CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA

PROCESSO EXTRADICIONAL XXX

RECLAMENTE: REPBLICA ITALIANA
RECLAMADO: REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL

EXCELENTSSIMOS JUZES,

A Repblica Federativa do Brasil, regularmente representada pelos advogados
sobescritos, vem, perante vossa presena, oferecer:





RESPOSTA ESCRITA






Ante as alegaes infundadas expostas pela Repblica Italiana.

RESUMO:

Trata-se da reclamao junto a esta Corte Internacional por parte da Itlia
requerente da extradio de Cesare Battisti, nacional daquele estado, que fora negada, em
consonncia como tratado em vigor, este entre os estados nacionais em litgio, bem como
em face da pena imposta ao extraditando que afronta os princpios fundamentais presentes
na Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil.

I. EXTRADIO E SEUS PRESSUPOSTOS

Conceituada por Francisco Rezek, a extradio a entrega, por um Estado a
outro, e a pedido deste, de pessoa que em seu territrio deva responder a processo penal
ou cumprir pena. previsto acerca desta no art. 76 da Lei n 6.815/1980 que a
extradio poder ser concedida quando o governo requerente se fundamentar em tratado,
ou quando o prometer ao Brasil a reciprocidade.
Deve-se salientar que, ao teor do art. 83 do Estatuto do Estrangeiro, nenhuma
extradio ser concedida sem prvio pronunciamento do Plenrio do Supremo Tribunal
Federal sobre sua legalidade e procedncia, no cabendo recurso da deciso. Uma vez
concedida extradio, ser o fato comunicado, atravs do Ministrio das Relaes
Exteriores, Misso Diplomtica do Estado requerente que, no prazo de sessenta dias da
comunicao, dever retirar ao extraditando do territrio nacional, conforme expressa o
disposto no art. 86 da lei anteriormente citada.

II. ANLISE E EXEGESE DO TRATADO DE EXTRADIO ENTRE
BRASIL E ITLIA

O regime jurdico da extradio no Brasil o belga (de delibao) ou misto, no
qual necessria a ao conjunta, independente e convergente, dos dois Poderes
Executivo e Judicirio para a efetivao ou no da medida. Por esse sistema, a soberania
nacional representada pelo Presidente da Repblica, que tem competncia privativa para
manter relaes internacionais, representando externamente o Pas. Ao Supremo Tribunal
Federal cabe analisar a legalidade e procedncia do pedido extradicional, sem desrespeitar
a soberania do Pas requerente, uma vez que no pode adentrar no mrito da ao penal
(em andamento ou finda) no exterior e que fundamentou o pedido de extradio. A isso
se chama de Juzo de delibao.
No Brasil o ento ministro da Justia, Tarso Genro, sob o argumento de "fundado
temor de perseguio", garantiu ao italiano o status de refugiado poltico, o que em tese
poderia barrar o processo de extradio que o governo da Itlia havia encaminhado
Suprema Corte brasileira. Ainda assim, o caso foi a julgamento no Supremo Tribunal
Federal (STF) no final de 2009, quando os magistrados decidiram que o italiano deveria
ser enviado a seu pas de origem, mas teria de cumprir pena mxima de 30 anos de
recluso, e no priso perptua como definido pelo governo da Itlia. Na mesma deciso,
no entanto, os ministros decidiram que caberia ao presidente da Repblica a deciso final
de extraditar ou confirmar o refgio a Battisti.
No dia 31 de dezembro do ano de 2010, um dia antes de deixar a Presidncia da
Repblica, Luiz Incio Lula da Silva decidiu no extraditar para a Itlia o italiano Cesare
Battisti, dando a ele o status de imigrante no territrio brasileiro. Isso quer dizer que
Battisti no seria mais um refugiado nem exilado poltico no Brasil.
A argumentao jurdica do governo Luiz Incio Lula da Silva para manter Battisti
no pas est presente no tratado de extradio, firmado entre Brasil e Itlia no final dos
anos 80. Por ele, concede-se o refgio quando "a parte requerida tiver razes ponderveis
para supor que a pessoa reclamada ser submetida a atos de perseguio e discriminao
por motivo de raa, religio, sexo, nacionalidade, lngua, opinio poltica, condio social
ou pessoal, ou que sua situao possa ser agravada por um dos elementos antes
mencionados".
O entendimento do STF no julgamento que liberou Battisti foi o de que no cabe
quela corte contestar a deciso soberana de um presidente da Repblica, justamente pela
exigncia constitucional de independncia e respeito entre os trs poderes, e que ela em
respeito soberania nacional no pode ser contestada por um governo estrangeiro. Desta
forma, a deciso tomada pelo ex-presidente Lula, no podia ser questionada, pois
manifestou a vontade soberana do Estado brasileiro.
A Constituio Brasileira no admite a extradio se a pena imposta for
expressamente interdita por norma constitucional, como o caso da priso perptua.
Desta forma, o Brasil no poderia extraditar o italiano para cumprir no estrangeiro uma
pena inconstitucional no Brasil.
Necessrio compreendermos que "a extradio pressupe sempre um processo
penal" (REZEK, 2007, p. 197), no importando em qual fase ele se encontra, podendo o
mesmo estar em curso, onde o sujeito ativo do delito encontra-se sendo julgado a revelia
e a sua priso autorizada por Juiz competente, ou findo, devendo tal sujeito cumprir a
pena a ele imposta.
O Tratado de Extradio entre a Repblica Federativa do Brasil e a Repblica
Italiana foi assinado em Roma, em 17 de outubro de 1989, aprovado pelo Decreto
Legislativo n 78, de 20 de novembro de 1992, promulgado pelo Decreto n 863, de 9 de
julho de 1993 e publicado no Dirio Oficial de 12 de julho de 1993.
Trata-se de instrumento de pequeno volume, composto de vinte e dois artigos, que
disciplina a obrigao firmada entre os governos; os casos que autorizam a extradio; os
casos de recusa da extradio, expressamente prevendo que ser recusada quando a
infrao cometida, fundamento do pedido de extradio, for apenada com morte ou que
viole os direitos fundamentais da pessoa reclamada, entre outros motivos facultativos de
recusa.
A Lei n 6.815/80, em seu art. 77 taxativa, no permitindo a extradio quando:
I tratando-se de brasileiro, salvo se a aquisio dessa nacionalidade verificar-
se aps o fato que motivar o pedido, ou, segundo o art. 5, LI, da CF/88,
com "comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins, na forma da lei"; II quando o fato que motivar o pedido no for
considerado crime no Brasil ou no Estado requerente; III quando o Brasil for
competente, segundo suas leis, para julgar o crime imputado ao extraditando;
IV quando tratar-se de crime apenado pela lei brasileira com pena de priso
igual ou inferior a um ano (as contravenes cometidas no exterior tambm
no ensejam a entrega); V quando o extraditando estiver respondendo a
processo no Brasil pelo mesmo fato; VI quando ocorrer a extino da
punibilidade pela prescrio, aferida separadamente tanto na legislao
brasileira como na do Estado requerente; VII na hiptese de crime poltico
(com as excees ao conceito de crime poltico dos pargrafos do artigo em
tela); VIII quando o extraditando houver de responder, no Estado requerente,
diante de Juzo ou Tribunal de exceo.

O governo italiano afirma que Battisti cometeu atos de terrorismo, e no delitos
polticos, e por isso, de acordo com o Tratado de Extradio firmado com o Brasil, o ex-
ativista deveria ser enviado de volta a seu pas natal. O pedido de extradio impetrado
pela Itlia no STF, logo depois da priso de Battisti no Brasil, argumenta que o ex-ativista
foi julgado e condenado pela Justia italiana de forma democrtica e que, portanto, sua
extradio seria legtima. No entanto, compreendemos que a extradio, exige dupla
imputao, ou seja preciso que o fato seja crime no pas requerente e no pas requerido.
Os fatos imputados a Cesare Battisti ainda que se quisesse, arbitrariamente,
ignorar sua natureza poltica, so conexos com sua atuao poltica. No Brasil, a Lei da
Anistia (Lei n 6.683/79) e a Emenda Constitucional n 26, de 1985, anistiaram os crimes
de qualquer natureza relacionados com crimes polticos ou praticados por motivao
poltica, praticados entre 2 de setembro e 15 de agosto de 1979.
A rejeio da extradio foi ato de soberania da Presidncia da Repblica. Visto
que a soberania de um pas, em linhas gerais, diz respeito sua autonomia, ao poder
poltico e de deciso dentro de seu respectivo territrio nacional, principalmente no
tocante defesa dos interesses nacionais. Nesse sentido, cabe ao Estado nacional (ao
governo, propriamente dito) o direito de sua autodeterminao em nome de uma nao,
de um povo. No se trata de litgio entre os dois Estados, mas de dois governos. Falta
Repblica da Itlia legitimidade para propor uma reclamao constitucional ao Supremo
Tribunal Federal.
Dessa forma entendemos que a deciso do Presidente da Repblica foi exemplar
na observncia dos parmetros estabelecidos pelo Supremo Tribunal Federal para sua
atuao, inclusive e notadamente quanto ao respeito pelo tratado de extradio celebrado
entre Brasil e Itlia.
A Corte decidiu autorizar (a extradio), mas a deciso seria do presidente da
Repblica, que o chefe de Estado e quem conduz as relaes internacionais do pas. A
deciso foi ajustada no sentido de que a deciso do presidente se baseia nos tratados
internacionais do Brasil. Visto que, o tratado j d essa discricionariedade ao presidente
na clusula que diz que poder ser negada a extradio se houver razes ponderadas para
supor que ele (Battisti) pode ser perseguido, discriminado ou ter sua situao agravada
por razes de raa, sexo, opinio, religio ou por razo pessoal.






III. DA ATRIBUIO DO PODER DISCRICIONRIO AO CHEFE DE
GOVERNO BRASILEIRO

H a discricionariedade, como consequncia da aplicao do tratado, que conta
com regra especifica neste sentido. Preocupao par com eventual agravamento a ser
sofrido pelo interessado, bem como o contexto que o espera, conformaram-se nos dois
planos interpretativos que a questo prope.
O problema se insere no quadro geral de competncia do Presidente da Repblica,
matizado em termos constitucionais e, no caso, temperado pelos contornos do Tratado de
Extradio que Brasil e Itlia firmaram.
Concretamente, tem-se que a competncia para a autorizao (ou no) da
extradio do presidente da Repblica. Se o Supremo Federal defere o pedido de
extradio cabe ao presidente, discricionariamente, entregar ou no o extraditando.
Previsto no tratado que a extradio no ser concedida se a parte tiver razes
ponderveis para supor que a pessoa reclamada ser submetida a atos de perseguio e
discriminao por motivo de raa, religio, sexo, nacionalidade, lngua, opinio pblica,
condio social ou pessoal; ou que sua situao possa ser agravada por um dos elementos
antes mencionados.
O instrumento pactuado entre o Brasil e Itlia prev diversos limites para a atuao
dos Pases. Inclusive, franqueando as partes e, no tratado a parte o Estado, personificado
na figura do seu representante mximo (Presidente) a recusa da extradio. Sendo Chefe
do Estado o agente primordial da cooperao internacional, a ele que se dirige a
subjetividade da norma e atuao discricionria dentro dos limites ali franqueados. ele
o agente da ponderao e do convencimento.
Dito tratado reconhece o carter eminentemente poltico da extradio, que se
inscreve num quadro de soberania dos Estados, e este deixa para a parte, diante do caso
concreto, faa juzo de ponderabilidade a partir de uma suposio.
A condio pessoal do extraditando, agitador poltico que teria agido em anos
difceis da histria da Itlia, ainda que tenha sido condenado por crime comum, poderia,
provocar no extraditando algum tipo de agravamento de sua situao pessoal.
Deve-se levar em conta, entre outros, os direitos fundamentais do extraditando, a
soberania e a vontade do Estado-Parte-requerente, bem como o papel do Presidente
enquanto representante da soberania nacional. Este ltimo aspecto, representao da
soberania nacional por parte do Presidente da Repblica, plasma fortemente a
discricionariedade do prolator da deciso final, em tema de extradio. Cuida-se,
prioritariamente, das disposies dos incisos VII e VIII do art. 84 da CF, que confere ao
Presidente competncia para manter relaes com Estados Estrangeiros.


IV. DA AUSNCIA DE NORMA INTERNACIONAL IMPOSITIVA
PERANTE ATO DE IMPRIO

Uma vez asseverado que parte da discricionariedade atribuda a cada Estado-
nao e, fazendo-se referncia ao caso de Extradio n 1.146, em ementa prolatada pelo
relator, o Eminente ministro Eros Grau, estabeleceu-se que Quem toma a deciso de
extraditar, ou no extraditar, o Presidente da Repblica, sempre. .
Entendido isso, h de se compreender que a natureza de tal ato praticado pelo
Presidente da Repblica Federativa do Brasil evidente exerccio do Poder de Imprio
desta Repblica, na medida em que cabe para si a discricionariedade da deciso acerca da
extradio.
Assevera Ndia de Arajo, fazendo suas as palavras de Celso Agrcola Barbi: A
jurisdio sofre uma limitao, a partir do momento em que ela deve produzir efeitos,
numa outra jurisdio: o princpio da efetividade, que vem a ser o poder de tornar efetivo
aquilo que foi decidido, porque existem outros pases, tambm organizados, que no
reconheceriam a validade da sentena em seu territrio e, portanto, no permitiriam sua
execuo nele, o que poderia tornar intil a sentena.
1

vital que se assevere: inexiste norma internacional passvel de obrigar este pas
a extraditar. Conforme apresenta ministro do STJ Victor Nunes Leal, relator da
Extradio 272-4:

O melhor entendimento da Constituio que ela se refere aos atos
internacionais de que resultem obrigaes para o nosso pas. Quando muito,
portanto, caberia discutir a exigncia da aprovao parlamentar para o
compromisso de reciprocidade que fosse apresentado pelo governo brasileiro
em seus pedidos de extradio. Mas a simples aceitao da promessa de Estado
estrangeiro no envolve obrigao para ns. Nenhum outro Estado, falta de
norma convencional, ou de promessa feita pelo Brasil (que no o caso),
poderia entender um `direito extradio, exigvel nosso pas, pois no h
normas de direito internacional sobre extradio obrigatria para todos os
Estados (caso Stangl, RTJ 43/193).
2


Mesmo submetido a tratado, isso s impede a negativa instantnea e a total
discricionariedade inicial do Estado Brasileiro. Isto ocorrendo, o tramite se dar como
ocorreu: o Supremo Tribunal far o exame da legalidade da demanda extradicional, tendo
tambm migrado para abraar o conhecimento originariamente de habeas corpus e

1
Barbi, Celso Agrcola, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. II, p. 239. In:
Arajo, Ndia de; Direito internacional privado: teoria e prtica brasileira- 5. ed. atual.
e amp. Rio de Janeiro: Renovar, 2011.
2
- apud. Rezek, cit. p. 207.
mandados de segurana em favor dos extraditandos (HC 80.923 SE, 2001 e Reclamao
2.069-DF, 2002).
Ocorre, portanto, uma fase judiciria em meio a duas fases governamentais, a
primeira sendo a recepo e o posterior encaminhamento do pedido para o STF, e,
posteriormente, julgando-a legal e procedente, o tribunal deferir o pedido de extradio.
Tal pronunciamento no regime jurdico do instituto autoriza ao governo a deciso
discricionria.
Se faz evidente a imunidade de jurisdio desta Corte para com o a Repblica
Federativa do Brasil.A doutrinaencontra sua base terica no princpio do par in parem
non habet imperium. Apresentada a limitao da jurisdio, sendo impossibilitada a
possibilidade de execuo da pena imposta, a Repblica Italiana tenta fazer valer seus
interesses escusos atravs desta corte, descumprindo no somente o estipulado no tratado,
como tambm as prticas de boas relaes diplomticas na comunidade internacional.
Por fim, descabida qualquer alegao meritria durante a anlise do STF pela
acusao: ela ser de carter impertinente em tudo que diga respeito sua identidade,
instruo do pedido ou a ilegalidade da extradio luz da lei especfica.


DO PEDIDO

Pugna-se pelo total indeferimento das razes alegadas pela Repblica Italiana.
Destarte, pede-se deferimento.




VANESSA DINIZ DE MATOS


ELIEZER PAIVA DE SOUZA


SAMUEL ANDR SPELLMANN C. DE FARIAS