas as informaes contidas nos incisos expostos. Porm, o mais importante que o autor, quando do protocolo da petio inicial, dever juntar cpias sufcientes do petitrio em nmero idntico ao de rus, a fm de instruo do referido mandado, pargrafo nico do artigo 225 do CPC: O mandado poder ser em breve relatrio, quando o autor entregar em cartrio, com a petio inicial, tantas cpias desta quantos forem os rus; caso em que as cpias, depois de conferidas com o original, faro parte integrante do mandado. Quanto s atribuies do ofcial de justia, o cunho principal de encontrar o ru e promover a citao do mesmo. Registra- se que, na mesma oportunidade, ele ir ler o mandado ao ru, entregar-lhe a contraf e, no mesmo ato, colher a sua assinatura. Tambm de sua responsabilidade certifcar se o ru recebeu 155 Direito Processual Civil I Unidade 3 espontaneamente ou se recusou ao recebimento do mandado, obtendo a nota de ciente, ou certifcando que o ru no a aps no mandado (Artigo 226, CPC). A certido exarada pelo ofcial de justia possui f pblica, ou seja, presumem-se verdadeiros os fatos arrolados no referido documento, cabendo parte interessada se retratar diante de possveis defeitos ou de eventual falsidade. Frisa-se que o advento da Lei n. 11419/2006 prev a efetivao da citao por intermdio de meios eletrnicos. Observa-se que o referido procedimento poder ser manejado para qualquer modalidade citatria, inclusive em face da Fazenda Pblica. Para que essa modalidade de citao eletrnica tenha efccia, a mesma dever atender os requisitos legais, onde o citando dever ter acesso integral petio inicial e aos seus documentos. O incio do prazo, via meios eletrnicos, dar-se- a partir do primeiro dia til aps a consulta do ato citatrio. Assim, caso a consulta seja realizada em dia no considerado til, conta-se o prazo a partir do prximo dia til. Nesse sentido, Alencar Frederico, em seu artigo disponibilizado na Academia Brasileira de Direito Processual Civil (ABDPC), discorre sobre o sistema eletrnico citatrio de comunicao. Considerando as prticas dos atos processuais por meios eletrnicos, ele ensina com prioridade: Da utilizao dos meios eletrnicos. Como j dissemos, a Lei n. 11.419/2006 dispe sobre a informatizao do processo judicial, portanto, vejamos alguns pontos da Lei: Possibilidade e defnies. O artigo 1 incorpora a possibilidade da utilizao de meios eletrnicos na tramitao de processos judiciais, na comunicao de atos e na transmisso de peas processuais nos processos civil, penal e trabalhista, bem como aos juizados especiais, e em qualquer grau de jurisdio. Traz, ainda, alguns conceitos e defnies legais, tais como: a) meio eletrnico qualquer forma de armazenamento ou trfego de documentos e arquivos digitais; b) transmisso eletrnica toda forma de comunicao a distncia com a utilizao de redes de comunicao, preferencialmente 156 Universidade do Sul de Santa Catarina a rede mundial de computadores; c) assinatura eletrnica as seguintes formas de identifcao inequvoca do signatrio: i) assinatura digital baseada em certifcado digital emitido por Autoridade Certifcadora credenciada, na forma de lei especfca; ii) mediante cadastro de usurio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos. Utilizao dos meios eletrnicos.Para a utilizao dos meios eletrnicos, tem-se a necessidade, por parte do usurio, de prvio credenciamento no Poder Judicirio. O credenciamento no Poder Judicirio ser realizado mediante procedimento no qual esteja assegurada a adequada identifcao presencial do interessado (par. 1 do art. 2).Prazos.O artigo 3 estabelece o incio e o fm do prazo processual para atos praticados por meio eletrnico. Consideram-se realizados os atos processuais por meio eletrnico no dia e hora do seu envio ao sistema do Poder Judicirio, do que dever ser fornecido protocolo eletrnico. Sendo a petio eletrnica enviada para atender prazo processual, sero consideradas tempestivas as transmitidas at as 24 (vinte e quatro) horas do seu ltimo dia. Os prazos processuais tero incio no primeiro dia til que seguir ao considerado como data da publicao. (pargrafo 4 do artigo 4). Se o Sistema do Poder Judicirio se tornar indisponvel por motivo tcnico, o prazo fca automaticamente prorrogado para o primeiro dia til seguinte resoluo do problema. (pargrafo 2 do artigo 10 desta lei). Comunicao eletrnica dos atos processuais.Todas as formas de comunicao dos atos processuais podero ser feitas por meio eletrnico, e todas as comunicaes ofciais devero ser feitas preferencialmente, por meio eletrnico. Os documentos digitalizados.Os documentos produzidos eletronicamente e juntados aos processos eletrnicos com garantia da origem e de seu signatrio, na forma estabelecida nesta Lei, sero considerados originais para todos os efeitos legais. (art. 11, caput). A conservao e proteo dos autos.A conservao dos autos do processo poder ser efetuada total ou parcialmente por meio eletrnico. (art. 12, caput).Os autos dos processos eletrnicos devero ser protegidos por meio de sistemas de segurana de acesso e armazenados em meio que garanta a preservao e integridade dos dados, sendo dispensada a formao de autos suplementares. (art. 12, par. 1). Preveno, litispendncia e coisa julgada. Os sistemas buscaro identifcar os casos de ocorrncia de preveno, litispendncia e coisa julgada. (art.14). A armazenagem dos documentos.Os livros cartorrios e demais repositrios dos rgos do Poder Judicirio podero ser gerados e armazenados em meio totalmente eletrnico (art. 16) o que imprescindvel, pois 157 Direito Processual Civil I Unidade 3 economiza espao fsico, e agiliza sua localizao. Convalidao dos atos j praticados.Ficam convalidados os atos processuais praticados por meio eletrnico at a data de publicao desta Lei, desde que tenham atingido sua fnalidade e no tenha havido prejuzo para as partes. (art. 19) .Por fm cumpre ressaltar, que os rgos do Poder Judicirio devero regulamentar esta Lei. 2.4. A necessidade da utilizao dos meios eletrnicos. As alteraes trazidas pelas novas leis vieram em excelente hora por dois motivos: Primeiro. A crise de Poder Judicirio e a morosidade da prestao jurisdicional; e Segundo. A crescente incluso dos meios eletrnicos em nosso cotidiano. No de hoje que pregamos a utilizao dos meios eletrnicos na prestao jurisdicional. E como j dissemos e defendemos em outras oportunidades , o Operador Jurdico tem de estar preparado para enfrentar uma nova sociedade, entendendo a complexidade das relaes, trabalhando com os novos mecanismos e com as futuras tendncias de um mundo globalizado no podemos fcar presos a reminiscncias. O profssional do Direito no pode se fechar diante de tais inovaes, deve compreender sua importncia na luta para uma tutela jurisdicional mais clere e efetiva. Disponvel em: <http:// www.abdpc.org.br/artigos/artigo1056.doc> Acesso em 9, ago. 10 Tambm so reconhecidas pela legislao as citaes denominadas fctas ou presumidas, as quais apenas restam presuno de que o ru teve conhecimento do comando citatrio, citao por edital e citao por hora certa, no se obtendo, nessas modalidades, a certeza da efetivao do referido ato. Dessa forma, no sero aplicados os efeitos da revelia, presuno de veracidade, expostos no artigo 319 do CPC. Assim, um curador especial em defesa de seus direitos em litgio ser constitudo ao revel, de acordo com artigo 9, inciso II do CPC. Vejamos: Art. 9 - O juiz dar curador especial: I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. 158 Universidade do Sul de Santa Catarina Pargrafo nico - Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a este competir a funo de curador especial. A citao editalcia possui espao nos artigos 231 a 233 do CPC, a qual ser utilizada quando o ru for desconhecido ou incerto, ou ainda, quando ignorado, desconhecido, incerto ou inacessvel o lugar em que se encontre o ru, e demais casos previstos em lei, in verbis: Art. 231 - Far-se- a citao por edital: I - quando desconhecido ou incerto o ru; II - quando ignorado, incerto ou inacessvel o lugar em que se encontrar; Ex: Confnante Certo - Citao - Ao de Usucapio - Smula n 391 - STF; Possuidor - Citao - Ao de Usucapio - Smula n 263 - STF III - nos casos expressos em lei. Ex: Art. 654, Citao do devedor e nomeao de bens - Penhora, avaliao e arrematao - Execuo por quantia certa contra devedor solvente CPC; Citao por Edital; Edital (ais); Lugar Inacessvel; Ru Desconhecido. 1 - Considera-se inacessvel, para efeito de citao por edital, o pas que recusar o cumprimento de carta rogatria. Ex: Art. 12, 2, Lei de Introduo ao Cdigo Civil - LICC - DL-004.657-1942. Carta Rogatria; Lugar Inacessvel; Citao Edital. 2 - No caso de ser inacessvel o lugar em que se encontrar o ru, a notcia de sua citao ser divulgada tambm pelo rdio, se na comarca houver emissora de radiodifuso. Ex: Lugar Inacessvel. Para que a citao por edital seja considerada vlida, os seguintes requisitos devero estar presentes, conforme o mesmo artigo: 159 Direito Processual Civil I Unidade 3 I - a afrmao do autor, ou a certido do ofcial, quanto s circunstncias previstas nos ns. I e II do artigo antecedente; II - a afxao do edital, na sede do juzo, certifcada pelo escrivo; III - a publicao do edital no prazo mximo de 15 (quinze) dias, uma vez no rgo ofcial e pelo menos duas vezes em jornal local, onde houver; IV - a determinao, pelo juiz, do prazo, que variar entre 20 (vinte) e 60 (sessenta) dias, correndo da data da primeira publicao; V - a advertncia a que se refere o Art. 285, segunda parte, se o litgio versar sobre direitos disponveis. 1 - Juntar-se- aos autos um exemplar de cada publicao, bem como do anncio, de que trata o n II deste artigo. 2 - A publicao do edital ser feita apenas no rgo ofcial quando a parte for benefciria da Assistncia Judiciria. Ressalta-se que, caso a citao por edital seja utilizada com o intuito de trazer prejuzos ao ru no tocante sua defesa, onde for confgurada a m-f, o autor responder por perdas e danos, levando invalidao da citao por edital. Finalmente, a ltima modalidade prevista pelo Cdigo Processual Civil refere-se citao por hora certa, prevista nos artigos 227 a 229. O modelo citatrio por hora certa utilizado, compulsoriamente, quando o ru, de forma maliciosa e, por vrias vezes, tenta se esquivar do recebimento da ordem de citao. Diante dessa suspeita, o ofcial de justia, munido do mandado citatrio, procura o ru por 3 vezes em seu domiclio, com o cuidado de que as diligncias sejam efetivadas pelo ofcial em dias e horrios distintos, in verbis: Art. 227 - Quando, por trs vezes, o ofcial de justia houver procurado o ru em seu domiclio ou residncia, sem o encontrar, dever, havendo suspeita de ocultao, intimar a qualquer pessoa da famlia, ou em sua falta a qualquer vizinho, que, no dia imediato, voltar, a fm de efetuar a citao, na hora que designar. 160 Universidade do Sul de Santa Catarina Art. 228 - No dia e hora designados, o ofcial de justia, independentemente de novo despacho, comparecer ao domiclio ou residncia do citando, a fm de realizar a diligncia. 1 - Se o citando no estiver presente, o ofcial de justia procurar informar-se das razes da ausncia, dando por feita a citao, ainda que o citando se tenha ocultado em outra comarca. 2 - Da certido da ocorrncia, o ofcial de justia deixar contraf com pessoa da famlia ou com qualquer vizinho, conforme o caso, declarando-lhe o nome. Art. 229 - Feita a citao com hora certa, o escrivo enviar ao ru carta, telegrama ou radiograma, dando-lhe de tudo cincia. Assim, diante da suspeita de ocultao proposital do ru, o ofcial de justia informar algum da famlia ou, diante da ausncia, qualquer vizinho, que ele ir retornar em dia e hora marcados para promover o ato citatrio. Por ocasio de seu retorno no dia e horrio determinado, ante a ausncia do ru, o ofcial de justia concretizar a citao e integrar a contraf do referido ato ao familiar ou vizinho do ru. Posteriormente, caber ao escrivo enviar uma carta registrada ao ru dando conhecimento do referido ato citatrio, sendo desnecessria a comprovao quanto ao recebimento. Percebe-se que o Comando Processual Civil no diferencia os atos processuais inerentes intimao ou notifcao, classifcada a intimao como gnero e a intimao como espcie. A intimao ato processual de comunicao, utilizado para comunicar aos interessados, principalmente s partes, os atos praticados durante a tramitao do processo, tendo em vista que somente se pode utilizar a citao uma nica vez no processo; chamamento do ru para apresentar querendo defesa, utilizando- se, assim, a intimao para comunicao dos demais atos processuais. Encerrando a discusso sobre as formas de comunicao dos atos processuais, acrescentam-se ao estudo mais algumas palavras de Dinamarco: 161 Direito Processual Civil I Unidade 3 Intimao o ato pelo qual se d cincia a algum dos atos e termos do processo, para que faa ou deixe de fazer alguma coisa. (CPC, art. 234). O pronome algum, contido no art. 234, indica no somente as partes mas tambm os auxiliares da Justia e terceiros que de algum modo devam realizar atos no processo. H casos em que a intimao simplesmente d cincia de algum ato e outros em que, alm da cincia, contm um comando a ser cumprido. s partes so corriqueiramente apresentados, pela via das intimaes, os atos realizados pelo juiz (decises em geral), por um auxiliar da Justia (percias, partilhas) ou pelo adversrio (a prpria demanda inicial, juntada de documentos, interposio de recursos etc.). Assim so as intimaes, quando portadoras de mera cincia. Essas intimaes criam nus e fazem fuir prazos, mas no geram deveres. Ao intimar as partes de que a sentena foi proferida, o juzo no est emitindo um comando ao vencido para que recorra, mas simplesmente proporcionando-lhe oportunidade de faz-lo; o recurso uma faculdade que o vencido tem e ele a exercer segundo sua prpria e legtima deciso. A intimao do recurso interposto pelo vencido tambm no contm comando a responder, mas informao para que o vencedor responda, querendo. A estrutura da intimao torna-se complexa quando ela leva ao sujeito, alm do conhecimento de um ato judicial que lhe ordena uma conduta, o comando a realizar essa conduta. o que se v na intimao de testemunhas a comparecer e depor, de peritos a realizar seu trabalho e, em alguns casos, s prprias partes, para que cumpram deveres. Hiptese importantssima a intimao a cumprir o comando contido na condenao por obrigao de fazer ou de no-fazer (art. 461, : infra, n. 919); assim tambm a que se faz ao executado para que cesse a resistncia ilcita em caso de contempt of court (art. 601). No gera deveres, mas nus, a intimao da parte a providenciar a citao de litisconsorte necessrio ou mesmo a prestar depoimento pessoal (arts. 47, par. e 342); elas sofrero as conseqncias de eventual descumprimento, mas este no considerado um ilcito. O dever ou o nus de comparecimento s se impe quando a pessoa houver sido intimada com a antecedncia mnima de vinte-e-quatro horas, salvo se a lei dispuser especifcamente de modo diferente em relao a algum caso em particular (art. 192) - para mais ou para menos. Ao juiz pode ser lcito fxar prazos mais 162 Universidade do Sul de Santa Catarina amplos que os da lei, no porm mais breves (salvo casos excepcionalssimos, de extrema urgncia). Disponvel em: <http://xoomer.virgilio.it/ direitousp/curso/dina51.htm>. Acesso em: 9 ago. 10. Seo 2 - Respostas do ru. Revelia. Providncias Preliminares Da mesma forma que a Jurisdio Civil, quando acionada pelo cidado, o qual poder exercer o seu direito de ao, chamando para si a obrigao de solucionar os litgios para promover a pacifcao social, a Constituio Federal resguarda ao ru, em seu artigo V, o sagrado direito da defesa e do contraditrio em respeito ao devido processo legal e ao princpio processual da bilateralidade da ao. Sobre o direito de defesa do ru, Ada Pellegrine Grinover (2005, p. 279), cita o princpio da bilateralidade do processo, in verbis: No estudo da ao, viu-se que ela dirigida ao Estado e apenas a ele, mas com a ressalva de que, uma vez acolhida, a sentena a ser dada ter efeitos desfavorveis na esfera jurdica de uma outra pessoa. Essa outra pessoa o ru. O acolhimento do pedido do autor importa reconhecimento da juridicidade de sua pretenso e leva, assim, a interferir na esfera jurdica do ru, cuja liberdade sofre uma limitao ou uma vinculao de direito. A demanda inicial apresenta-se, pois, como o pedido que uma pessoa faz ao rgo jurisdicional de um provimento destinado a operar na esfera jurdica de uma outra pessoa. D-se a esse fenmeno o nome de bilateralidade da ao, que tem por conseqncia a bilateralidade do processo. Em virtude da direo contrria dos interesses dos litigantes, a bilateralidade da ao e do processo desenvolve-se como contradio recproca. O ru tambm tem uma pretenso em face dos rgos jurisdicionais (a pretenso a que o pedido do autor seja rejeitado), a qual assume uma forma antitica pretenso do autor. nisso que reside o fundamento lgico do contraditrio, entendido como cincia bilateral dos atos e dos termos 163 Direito Processual Civil I Unidade 3 do processo, com a possibilidade de contradit-los; e seu fundamento constitucional ampla garantia do direito ao processo e do acesso justia. Dessa forma, depois de concretizado validamente o chamamento do ru(s) ao juzo pelo ato citatrio, ele ter o nus de apresentar a defesa que achar pertinente devida impugnao dos pedidos requeridos pelo autor. Destaca-se que se trata de um nus e no de uma obrigao, pois o ru poder deixar de oferecer resistncia aos pleitos formulados pelo autor e optar por reconhec-los, conforme preconiza o artigo 269 do CPC, ou, ainda, no apresentar contestao. Todavia, ele ir arcar com os nus inerentes sua inrcia, revelia (vide artigo 319 e seguintes do CPC), a qual ser analisada posteriormente. Frisa-se que o ru poder manejar a defesa indireta, no mesmo prazo da contestao. Ainda assiste ao ru o direito de contra- atacar o autor via ao incidental, chamada de reconveno. Ressalta-se que o artigo 297 do Cdigo Processual Civil traz em seu bojo trs formas distintas de defesa: contestao; exceo; e reconveno. Apesar do CPC no enquadrar a Ao declaratria Incidental como modalidade de defesa, a mesma poder ser utilizada como prejudicial de mrito, na mesma oportunidade da apresentao da resposta. Na mesma esteira, o ru poder apresentar em juzo o incidente de impugnao ao valor da causa, previsto no artigo 261 do CPC. Nesses termos, a primeira defesa a ser analisada a contestao, devido sua importncia e consequncias geradas diante da inrcia do seu manejo pelo ru. A contestao considerada a principal defesa apresentada em juzo, meio pelo qual o ru resiste aos pedidos formulados pelo autor na petio inicial. O prazo para a sua apresentao em Denominada exceo de incompetncia ou suspeio. 164 Universidade do Sul de Santa Catarina pea escrita de 15 dias, no processo de conhecimento de rito ordinrio, contados aps a juntada do mandado citatrio aos autos. Deve-se esclarecer que o prazo contado em dobro para contestar possvel, quando, no processo, existir mais de um ru, litisconsorte passivo, com procuradores diferentes, de acordo com o artigo 191 do CPC: Quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o contados em dobro os prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos autos. Assim, direito que assiste aos litisconsortes com diferentes procuradores a dobra do prazo para contestao da ao, onde, somente depois de concludo o ciclo citatrio entre os litisconsortes, comear a fuir o prazo de defesa, em conformidade com a redao dada ao artigo 241 do CPC: Comea a correr o prazo: [...] III - quando houver vrios rus, da data de juntada aos autos do ltimo aviso de recebimento ou mandado citatrio cumprido. Isso signifca que, concluda a citao de todos os rus com a devida juntada ao processo do ltimo comprovante da citao, dar-se- a funcia do prazo para contestar a todos automaticamente, sem a necessidade de comunicao aos procuradores dos rus da juntada do ltimo comprovante aos autos por intermdio do juzo competente. Deve-se se esclarecer que, caso o autor desista de acionar judicialmente algum dos rus antes da efetivao da citao, o prazo para contestar somente se reiniciar quando da deciso da referida desistncia. Outro benefcio quanto ao prazo tratado no artigo 188 do CPC, o qual prev que ser contado em qudruplo quando for parte a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico: Computar- se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico. Acrescenta-se que o referido benefcio no restrito apenas ao Ministrio Pblico ou Fazenda Pblica. pacfco na jurisprudncia ptria que o mesmo se estenda s Autarquias e s Fundaes Pblicas. 165 Direito Processual Civil I Unidade 3 No processo de conhecimento de procedimento sumrio, somente a contestao, escrita ou oral, poder ser apresentada. Esta, caso necessrio, inclura em seu bojo o pedido-contraposto, pois a utilizao da reconveno em pea autnoma vedada assim como a exceo, excluindo-se, ainda, o manejo da ao declaratria incidental. O prazo para apresentao da contestao no procedimento sumrio dado na audincia conciliatria. A ordem citatria cumprida dever ser juntada aos autos no mnimo 10 dias antes da audincia, com o intuito de fornecer um prazo equilibrado ao ru para a apresentao de sua defesa. No corpo da pea contestatria, o ru poder produzir tanto a defesa de mrito direta quanto a indireta, conforme o artigo 300 do CPC: Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especifcando as provas que pretende produzir. Quanto defesa de mrito, destacada no mesmo artigo, deve-se esclarecer que o ru, em funo da sua relao jurdica de direito material, poder apresentar resistncia direta no bojo da pea contestatria aos direitos pleiteados pelo autor na petio inicial, ou seja, a defesa ora apresentada pelo ru versa apenas sobre o mrito da causa versada em litgio. Nesse sentido, Humberto Teodoro Junior (2005, p. 347) esclarece sobre a forma de defesa direta que poder ser apresentada pelo ru: [...] a relao de direito material, que o objeto da controvrsia existente entre as partes (lide ou litgio) e que confgura o mrito da causa, comumente de natureza privada. Identifca-se pela causa petendi e pelo pedido que o autor formulada na petio inicial. Porm, em preliminar de contestao, antes de discutir o mrito no tocante relao e ao direito, o ru poder apresentar defesa processual, isto , prejudiciais de mrito; arroladas no artigo 301 do CPC. Assim, a defesa indireta dever ser cotejada pelo ru preliminarmente, quando presente no feito questes prejudiciais de mrito, isto , vcios inerentes ao prprio instrumento Tambm conhecida como defesa meramente processual. 166 Universidade do Sul de Santa Catarina processual, matria de ordem pblica; dando sempre preferncia discusso da matria atrelada relao jurdica processual. A defesa indireta de natureza processual utilizada diante da necessidade de se trazer algum obstculo ao prprio instrumento estatal, isto , ao processo que, por consequncia, acarretar a sua extino, vide o artigo 267 do CPC, antes de ser conhecido o mrito da demanda, por se tratar de defesas processuais peremptrias. Por outro lado, outras defesas processuais no ensejaro a extino do processo, mas apenas acarretaro um atraso na marcha processual, criando um obstculo que dever ser acertado antes de proferida a deciso de mrito. Estas defesas so reconhecidas como defesas processuais dilatrias. Nesse sentido, compete ao ru, antes de discutir o mrito, ou seja, de fazer uso da defesa de cunho material, alegar em preliminar de contestao a defesa indireta processual, sendo que algumas espcies esto enumeradas no artigo 301 do CPC. Vejamos algumas de suas especifcidades: I - inexistncia ou nulidade da citao. Trata-se de defesa processual dilatria, pois, aps arguida a irregularidade do ato citatrio, a mesma poder ser corrigida antes do trnsito em julgado da ao, porque o referido ato ser validado quando do aparecimento espontneo do ru ao processo, de acordo com o artigo 214, pargrafo 1 do CPC. Ou, ainda, conforme o pargrafo 2 do mesmo artigo, o prazo de resposta poder ser devolvido ao ru. II - incompetncia absoluta. Tambm aqui considerado um vcio dilatrio, tendo em vista que, diante da incompetncia absoluta, o juiz absolutamente incompetente devolver o processo, a pedido da parte ou de ex ofcio, ao juzo competente para dar julgamento da causa. Neste caso, no h a extino do processo. III - inpcia da petio inicial. Neste caso, trata-se de vcio processual peremptrio, dando espao extino do feito 167 Direito Processual Civil I Unidade 3 sem resoluo do mrito, no possibilitando seu acertamento, conforme o artigo 295, pargrafo nico do CPC. IV - perempo. Novamente, trata-se de instituto peremptrio, haja vista o autor ter dado motivo extino do feito sem resoluo de mrito, vide artigo 267 do CPC, por mais de trs vezes, onde o mesmo fcar proibido de propor novamente a ao. V - litispendncia. Vcio processual peremptrio. A litispendncia ocorre quando da reproduo de ao idntica anteriormente ajuizada, ou seja, a existncia de aes idnticas tramitando concomitantemente no poder judicirio, sob pena de decises confitantes. Consideram-se idnticas as aes que contenham as mesmas partes, o mesmo pedido e a mesma causa de pedir. Dessa forma, a ao considerada idntica outra, anteriormente ajuizada, dever ser extinta de pleno direito. Artigo 301, 1 o Verifca-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 o Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 o
H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. Vl - coisa julgada. , tambm, vcio processual peremptrio, pois ocorrido o trnsito em julgado da ao, pondo-se ponto fnal controvrsia de direito discutida em juzo, a ao no poder ser reiterada para novas discusses daquilo que j foi defnitivamente julgado, conforme o artigo 467 do CPC. VII conexo. denominado vcio processual dilatrio, tendo em vista a providncia de reunio das aes conexas, vide o artigo 103 do CPC, para julgamento em conjunto, conforme o artigo 105 do CPC, no ensejando a sua extino. A continncia inclui-se no referido dispositivo, artigo 104 do CPC, haja vista ser espcie do gnero conexo. VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao. Trata-se de pressupostos processuais, os quais 168 Universidade do Sul de Santa Catarina no levam extino do feito sem resoluo mrito. Ambos so passveis de regularizao antes do trnsito em julgado da ao. Todavia, se houver uma pendncia no regularizada pelas partes, ele ensejar a extino. IX - conveno de arbitragem. Diante de direitos disponveis, podero as partes pactuarem em dirimir os seus confitos no mbito arbitral, por sua vez, afastando a atuao do rgo Jurisdicional. Assim, devido escolha pactuada, ser vedado s partes ingressar posteriormente no Judicirio; trata-se de defesa peremptria. Observa-se que, salvo o compromisso arbitral, as demais defesas previstas no artigo 301 podero ser arguidas de ofcio pelo magistrado, independentemente da manifestao do ru via contestao. Assim, diferencia-se o compromisso arbitral das demais, sendo necessria a sua arguio no corpo da contestao; caso no alegado pelo ru, o juiz incompetente passa a ser competente para apreciar o feito: artigo 301, 4o - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. X - carncia de ao. A ausncia de uma das condies da ao, ensejando a extino do feito, de acordo com o artigo 267 do CPC. Sem sombra de dvida, esta considerada uma defesa peremptria. Xl - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Trata-se de defesa dilatria, sujeita regularizao pelo autor. Caso ela no seja respeitada, o processo ser extinto. Possibilidade jurdica do pedido, legitimidade e interesse de agir so institutos necessrios para a devida anlise do mrito. Portanto, conforme o exposto, todas as preliminares previstas no artigo 301 do CPC, haja vista se tratar de defesa processual pblica, devero ser arguidas pelo ru no primeiro momento em que ele tiver a oportunidade de se manifestar nos autos, isto , na pea contestatria. 169 Direito Processual Civil I Unidade 3 Nesse sentido, independentemente de manifestao do ru, o magistrado poder de ofcio promover a anlise das preliminares, por ser matria prejudicial ao julgamento do mrito. Salienta-se, ao fnal, que o momento adequado para a manifestao do ru no tocante matria de mrito, objeto do litgio e da matria processual pblica, refere-se ao prazo da resposta via contestao. Por outro vrtice, salvo a matria de cunho pblico, as demais alegaes, caso no sejam efetivadas no bojo contestatrio, somente podero ser apresentadas quando: forem relativas a direito superveniente - matrias que nasceram aps a contestao; competir ao juiz conhec-las de ofcio - prescrio, decadncia ou qualquer matria de ordem pblica; por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo - novamente o legislador reitera toda a matria de cunho pblico, a qual poder ser arguida a qualquer tempo e grau de jurisdio ordinrios pelas partes e, inclusive, de ofcio pelo magistrado. Isto se confrma pelo artigo 303: Art. 303 do CPC. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I - relativas a direito superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo. Passa-se anlise da defesa, chamada de exceo, prevista no artigo 304 do Comando Processual Civil. A exceo defesa processual dilatria, onde o seu mecanismo de defesa voltado ao prprio rgo jurisdicional ou contra a pessoa que julgar o confito, ou seja, o magistrado. A exceo o meio de defesa utilizado pelo ru para apontar defeitos quanto incompetncia relativa, conforme os artigos 307 a 311 do CPC, do juzo para julgamento da causa ou, ainda, para demonstrar o impedimento ou suspeio da pessoa do magistrado quanto ao julgamento do feito, vide os artigos 134 e 135 do CPC. 170 Universidade do Sul de Santa Catarina Nesse sentido, classifca-se a exceo como: instrumento processual incidente de defesa indireta, processado em apenso aos autos principais, utilizado para arguir defeitos quanto incompetncia relativa e suspeio ou impedimento do magistrado. Conforme dito, a incompetncia absoluta, matria de ordem pblica, dever ser exposta pelo ru na contestao como preliminar, todavia, no caso de defeitos quanto incompetncia relativa no tocante base territorial onde foi instaurado o litgio. A matria ligada aos interesses privados das partes ser a mesma apresentada pelo ru em juzo, via exceo de incompetncia relativa. Quanto legitimidade, a incompetncia relativa territorial de natureza privada uma forma de defesa exclusiva do ru, pois o autor, quando defagra a demanda, automaticamente escolhe o juzo competente para o julgamento do feito. O prazo para manejo da exceo de incompetncia relativa no processo de conhecimento de procedimento de rito comum ordinrio de 15 dias, de forma escrita, depois do chamamento do ru ao juzo e da devida juntada aos autos da ordem citatria. Nesse sentido, deve-se atentar ao fato de que, no mesmo lapso temporal, 15 dias, depois de concretizada a citao, o ru ter a possibilidade de apresentar contestao e, caso necessrio, no mesmo prazo, a exceo de incompetncia. Observa-se que, se for necessrio o manejo da exceo declinatria de foro, a mesma ser apresentada em juzo no prazo da defesa, porm, antes da apresentao da contestao, sob pena de prorrogao da competncia relativa, por sua vez, acarretando a precluso da matria territorial; o juzo incompetente relativamente passar a ser competente ao julgamento da causa, mesmo porque proibido ao juiz reconhecer a incompetncia relativa de ofcio, vide a Smula 33 do STJ. Deve-se esclarecer que, depois de apresentada a contestao em juzo, mesmo ainda existindo prazo, a utilizao da exceo de incompetncia ser vedada. Assim, apresentada a exceo de incompetncia no mesmo prazo da defesa, o processo fcar suspenso, conforme a artigo 306 do CPC, at o julgamento do 171 Direito Processual Civil I Unidade 3 incidente processual, suspendendo-se o prazo para contestar Depois de decidido o incidente de exceo, o prazo que sobejar, ou seja, a sobra do lapso temporal o que ru ter para contestar a ao. Cita-se, como exemplo, a seguinte situao: Protocolada a petio inicial pelo autor em juzo relativamente incompetente, o ru ser citado para apresentar querendo defesa no prazo de 15 dias; caso o ru apresente contestao no 5 dia, mesmo lhe restando 10 dias para o trmino do prazo, ele no poder se utilizar da exceo de incompetncia. Porm, no mesmo exemplo, apresentada a exceo no 10 dia do prazo, o ru ainda ter 5 dias aps a deciso do incidente para apresentar contestao. A exceo de incompetncia relativa ser apresentada em juzo via requerimento simples pelo ru, em apenso, sem a necessidade de seguir por analogia as regras do artigo 282 do CPC, pois se cuida, aqui, de um incidente processual e no de uma nova ao. A pea de exceo ser destinada apreciao do juiz, que abrir prazo de 10 dias ao autor para apresentar suas razes. Caso o autor concorde com os termos da exceo, o juiz homologar o incidente, por sua vez, declinando a competncia ao juzo que o ru, excipiente, vide artigo 307 do CPC. Porm, diante da discordncia do autor, o juiz dever decidir se competente ou incompetente relativamente para julgamento da ao. Assim, caso o magistrado se convena de que relativamente incompetente para julgamento da causa, ele devolver os autos ao juzo competente; do contrrio, decidir pela manuteno do processo no mesmo juzo, caso entenda por sua competncia. O magistrado poder, ainda, entender que no competente para julgamento daquele litgio, enviando o processo para juzo distinto daquele sugerido pelo ru como correto. Do acolhimento ou rejeio da exceo, caber o recurso de agravo de instrumento endereado ao Tribunal competente. J no tocante legitimidade da arguio do incidente da exceo de impedimento e suspeio, verifca-se que tanto o autor quanto o ru podero utilizar os institutos, ao contrrio da incompetncia relativa, exceo privativa do ru. Este prazo qualifcado de excepto. 172 Universidade do Sul de Santa Catarina Outro ponto relevante, a imputao do impedimento do juiz, matria de ordem pblica, no tendo forma especfca para sua arguio, podendo ser alegada at mesmo no bojo da contestao a qualquer tempo e grau de jurisdio ordinrios, constituindo dever do juiz dar-se como impedido ao feito, devido sua gravidade. Dessa forma, caso no seja apresentado o impedimento do magistrado pela parte interessada via exceo no prazo da defesa, isto poder ser feito a qualquer tempo e, ainda, por outro modo no processo. No caso da suspeio do juiz, referida fexibilidade vedada, tendo em vista as situaes previstas pelo CPC, por tratarem de situaes privadas, de cunho particular, dependendo da arguio da parte interessada, via exceo, no mesmo prazo da defesa sob pena de precluso. Observa-se que a precluso, quanto suspeio, somente dar-se- s partes envolvidas no confito, no tendo aplicabilidade quanto ao juiz, o qual poder, a qualquer tempo, se declarar suspeito para julgar o feito, por motivos de foro intimo. Tambm poder ser arguido o impedimento e a suspeio pelas partes nos demais graus de jurisdio, no prazo de 15 dias a partir do conhecimento das partes. Observa-se, ainda, que a parte que alegar o impedimento ou a suspeio do magistrado ser qualifcada como excipiente, logo o excepto o prprio juiz e no a parte contrria do confito; assim, a parte que no der incio ao incidente, no ter nenhuma participao quando ao desfecho da exceo. Qualquer que seja a modalidade de exceo, no defesa exclusiva do processo de conhecimento de procedimento comum de rito ordinrio, a qual poder ser manejada tambm nos demais processos, execuo, cautelar e procedimentos. Outra forma de defesa disposio do ru a reconveno. A reconveno uma ao incidente que, por economia processual, ocupar o mesmo processo. Assim, diante da conexo e da comunho de interesses com o objeto discutido na ao originria, o ru poder optar pela utilizao da reconveno em face do autor. Nesse sentido, quando o ru chamado a juzo para apresentar a sua defesa, alm de oferecer contestao, isto , resistir aos pedidos exarados pelo autor na pea inicial, ele 173 Direito Processual Civil I Unidade 3 poder promover uma nova ao contra o ru, na qual formular providncias em face do autor. Isso se d devido ao fato inerente natureza da prpria contestao, isto , declaratria negativa, no cabendo ao ru no corpo da mesma pea, alm da impugnao aos pedidos, ocupando a posio passiva, tambm formular pleitos em face do autor, posio ativa. Conforme os ensinamentos de Marcus Rios Gonalves (2008, p. 388): a contestao uma pea de mera defesa, que no se presta que o ru formule outras pretenses que no a de ver desacolhidas as do autor (salvo as aes de natureza dplice, em que a lei autoriza ao ru formular pretenses na prpria contestao). Denota-se que o ru, reconvinte, ora autor da reconveno, ingressa em juzo com pedidos em face do autor, que agora na reconveno, passa a ser ru ora reconvindo. Assim, ele deixa de ocupar somente a posio passiva na ao principal, ou seja, parte para o contra-ataque na ao de reconveno. Reitera-se que a ao reconvencional incidental ocupa o mesmo processo por economia processual, tendo como regra geral julgamentos simultneos, isto , em um nico comando sentencial. Porm, atenta-se que, por se tratar de uma nova ao, a petio inicial dever seguir os regramentos dos artigos 282 e 283 do CPC, conservando a ao reconvencional autonomia quanto ao principal, ou seja, caso a petio de reconveno seja indeferida, devido ausncia de pressupostos processuais ou de alguma das condies da ao, vide artigo 295 do CPC. A ao principal seguir seu curso normal at a sentena; a recproca verdadeira no caso de indeferimento da ao principal. A reconveno, por ser uma ao autnoma, contendo pedidos em face do ru, dever ser decidida pelo juiz, independentemente da extino da ao principal. A parte legitimada para reconvir sempre o ru, o qual, alm de se defender no processo, tambm contra-ataca o autor via 174 Universidade do Sul de Santa Catarina reconveno. O prazo para ingresso da reconveno de 15 dias aps a concretizao da citao, ou seja, no mesmo prazo da contestao. Porm, ela ser proposta simultaneamente com a contestao de forma escrita e em pea apartada, sob pena de precluso consumativa. Assim, caso o ru queira aproveitar o mesmo processo para ingressar com ao em face do ru, dever faz-lo em conjunto com a contestao; a reconveno tambm dever ser apresentada no mesmo dia da contestao no 10 dia do prazo. Por outro lado, nada impede do ru, em outra oportunidade, depois de abdicar da oportunidade de apresentar a reconveno, no possa mais ingressar com ao em face ao ru; ao contrrio, ele poder optar pelo ingresso autnomo futuramente contra o ru, todavia, ele ir sucumbir com os custos judiciais para ingresso de nova ao. Deve-se esclarecer que a reconveno intimamente ligada ao processo de conhecimento de procedimento ordinrio, sendo vedada a sua utilizao em outros processos, salvo raras excees nos procedimentos especiais. Vejamos um exemplo de reconveno: A ingressa com uma ao em face de B discutindo em juzo, requerendo o cumprimento de um determinado contrato; B, alm do oferecimento da pea contestatria, apresenta contestao concomitantemente reconveno em face de B, requerendo a anulao do mesmo contrato. Salienta-se que, para ser compatvel o pedido reconvencional, faz-se necessrio observar os requisitos relativos conexo, compatibilidade entre os procedimentos, competncia do juzo com a ao principal. Apesar de no estar expressa no rol de defesas apresentadas em juzo, a ao declaratria incidental tambm poder ser considerada com essa fnalidade. Da mesma forma que ocorre com a reconveno, a ao declaratria incidental possui natureza jurdica de ao incidente, dividindo espao com a ao principal em um nico processo. Assim, diante da necessidade de resoluo defnitiva de alguma questo prejudicial, com fora de coisa julgada, com o escopo 175 Direito Processual Civil I Unidade 3 de se evitar futuras discusses sobre o tema, far-se- uso da declarao incidental. Vejamos como o professor Cndido Rangel Dinamarco concebe a fnalidade da declarao incidental: Ao declaratria incidental uma demanda formulada no curso de processo pendente, tendo por objeto a declarao de existncia ou inexistncia de uma relao jurdica prejudicial causa originariamente instalada no processo. O emprego do adjetivo incidente indica apenas que a propositura dessa demanda , como dito, incidente ao processo. Essa demanda julgada na prpria sentena com que a causa prejudicada o ser e portanto (a) seu julgamento no feito incidentemente ao processo ou ao procedimento, mas ao fm deste, como todo julgamento do mrito (sentena declaratria da relao jurdica); b) sua propositura no provoca uma dualidade de julgamentos no processo, um para a causa prejudicada e outro para a prejudicial. A demanda incidente, no a sentena. O art. 325 do Cdigo de Processo Civil, ao qual se associa o disposto no art. 265, inc. IV, letra c, d a entender, erradamente, que a ao declaratria incidental abriria ensejo a uma declarao a ser proferida por sentena no curso do processo. Isso colidiria com toda a concepo e fnalidade da propositura da demanda de tutela declaratria referente relao jurdica prejudicial, no mesmo processo. A demanda incidente de declarao faria deste um estranho corpo bicfalo e impraticvel - com duas sentenas, cada uma lhe pondo termo, como est no art. 162, 1 o ; dois recursos de apelao, cada um cabvel contra uma dessas sentenas e possivelmente ambos dotados de efeito suspensivo. A tutela jurisdicional que pela via da ao declaratria incidental se postula , diante disso, a mesma que se postularia em carter autnomo, ou seja, em outro processo. Existe o interesse processual declarao de existncia ou inexistncia de uma relao jurdica, quando sobre ela ocorrer uma crise de certeza; h o interesse mais especfco declarao em um processo j pendente, quando a dvida objetiva for decorrncia de afrmaes feitas nesse processo. Alm disso, a relao jurdica ali questionada h de ser sufcientemente ampla para que sua existncia e validade constituam requisitos para a existncia ou inexistncia de outros direitos e obrigaes, alm dos que j estejam em discusso na causa pendente. Se sua relevncia se exaurir naqueles direitos e obrigaes j em litgio, no h interesse sua declarao positiva ou negativa, bastando o exame incidenter tantum que ordinariamente o juiz far na motivao da sentena sobre a causa pendente. Disponvel em: <http://xoomer. virgilio.it/direitousp/curso/dina45.htm>. Acesso em: 9 ago. 10. 176 Universidade do Sul de Santa Catarina Nesse contexto, quando perdurar sobre a existncia ou inexistncia no tocante relao jurdica processual, nascer possibilidade s partes de ingressarem com a ao declaratria incidente para a obteno da certeza do direito via sentena, conforme preconiza o artigo 5 do CPC: Se, no curso do processo, se tornar litigiosa relao jurdica de cuja existncia ou inexistncia depender o julgamento da lide, qualquer das partes poder requerer que o juiz a declare por sentena. Quanto legitimidade, observa-se que, apesar de ser considerada uma forma de defesa do ru, diante da redao dada ao artigo 5 do CPC, ambas as partes possuem legitimidade para manejar a declarao incidente. Dinamarco discorre sobre a questo prejudicial: A prejudicialidade uma especial relao entre demandas, pela qual o julgamento de uma delas interfere n teor da deciso da outra; sempre que uma relao jurdica substancial irradie uma pluralidade de efeitos, o julgamento sobre a existncia ou inexistncia dela prpria pressuposto da procedncia ou improcedncia da demanda em que se pede a realizao de um desses efeitos. O julgamento daquela pretenso mais ampla tanto pode ser feito no mesmo processo dessa mais especfca, como poderia t-lo sido em outro. Quando ele pedido no curso do processo, tem-se o que se chama ao declaratria incidental. Pendente uma causa em que o autor pedira a condenao do ru a cumprir uma clusula contratual e sendo posta em questo a validade do prprio contrato onde a clusula est inserida, facultado a qualquer das partes propor a ao declaratria incidental (arts. 54 e 325) - e nesse caso a sentena que julgar a demanda prejudicada (pedido de condenao) julgar tambm a prejudicial (relao-me), ambas principaliter. Mas as partes podero optar por no propor tal demanda incidentemente, preferindo prop-la depois, mediante a instaurao de outro processo; e este ter, tanto quanto a ao declaratria incidental, o objetivo de obter uma declarao principaliter com referncia relao jurdica fundamental. De igual modo, tambm possvel que essa demanda j haja sido proposta antes. Disponvel em: <http://xoomer.virgilio.it/direitousp/ curso/dina45.htm>. Acesso em: 9 ago. 10. 177 Direito Processual Civil I Unidade 3 Quanto ao seu procedimento, diante da omisso do Cdigo Processual, uma vez utilizada pelo ru para obteno da declarao defnitiva sobre a questo prejudicial de mrito, a declarao incidente ser apresentada em juzo no mesmo prazo da contestao em peas autnomas e de forma simultnea, como ocorre na reconveno, sob pena de precluso consumativa. Nada diz o Cdigo de Processo Civil sobre o procedimento a ser observado em relao ao declaratria incidental, precisamente porque ela , quando proposta pelo ru, mero contedo de uma reconveno e portanto carece de autonomia como espcie de resposta. Aplicam-se-lhe as regras procedimentais referentes a esta, inclusive quando proposta pelo autor (analogia, igualdade das partes). A demanda incidente deduzida mediante petio escrita, acompanhada de procurao e dos documentos indispensveis (arts. 37, 282, 283 etc.) e dirigida ao juiz da causa, observados os requisitos gerais dos atos do processo e os ordinariamente exigidos para a propositura da demanda (arts. 282 etc.) e os. As partes devem ser legtimas com referncia relao jurdica a ser declarada e todos os demais pressupostos processuais devem estar presentes. A petio inicial da demanda de declarao deduzida pelo ru dever ser separada da contestao (art. 299), constituindo mera irregularidade a inobservncia desse requisito quando no for causa de dvidas, tumultos ou prejuzos; tambm quando formulada pelo autor ela ser separada de qualquer outro pedido ou requerimento, nas mesmas circunstncias. Ser indeferida, nas mesmas situaes em que o qualquer petio inicial ou, particularmente, a reconveno. A propositura da ao declaratria incidental ser anotada no distribuidor (art. 253, par.) e o defensor do adversrio, intimado a responder. Como o art. 325 d ao autor o prazo de dez dias para prop-la e o ru tem para isso os quinze dias concedidos para reconvir (art. 297), seguir- se-ia que tambm os prazos para responder teriam essa variao porque o princpio da igualdade dos prazos quer que toda resposta seja regida pelo mesmo prazo do ato que objeto desta; mas, como por outro lado no seria isonmico conceder s partes diferentes prazos de resposta (princpio da igualdade dos prazos), mais razovel que em ambas as hipteses o prazo seja o maior deles, i., quinze dias. Em todo caso, da intimao feita ao patrono dever constar de modo explcito que ela expedida para contestar a demanda incidente no prazo 178 Universidade do Sul de Santa Catarina que ali vier indicado. Com ou sem resposta, a ao declaratria integra-se no ritmo normal do procedimento ordinrio e, com a demanda inicial e contestao, passa para a fase ordinatria, onde inclusive poder dar-se o caso de oferecer oportunidade para eventual rplica (arts. 326 e 327). A instruo ser nica para a demanda inicial e a incidente, as quais sero julgadas em uma s sentena (art. 318). A falta de pressupostos para o julgamento de uma no prejudica a outra, sendo a inadmissvel excluda por deciso interlocutria e prosseguindo o processo com a admissvel; se a inadmissibilidade de uma delas for reconhecida ao sentenciar, a sentena, sempre nica, conter captulos especfcos, um para julgar o mrito de uma das demandas, outro para neg-lo com referncia outra. Disponvel em: <http://xoomer.virgilio.it/ direitousp/curso/dina45.htm>. Acesso em: 9 ago. 10.. O autor ter oportunidade de se utilizar da declarao incidental no prazo de 10 aps a devida intimao da apresentao da pea contestatria ao feito, conforme o artigo 325 do CPC: [...] contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder requerer, no prazo de 10 (dez) dias, que sobre ele o juiz profra sentena incidente, se da declarao da existncia ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em parte, o julgamento da lide (Art. 5). Sobre a legitimidade ativa e passiva e o instituto da competncia, Dinamarco explica: A ambas as partes facultada a propositura da demanda de declarao incidente, como est claramente disposto no art. 5 do Cdigo de Processo Civil: se no curso do processo se tornar litigiosa relao jurdica de cuja existncia ou inexistncia depender o julgamento da lide, qualquer das partes poder requerer que o juiz a declare por sentena. A controvrsia jurdica em torno dessa existncia ou inexistncia surge ordinariamente na contestao do ru, quando ele, para resistir exigncia do autor, alega a inexistncia da relao jurdica em que esta se funda. Feito isso, tem o ru legtimo interesse e legitimidade para postular de imediato a declarao que lhe convm, apoiado no fato de a relao jurdica fundamental haver sido posta em controvrsia em sua 179 Direito Processual Civil I Unidade 3 prpria contestao. No o fazendo o ru, devolve-se ao autor a faculdade de faz-lo, tendo ele para tanto o prazo de dez dias a partir de quando seu defensor tiver sido intimado do teor da contestao (art. 325). Alm disso, as partes devem ser ativa e passivamente legitimadas causa em que se discute a existncia, inexistncia etc. da relao jurdica, tanto quanto deveriam s-lo se a demanda de declarao fosse proposta em carter autnomo e no incidentemente (...). Como causa proposta incidentemente a um processo j iniciado, a ao declaratria da competncia funcional do juiz desta, o qual est prevento (preveno expansiva, art. 109 CPC). Nem se conceberia uma demanda incidente que no fosse da competncia do mesmo juiz do processo sobre o qual incide. De modo expresso, o Cdigo de Processo Civil exige a competncia absoluta do juiz da causa pendente para a demanda incidente, sob pena de inadmissibilidade (art. 470). Essa uma exigncia geral, que condiciona a prpria reconveno. No se admite que em processo pendente perante uma Justia se proponha ao declaratria incidental da competncia de outra; nem que perante uma vara cvel se demande incidentemente a declarao de nulidade de um casamento, onde houver vara especializada em direito de famlia; nem admissvel o pedido de declarao incidente ao processo de ao rescisria, no tendo tambm ele a fnalidade de resciso de sentena etc. Disponvel em: <http://xoomer.virgilio.it/direitousp/curso/dina45.htm>. Acesso em: 9 ago. 10. Por outro lado, isso no quer dizer que, diante da ausncia do pedido de uma das partes quanto anlise incidental da questo prejudicial, o juiz no poder apreci-la de ofcio. Pelo contrrio, ela ser arguida de ofcio pelo magistrado, afnal, trata-se aqui de questo prejudicial, a qual poder acarretar prejuzos no julgamento do mrito, todavia, a questo no far coisa julgada. Ressalta-se que somente poder ser requerida a declarao incidente perante o processo de conhecimento de procedimento comum de rito ordinrio, sendo vedada a sua utilizao no processo de execuo e cautelar, salvo seu manejo na ao de embargos. A pea inicial da declarao incidente ser apresentada em juzo pela parte interessada, de forma escrita e autnoma, seguindo por analogia s regras ditadas pelos artigos 282 e 283 do CPC. Esta pea inicial poder ser indeferida liminarmente pelo magistrado diante da presena de vcios processuais extintivos, vide a artigo 295 do CPC. 180 Universidade do Sul de Santa Catarina A ao declaratria incidente, geralmente, ser decidida em conjunto com a ao principal em um nico comando decisrio, onde a questo prejudicial ter adquirido fora de coisa julgada, no sendo mais possvel a sua discusso em juzo. Passa-se, agora, ao estudo do instituto da revelia e suas consequncias diante da ausncia de contestao do ru. Nesse contexto, o ru pode ter a atitude de permanecer inerte pretenso oferecida em juzo pelo autor. Porm, como se trata de um nus, ter como punio diante de sua inrcia as consequncias advindas da revelia, que se presta para trazer prejuzos ante a ausncia de defesa em juzo, deixando de se manifestar no momento previsto em lei mediante contestao. Desta forma, perante a recusa de apresentar defesa, direito consagrado pela Carta Maior, tal atitude do ru ir acarretar prejuzos no somente a si prprio, quanto ao rgo jurisdicional, o qual passa a ter maiores difculdades na apurao dos fatos e na devida aplicao do direito posto em juzo. Assim, declarado revel aquele que, chamado ao juzo por intermdio do comando citatrio, comporta-se indiferente, esttico, quando da apresentao de contestao, no se insurgindo aos pleitos formulados pelo autor da demanda. Observa-se que somente diante da ausncia de defesa contestatria que surgiro as consequncias advindas da revelia, ao contrrio do que acontece na ausncia das demais formas de defesa. Assim, exaurido o prazo para apresentao de defesa pelo ru, o processo ser concluso ao magistrado para que sejam tomadas as devida providncias preliminares, vide artigo 324 do CPC: Se o ru no contestar a ao, o juiz, verifcando que no ocorreu o efeito da revelia, mandar que o autor especifque as provas que pretenda produzir na audincia. Primeiramente, uma das providncias a serem tomadas pelo juiz da causa justamente analisar se naquele feito h a possibilidade da incidncia ou no dos efeitos advindos da revelia, presuno relativa de veracidade dos fatos arguidos pelo autor na petio inicial, previstos no artigo 319 do CPC: Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afrmados pelo autor. 181 Direito Processual Civil I Unidade 3 Deve-se esclarecer que os prejuzos causados ao ru no se limitam apenas ausncia pura simples da pea contestatria no prazo legal, estendendo-se aplicao da presuno de veracidade, caso o ru no impugne de forma especfca todos os pedidos formulados pelo autor na petio inicial: Art. 302 - Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados. Salienta-se que os artigos 302 e 319 do CPC cuidam das principais consequncias inerentes ao instituto da revelia. Assim, para que incida a presuno de veracidade, faz-se necessria a ausncia da pea contestatria ou, ainda, mesmo apresentada em juzo, no traga em bojo a impugnao especfca de todos os fatos alegados pelo autor em seu petitrio inicial; aqueles fatos no impugnados sero considerados incontroversos, por sua vez, ensejando a presuno de veracidade. importante salientar que a presuno de veracidade dos fatos aplicada ao revel no possui carter absoluto, pelo contrrio, ela considerada de cunho relativo; isso quer dizer que, mesmo diante da incidncia dos efeitos da revelia, poder se concluir futuramente que os fatos anteriormente considerados verdadeiros no condizem com a realidade trazida aos autos e, muito menos, ao direito. Dessa forma, a presuno de veracidade no de ordem pacfca, mas, sim, revestida pela relatividade, mesmo porque apenas os fatos so considerados verdadeiros e no o direito discutido em juzo. Por outro lado, h situaes que afastam a incidncia dos efeitos da revelia, ou seja, nas quais no ser aplicada ao revel a penalidade da presuno de veracidade. Referidas situaes esto enumeradas no artigo 320 do CPC: Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente: I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis; 182 Universidade do Sul de Santa Catarina III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato. Conforme exposto, havendo pluralidade de rus e tendo um deles a iniciativa de apresentar contestao aos pleitos do autor, no sero aplicados os efeitos da revelia aos demais que no contestaram. Porm, deve-se observar que somente ir ilidir os efeitos da revelia quanto se tratar de litisconsortes unitrios, haja vista a obrigatoriedade de a deciso ser idntica para todos os litisconsortes passivos, no podendo a ausncia de uns prejudicar os demais. Outra possibilidade da no incidncia dos efeitos ditados ao revel quando a demanda versar sobre direitos indisponveis, no sujeitos confsso. Finalmente, o inciso III do artigo 302 trata da situao em que a petio inicial carente quanto juntada de instrumento pblico que a lei considere indispensvel para provar determinados atos no processo. O alerta tambm vem expresso no artigo 366 do CPC: Quando a lei exigir, como da substncia do ato, o instrumento pblico, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta. Aqui se destacam aqueles litgios que tramitam na seara familiar, onde requerida, na petio inicial, a separao ou a guarda de menor, sem que se efetue a juntada da certido de casamento ou de nascimento. Dessa forma, diante da ausncia de instrumento pblico indispensvel demonstrao do direito pretendido, no sero aplicados ao revel os efeitos da revelia. Por outro lado, diante da plena aplicabilidade ao caso concreto dos efeitos da revelia, presuno de veracidade dos fatos, vide o artigo 319 do CPC, os demais atos praticados no processo no sero comunicados ao revel, ou seja, a ele sero dispensadas as futuras intimaes, sendo que os prazos correro independentemente de sua comunicao. Salienta-se, ainda, que no processo de execuo, quando da negativa de apresentao de embargos, no ser o devedor revel, Aqueles que so considerados de interesse pblicos, os quais dizem respeito ao estado e capacidade da pessoa. 183 Direito Processual Civil I Unidade 3 tendo em vista que os embargos so, na verdade, uma ao e no uma contestao. J no processo cautelar, a recproca no verdadeira, pois a ausncia de contestao ir acarretar a revelia e a incidncia de seus efeitos, conforme preconiza o caput do artigo 803 do CPC: No sendo contestado o pedido, presumir-se-o aceitos pelo requerido, como verdadeiros, os fatos alegados pelo requerente (arts. 285 e 319); caso em que o juiz decidir dentro em 5 (cinco) dias. Na sequncia, depois de vencidos os pontos atrelados ao instituto da revelia, ao trmino do prazo para apresentao de resposta em juzo pelo ru, o processo ir concluso ao magistrado, no lapso temporal de 10 dias, para que sejam tomadas as providncias preliminares devida continuidade regular do processo. Assim, as providncias preliminares so de suma importncia para a fase ordinatria, onde o juiz pe em ordem o feito, afastando, na medida do possvel, qualquer nulidade que possa acarretar a falncia do processo antes que ele atinja a fase decisria. Nesta etapa, o juiz aplicar as medidas necessrias ao bom andamento do feito, as quais dependero dos atos praticados pelas partes no processo. Marcus Vincius Rios Gonalves (2008, p. 415) resume em trs etapas as atividades desenvolvidas pelo magistrado nesta fase. Vejamos: So trs basicamente as atividades do juiz a serem realizadas nessa fase: a) verifcar a necessidade de dar ao autor oportunidade para manifesta-se sobre a contestao, e ela trouxer elementos novos aos autos; b) sanar eventuais irregularidades, saneando o processo ou extinguindo-o sem julgamento de mrito, se as irregularidades forem insanveis e impedirem o seu prosseguimento; c) decidir sobre a necessidade de produo de provas ou no. Caso elas sejam necessrias, deve o juiz impulsionar o processo, dando incio fase instrutria. Caso contrrio, se no houver provas a produzir, proceder ao julgamento antecipado do mrito. Seguindo esta linha de raciocnio, conforme j analisado, preliminarmente o magistrado ir verifcar a incidncia ou no dos efeitos da revelia, de acordo com o artigo 319 do 184 Universidade do Sul de Santa Catarina CPC; caso positivo, o ru ser declarado revel e o juiz poder, conforme o caso, promover o julgamento antecipado da lide, ou seja, antecipar o julgamento de mrito, conforme dita o artigo 330 do CPC, inciso II: O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; II - quando ocorrer a revelia (Art. 319). Porm, caso o juiz verifque que naquele litgio ocorreu alguma das situaes previstas nos artigos 302 ou 320 do CPC, ele ordenar que o autor especifque as provas que pretenda produzir no processo, ou seja, dando continuidade ao feito, conforme artigo 324 do CPC: Se o ru no contestar a ao, o juiz, verifcando que no ocorreu o efeito da revelia, mandar que o autor especifque as provas que pretenda produzir na audincia. Observa-se que, neste caso em especial, ser vedado ao juiz, diante da no incidncia dos efeitos da revelia, como consta no artigo 320 do CPC, proferir deciso antecipatria do mrito, de acordo com o inciso II do mesmo artigo. Apresentada a contestao no prazo legal pelo ru, ser analisado o contedo em que versa a referida defesa. Dessa forma, caso o ru alegue em contestao alguma das preliminares estampadas no artigo 301 do CPC, prejudiciais de mrito ou, ainda, apresente no corpo da pea contestatria algum fato novo lide, ele ir ordenar que o ru seja intimado para, querendo apresentar rplica no prazo de 10 dias, acostar novos documentos relevantes ao litgio. Estas situaes so reguladas pelos artigos 326 e 327 do CPC: Art. 326 - Se o ru, reconhecendo o fato em que se fundou a ao, outro lhe opuser impeditivo, modifcativo ou extintivo do direito do autor, este ser ouvido no prazo de 10 (dez) dias, facultando-lhe o juiz a produo de prova documental. Art. 327 - Se o ru alegar qualquer das matrias enumeradas no Art. 301, o juiz mandar ouvir o autor no prazo de 10 (dez) dias, permitindo-lhe a produo de prova documental. Verifcando a existncia de Impeditivos, modifcativos ou extintivos. 185 Direito Processual Civil I Unidade 3 irregularidades ou de nulidades sanveis, o juiz mandar supri-las, fxando parte prazo nunca superior a 30 (trinta) dias. Dessa forma, no se deve pensar que sempre diante da apresentao em juzo da pea contestatria pelo ru, surgir compulsoriamente a necessidade de se abrir ao autor prazo para rplica contestao; isso somente ir ocorrer quando presentes as hiptese previstas nos artigo 326 e 327 do CPC. Denota-se que a matria a ser apresentada na pea denominada rplica dever estar voltada apenas s preliminares arguidas pelo ru, ou tocante aos fatos novos alegados. Ela no pode servir de mera emenda daquilo que o autor deixou de apresentar no momento, adequando via petio inicial. Tambm surge, nesta etapa, conforme vimos, a possibilidade de apresentar declarao incidente toda vez que aparecerem dvidas quanto existncia ou inexistncia da relao jurdica, vide artigo 5 do CPC. Frisa-se, ainda, que a parte fnal do artigo 327 do CPC determina, quando necessrio, que o juiz ordene que se sanem possveis irregularidades ou, ainda, nulidades relativas ao processo, no lapso temporal mximo de 30 dias: [...] Verifcando a existncia de irregularidades ou de nulidades sanveis, o juiz mandar supri-las, fxando parte prazo nunca superior a 30 (trinta) dias. Vejamos os ensinamentos exarados pelo professor Cndido Rangel Dinamarco sobre o tema em questo: As atividades propriamente saneadoras, disciplinadas no captulo especfco do Cdigo de Processo Civil, so as providncias preliminares e as que se realizam na audincia preliminar (arts. 324, 326, 327, 328, e 331). Nesse momento de deciso, que o Cdigo de Processo Civil denomina julgamento conforme o estado do processo, o juiz (a) ou manda o processo para a frente, mediante a soluo ordinria e normal, consistente na designao de audincia preliminar, (b) ou o extingue se no tiver como prosseguir, (c) ou julga antecipadamente o mrito se ele estiver regular e no for necessrio produzir provas. Os arts. 326 e 327 do Cdigo de Processo Civil, mandando que o juiz oferea ao autor oportunidade para 186 Universidade do Sul de Santa Catarina se manifestar sobre fatos novos ou sobre preliminares, cumpre exigncia contida na garantia constitucional do contraditrio. Assim como na contestao o ru diz sobre os fatos e fundamentos da demanda, assim tambm dir o autor sobre as defesas processuais ou os fatos impeditivos, modifcativos ou extintivos que o ru tiver alegado. sadia a prtica, ordinria nos juzos em geral, consistente em dar tal oportunidade ao autor ainda quando a contestao no suscite preliminares nem alegue fatos novos, porque a abertura do processo aos debates mais amplos constitui sempre fator de maior esclarecimento do esprito daquele que vai julgar. Essa vista tambm necessria quando o ru, sem fazer aquelas alegaes novas, tiver trazido documentos junto cole a contestao (art. 398). Esse jogo de alegaes e impugnaes ocorre tambm quando no processo foi deduzida reconveno, ou quando interveio algum terceiro. Sempre que haja alegaes novas, feitas em momento oportuno, ou que documentos sejam trazidos aos autos, indispensvel abrir ao adversrio a oportunidade para manifestar-se. O prazo para tais manifestaes de dez dias (arts. 326-327), mas no dotado de preclusividade imediata. Devem ser levadas em considerao as manifestaes trazidas mesmo depois de exaurido o prazo, sempre que no houverem ainda sido criadas situaes incompatveis no desenvolver do procedimento. No plano traado pelo Cdigo de Processo Civil, depois de oferecida a contestao o procedimento ordinrio deve prosseguir mediante os seguintes passos: a) o juiz faz intimar o autor para dizer sobre preliminares ou sobre fatos impeditivos, modifcativos ou extintivos alegados pelo ru em contestao (arts. 326-327); b) depois, manda que as partes especifquem as provas que pretendem produzir (art. 324); c) tenha ou no tenha sido alegado algum vcio que possa impedir o futuro julgamento do mrito, o juiz faz esse controle e, se for o caso, d parte oportunidade para proceder regularizao (art. 327, fne); d) cumpridas as exigncias, ou se nenhuma houver sido imposta, ele designar a audincia preliminar (art. 328 c/c art. 331). Esse o fuxo normal do procedimento, que acontece quando o processo est ou vem a fcar em ordem, as condies da ao esto presentes, os pressupostos processuais satisfeitos. Disponvel em: <http://xoomer.virgilio.it/ direitousp/curso/dina43.htm>. Acesso em: 9 ago. 10. Portanto, encerra-se aqui, com o estudo das providncias preliminares, a primeira etapa da fase ordinatria do processo. 187 Direito Processual Civil I Unidade 3 Sntese O corpo jurdico formador da lei processual civil possui como escopo basilar dirimir as lides apresentadas em juzo. Dessa maneira, as normas reguladoras do processo devem ser interpretadas e aplicadas no campo prtico, sempre buscando a melhor forma para a soluo dos referidos confitos de interesses. Nesse sentido, o instrumentador do direito dever escolher o melhor caminho disponvel no processo para alcanar, de forma efetiva e til, a satisfao do confito; caso contrrio, no sendo respeitados os requisitos processuais, a demanda ser condenada ao fracasso, sendo provvel o seu indeferimento liminar, conforme o artigo 295 do CPC, onde, ainda passvel de extino do feito sem resoluo de mrito, vide artigo 267 do CPC. Denota-se que a verdadeira soluo a ser dada ao litgio quando estamos diante da resoluo do feito com julgamento do mrito, ou seja, apreciado o direito material posto em juzo, conforme o artigo 269 do CPC. Assim, da mesma forma que se possa futuramente colher frutos, dever-se- cuidar dos ditames legais que regem os atos processuais. A lide se instaura quebrando a inrcia estatal com o pedido do autor materializado na ao, a qual conduz por intermdio do processo at a prolao da sentena de mrito. Denota-se que, depois de defagrado o petitrio inicial, faz-se necessrio chamar o ru de forma vlida, por intermdio da ordem citatria, a qual se apresenta de vrias formas, todas dependentes das normas legais processuais. Assim, concretizado o chamamento do ru ao juzo, caber ao mesmo o nus da resposta, sob pena de suportar, na maioria dos casos, os efeitos da revelia. Em continuidade ao que foi dito, superando o lapso temporal da defesa, nascer ao juiz a primeira oportunidade de anlise dos requisitos essenciais ao bom andamento do feito, denominado como providncias preliminares, com o escopo de por em ordem o processamento do feito, evitando-se, assim, futuros percalos at a deciso fnal. 188 Universidade do Sul de Santa Catarina Atividades de autoavaliao 1. Sobre a contestao CORRETO afrmar: I - Alm de defender-se, o ru tem, em nosso sistema processual, o nus de impugnar especifcadamente todos os fatos arrolados pelo autor. Nesse sentido, em qualquer caso, a contestao ser inefcaz por negao geral, ou seja, de cunho genrico. II - A contestao, em nosso sistema processual, no apenas um meio de defesa de ordem material ou substancial. Cabe ao ru us-la tambm para as defesas de natureza processual, isto , para opor ao autor alegaes que possam invalidar a relao processual ou revelar imperfeies formais capazes de prejudicar o julgamento do mrito. Essas arguies meramente processuais se revestem de carter prejudicial, de maneira que o seu exame e a sua soluo ho de ser avaliados antes da apreciao do litgio (mrito). III- Apesar da omisso do legislador processual, a incompetncia relativa e o impedimento do magistrado tambm podero ser arguidos no bojo da contestao, tendo em vista se tratarem de matrias de cunho pblico. a. ( ) I, II e III esto corretas; b. ( ) I e II esto corretas; c. ( ) apenas a questo III est correta; d. ( ) apenas a questo II est correta. 2. Sobre a exceo ritual, CORRETO afrmar: I - Embora tratadas pelo Cdigo de Processo Civil entre as respostas do ru, as excees s o so, obviamente, quando suscitadas por este. Mas a legitimidade para suscit-las , em tese, de ambas as partes, tendo interesse em faz-lo, em cada caso, aquela parte que possa ser prejudicada pela incompetncia relativa, somente o ru, ou ainda, nos casos de suspeio ou impedimento, tanto o autor quanto o ru. II - Consideram-se os prazos interrompidos a partir do momento em que a exceo oposta (distribuio) e no aquele em que a petio vier a ser deferida ou, mesmo, despachada pelo juiz (conforme dita o artigo 306 do Cdigo de Processo Civil). III - A suspenso processual causada pela exceo tambm inclui a dos prazos para as demais espcies de respostas, os quais recomeam a fuir pelo que restou, quando os defensores forem intimados do julgamento do incidente. Durante o estado de suspenso do procedimento 189 Direito Processual Civil I Unidade 3 principal no ocorrem precluses quanto faculdade de contestar, de reconvir, de denunciar a lide etc. IV - Quanto suspeio do juiz, a exceo ritual o nico caminho de que as partes dispem para a recusa, sendo inefcaz a alegao em contestao ou por qualquer outro meio, em qualquer tempo: no oposta exceo de suspeio no tempo e pelo modo adequado, a faculdade de recusar o juiz ir precluir para as partes. Todavia, o juiz poder dar-se como suspeito a qualquer tempo. V - O impedimento matria de cunho pbico, no acarretando a precluso caso no arguido de ofcio pelo magistrado e pelas partes, via exceo ritual, podendo, ainda, ser alegado via contestao. a. ( ) I, IV e V esto corretas; b. ( ) I, II e III esto corretas; c. ( ) I, III, IV e V esto corretas; d. ( ) III, II e IV esto corretas; e. ( ) todas esto corretas. 3- Sobre a reconveno, CORRETO afrmar: I - A reconveno considerada uma ao incidente utilizada pelo ru contra o autor, onde o ru deixa de assumir apenas a parte passiva da relao processual e parte para o contra-ataque. Essa modalidade de defesa poder ser utilizada em qualquer processo. II - A reconveno segue as mesmas regras do artigo 282 do CPC. Ela um instituto de defesa processual, utilizada pelo ru, a qual dever ser apresentada simultaneamente com a contestao, sob pena de precluso consumativa. III - O ru no obrigado, no mesmo processo, a utilizar-se da reconveno, podendo fazer valer seus direitos futuramente em ao autnoma contra o autor. IV - A reconveno uma ao incidente, utilizada pelo ru quando presente o instituto da conexo, inserida no mesmo processo, onde ser feita uma nica instruo e uma nica sentena por economia processual. V - A reconveno, quando protocolada pelo ru, interrompe o prazo para apresentao de contestao, sendo que, aps o seu julgamento, ela ser autuada em apenso aos autos principais. a. ( ) II, III e V esto corretas; b. ( ) II, III e IV esto corretas; c. ( ) I, II, III e IV esto corretas; 190 Universidade do Sul de Santa Catarina d. ( ) I, IV e V esto corretas; e. ( ) todas esto corretas. Saiba mais BUENO, Cassio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual civil: procedimento comum ordinrio e sumrio. v. 2. t. 1. So Paulo: Saraiva, 2007. MARCATO, Antonio Carlos. Cdigo de processo civil interpretado. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2008. MEDINA, Jos Miguel Garcia; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Parte geral e processo de conhecimento. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009. SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. v. 2. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. Para concluir o estudo Observa-se, ao longo do presente estudo, que o direito constitucional de acesso ao Poder Judicirio, direito de ao, sempre foi alvo de vrias polmicas entre os estudiosos do Direito, tendo em vista a sua aplicao prtica no contexto processual. Com o passar dos anos, restaram superados aqueles que ainda insistiam na fuso do direito material com o processual. Atualmente, j no perduram dvidas sobre a autonomia do processo, por sua vez, no mais confundido com o direito material (bem da vida), situaes jurdicas to ntimas e ao mesmo tempo to distintas. Assim, o processo o instrumento estatal, que possui como funo primordial garantir ao cidado de direito o sonho da pacifcao social. Nesse sentido, de suma importncia, para que se possa aplicar o correto remdio processual, percorrer uma longa jornada, iniciada pelo direito subjetivo, pretenso de direito e fnalmente o pleno exerccio da ao, a qual percorre o caminho processual em busca da tutela Estatal. Para tanto, nasce a necessidade de um estudo voltado aos pressupostos processuais e s condies da ao para que sejam reconhecidos os primeiros obstculos apresentados no largo caminho do processo. Da mesma forma, os sujeitos, formados pelas partes e interessados, devem ser analisados, pois eles so os elementos basilares da formao da clssica trilogia processual (autor -Juiz ru). A relao jurdica processual, devido ao seu dinamismo e sua complexidade, direcionada para a composio dos litgios apresentados em juzo, ser sempre lapidada na 192 Universidade do Sul de Santa Catarina busca da verdadeira sentena, ou seja, para que realmente coloque um fm no confito de interesses. Assim, o processo possui vrias faces, tendo como primordial aquela que busca a sentena de mrito, reconhecendo o direito, atrelada ao processo de conhecimento; ou aquela, que se faz cumprir a determinao exarada no comando sentencial, processo de execuo, ou, ainda, utilizada na urgncia da proteo do direito, sob pena de perecimento, a qual se apresenta como processo cautelar; nestas formas que se materializa a prestao do poder jurisdicional. Portanto, nesse esboo que se conclui que a prestao jurisdicional til para a soluo dos confitos em sociedade, medida que se cumpram com excelncia e efetividade os ditames processuais, para que fnalmente se cumpra a devida aplicao do direito ao caso concreto. Referncias ALVIM, Eduardo Arruda. Direito processual civil. 2. ed. So Paulo: RT, 2008. ALVIM, Jos Manoel Arruda. Manual de direito processual civil I e II. So Paulo: RT, 2007. AZEVEDO, Jos Olivar de. Fatores determinantes da efetividade do processo: celeridade e imparcialidade. 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Unidade 3 1. d 2. c 3. b Biblioteca Virtual Veja a seguir os servios oferecidos pela Biblioteca Virtual aos alunos a distncia: Pesquisa a publicaes online www.unisul.br/textocompleto Acesso a bases de dados assinadas www. unisul.br/bdassinadas Acesso a bases de dados gratuitas selecionadas www.unisul.br/bdgratuitas Acesso a jornais e revistas on-line www. unisul.br/periodicos Emprstimo de livros www. unisul.br/emprestimos Escaneamento de parte de obra *
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