Monografia jurdica apresentada para concluso do curso de graduao em Direito, no Departamento de Cincias Jurdicas, da Universidade Catlica de Gois, sob orientao do Prof. Adegmar Jos Ferreira.
1.4. Tempo da maioridade .......................................................................................................7-8
1.5. Acusados menores de 21 anos ........................................................................................8-10
CAPTULO 2. A INIMPUTABILIDADE PENAL E O ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ...........................................................................................................................11
2.1. A lei 8.069/90 e a doutrina da proteo integral .........................................................11-14
2.2. A necessidade de uma legislao especial ..................................................................14-17
2.3. O estatuto da criana e do adolescente e a realidade brasileira.......................................................................................................................17-21
CAPTULO 3. DAS MEDIDAS DE PROTEO PREVISTAS NO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE .............................................................................................22
3.1. Das medidas especficas de proteo ..........................................................................22-29
3.2. Das medidas scio-educativas ....................................................................................29-43
3.3. Consideraes finais ....................................................................................................43-45
O presente trabalho visa a realizao de estudo cientfico, abordando o seguinte tema: A Inimputabilidade do Menor no Direito Penal.
Tem como objetivo, enfocar um tema altamente polmico, abordando os aspectos sociais e jurdicos que o envolvem.
Existe uma tendncia atual em se reduzir o limite de idade para fins de inimputabilidade penal, sob a justificativa do aumento da criminalidade envolvendo menores.
Temos visto a discusso sobre a inimputabilidade penal dos menores de 18 anos, prevista nos artigos 228 da CF e 104 da Lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), tomar os contornos da irracionalidade e do imediatismo, por parte dos defensores da reduo da idade penal a 16 anos (ou at mesmo a 14 anos). Os que advogam neste sentido, insistem em ignorar as verdadeiras causas que levam o menor a praticar infraes, bem como todos os avanos conquistados com o advento do ECA.
Encaram tal medida como se ela fosse, repentinamente, nos trazer a soluo deste amplo e grave problema social. Ressurge tal discusso da reduo da idade penal, principalmente quando algo excepcional ocorre, como por exemplo, um crime chocante praticado por menores, rebelies da FEBEM etc.
Outro ponto objeto da argumentao pelo rebaixamento, diz respeito ao discernimento. No se discute o maior nmero de informaes ao alcance dos jovens. evidente que qualquer jovem, aos 16, l4 ou 12 anos de idade capaz de compreender a natureza ilcita de determinados atos. No entanto, o que objetiva-se aqui examinar a modificabilidade do comportamento do adolescente, e sua potencialidade para beneficiar-se dos processos pedaggicos, dada sua peculiar condio de pessoa em desenvolvimento.
Visa-se analisar os critrios de Poltica Criminal, utilizados para fixar a menoridade penal; enfocar as medidas especficas de proteo aplicveis reeducao e recuperao dos menores infratores, contidas na legislao especial ( Estatuto da Criana e do Adolescente), como tambm as sanes a que estaro submetidos tais menores, no caso de cometerem infraes penais.
Enfocar tambm, a necessidade de uma poltica de proteo diferenciada e especializada para os menores infratores, mostrando a no convenincia da imposio das mesmas penas impostas ao delinqente adulto, pois aqueles, devem ser mantidos livres da contaminao carcerria.
Recebendo o mesmo tratamento dispensado ao delinqente adulto, os defensores da reduo da menoridade penal ignoram o fato de que, uma vez recolhido ao presdio sem possuir o necessrio desenvolvimento fsico e psquico para tanto, o adolescente no ter qualquer chance de recuperao e, certamente, voltar a delinqir. Os que preconizam a reduo do limite, sob a justificativa da criminalidade crescente, no consideram o fato de que o menor um ser ainda incompleto e portanto, ainda em formao. O reajuste do processo de formao do carter deve ser submetido educao, no pena criminal.
CAPTULO 1
FUNDAMENTAO TERICA DO TEMA PROPOSTO
1.1 - Introduo
Em nosso pas, desde a vigncia do Cdigo Penal de 1940 vigora, no nosso ordenamento jurdico, o princpio da inimputabilidade dos menores de 18 anos no mbito criminal. Anteriormente a esse cdigo outra era a linha estabelecida pela nossa legislao em relao a esse tema.
Assim como o Brasil, vrios outros pases (alis, a maioria), adotam esse mesmo limite de idade para a imputabilidade penal. So pases como a ustria, Frana, Colmbia, Mxico, Cuba, Venezuela, Uruguai, Dinamarca etc. Entretanto, em alguns pases podem ser considerados imputveis jovens de 17 anos (Grcia, Nova Zelndia etc.); 16 anos (Argentina, Espanha, Israel, Blgica etc.); 15 anos (Egito, Paraguai, Lbano, ndia, Iraque etc.); 14 anos (Alemanha, Haiti ); 10 anos (Inglaterra). Em contrapartida, algumas naes, ampliam o limite at 21 anos (Sucia, Chile etc.).
1.2 - Histrico
No Imprio, com o Cdigo Criminal de 1830, os menores de 14 anos somente eram considerados penalmente inimputveis se no houvesse prova no sentido de seu discernimento (presuno juris tantum da inimputabilidade). Demonstrada a capacidade de entendimento do ato infracional, seriam os menores conduzidos a casas de correo, por tempo a ser determinado pelo juiz, que no poderia distend-lo por tempo que viesse ultrapassar a idade de 17 anos.
Aos maiores de 14 e menores de 17 anos era dispensado tratamento especial, por estarem sujeitos, se ao julgador parecesse justo, a uma pena de 2/3 daquela que caberia ao adulto. O maior de 17 e menor de 21 anos contava sempre com o favor da atenuante da menoridade.
Com a vigncia do Cdigo Penal de 1890, os menores de 9 anos passaram a ser reputados plenamente inimputveis (presuno juris et de jure). Aqueles que se encontrassem na faixa etria entre 9 e 14 anos tinham ao seu favor a presuno relativa da imputabilidade, de tal modo que, demonstrada a compreenso do carter ilcito do ato, eram recolhidos a estabelecimento disciplinar industrial, por tempo que no ultrapassasse a idade de 17 anos. Ficou mantida a atenuante da menoridade.
Em 1926, passou a vigorar o Cdigo de Menores, o qual dispunha em seu art. 57, que nenhum menor de 18 anos, preso por qualquer motivo ou apreendido, seria recolhido priso comum.
No ano seguinte, pelo Decreto federal 17.043-A, foram editadas normas consolidadoras das leis de assistncia e proteo a menores, que passaram a constituir o Cdigo de Menores. Em seu art. 68, o menor de 14 anos autor ou cmplice de fato qualificado como crime ou contraveno no seria submetido a processo penal de espcie alguma. No entanto, as providncias seriam diversas se fosse considerado abandonado, pervertido, ou na iminncia de o ser. Nestes casos, seria colocado em asilo, casa de educao, escola de preservao ou confiado a pessoa idnea, por tempo no superior idade de 21 anos.
Pelo art. 69, os agentes de crime ou contraveno entre 14 e 18 anos seriam submetidos a processo especial. A idade de 18 a 21 anos continuava a constituir circunstncia atenuante.
Porm, o grande avano somente veio a ocorrer, no que diz respeito inimputabilidade, com a edio do Cdigo Penal de 1940. Desde ento vigora no nosso ordenamento jurdico, o preceito da inimputabilidade penal aos menores de 18 anos.
O art. 228 da Constituio Federal de 1988 disciplina que: So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial. Este artigo repete o texto do art. 27 do Cdigo Penal. A legislao especial a que se refere tais artigos, a lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), que dispe sobre a proteo integral criana e ao adolescente.
1.3 - Menoridade penal
Ao se fixar a menoridade penal, adotou-se o critrio puramente biolgico, ou seja, levou-se em conta a idade do autor do fato e no o seu desenvolvimento mental. Mesmo que o menor seja capaz de entender o carter ilcito do fato e de determinar-se de acordo com esse entendimento, ele no poder ser responsabilizado penalmente por suas aes. A maioridade penal ocorre quando a pessoa completa 18 anos, isto porque o critrio adotado pelo legislador, foi o etrio. Trata-se, na verdade de uma fico, porque convencionou-se que exatamente a zero hora do dia do aniversrio, no qual a pessoa completa 18 anos, aquele indivduo passa a compreender tudo o que faz.
O Cdigo Penal Brasileiro prev presuno absoluta de inimputabilidade, a qual no admite prova em contrrio, ou seja, no se admite a prova de que era o menor, ao tempo da ao ou omisso, capaz de entendimento e determinao. Implicitamente, a lei estabelece que o menor de 18 anos, no capaz de entender o carter ilcito do fato e de determinar-se de acordo com esse entendimento. At mesmo a maioridade civil alcanada antes dos 18 anos, nos casos de emancipao previstos no art. 9. 1. do Cdigo Civil, no torna tal indivduo imputvel.
Os menores de 18 anos, que praticam fatos definidos como infraes penais, no recebem as penas previstas pelo Cdigo Penal mas sim as medidas administrativas de reeducao e recuperao previstas pela lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente).
1.4 - Tempo da maioridade
Considera-se imputvel aquele que comete o fato tpico, no dia em que completa 18 anos, sem levar em considerao a hora do seu nascimento. Se um indivduo comete o fato no dia em que completa seus 18 anos, responde pelo crime praticado, pois a hora no ter relevncia para se considerar a maioridade penal. Esta surge no primeiro instante do dia do aniversrio. jurisprudencial o entendimento de que o indivduo ser considerado imputvel no primeiro instante do dia do seu 18 aniversrio, sem levar em considerao a hora do seu nascimento.
O momento para se verificar a imputabilidade, o da ao ou omisso, conforme o art. 4 do Cdigo Penal, e no o momento da produo do resultado. No se pode considerar imputvel, aquele que realizou a conduta antes do seu 18 aniversrio, mesmo que a consumao ocorra aps esse dia. Porm nos crimes habituais e permanentes, ser considerado imputvel, se o agente continuar na prtica da ao aps o aniversrio, mesmo que tenha iniciado a prtica do crime dias antes.
A prova da menoridade deve ser feita inicialmente, pela certido do termo do registro civil, pois se impe a restrio a prova estabelecida na lei civil, quanto ao estado das pessoas. Porm, admite-se outra prova idnea, no se descartando a possibilidade de exame pericial especializado, na inexistncia de prova documental.
No caso de dvida insanvel, quanto idade do agente, vigora o princpio do in dubio pro reo, e o acusado deve ser absolvido.
Se for comprovada a menoridade penal do ru, o processo dever ser anulado, por ausncia de legitimidade passiva.
1.5 - Acusados menores de 21 anos
O cdigo penal prev alguns benefcios penais e processuais para rus que tenham menos de 21 anos poca do fato ou do processo. Constitui atenuante genrica ser o agente menor de 21 anos na data do fato (art. 65, I).
As razes que levam diminuio da pena so a imaturidade do agente, que no completou ainda o seu desenvolvimento mental e moral, sendo fortemente influencivel. No perdem o direito diminuio da pena os menores de 21 anos casados ou emancipados por outra forma. A menoridade que conta a penal e no a civil, fundada a lei apenas na idade cronolgica do agente. Para o reconhecimento da circunstncia, indispensvel prova idnea. 1
Nessa hipteses, os prazos prescricionais so reduzidos pela metade.
(...) aplica-se a qualquer espcie de prescrio: da pretenso punitiva com base na
1 MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo Penal Interpretado. So Paulo: Atlas, 1999, p. 369.
pena em abstrato, da pretenso punitiva com base na pena em concreto (intercorrente ou retroativa), da prescrio da pretenso executria, da prescrio da pena privativa de liberdade, restritiva de direitos e multa. A reduo do prazo deve-se s mesmas razes que inspiraram a circunstncia atenuante prevista no art. 65,I, do CP. 2
A lei processual penal prev ainda, em seu art. 194 que se o acusado for menor de 21 anos, o interrogatrio acontecer na presena de curador. O juiz dever nomear o curador para fiscalizar o ato e orientar o menor.
A idade para ser considerada para os fins do artigo a do acusado na data do interrogatrio, porque ainda no considerado plenamente capaz na rbita civil. A emancipao do ru menor de 21 anos no exclui a necessidade de curador. 3
2 Ibid., p. 610. 3 Idem , Cdigo de Processo Penal Interpretado, p. 460
CAPTULO 2
A INIMPUTABILIDADE PENAL E O ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
2.1 - A lei 8.069/90 e a doutrina da proteo integral
O Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8.069/90) teve como fonte formal a Conveno sobre oDireito da Criana, aprovada pela Assemblia-Geral das Naes Unidas em 20.11.89 e pelo Congresso Nacional Brasileiro em 14.09.90, atravs do Decreto Legislativo 28. A ratificao ocorreu com a publicao do Decreto 99.710,em 21.11.90, atravs do qual o Presidente da Repblica promulgou a Conveno, transformando-a em lei interna.
O Estatuto entrou em vigor, adotando a doutrina da proteo integral, revolucionando o Direito infanto-juvenil. Tem o carter preventivo, contrrio ao antigo Cdigo de Menores (Lei 6.697, de 10.10.1979).
Wilson Donizete Liberati afirma que:
O Cdigo revogado no passava de um Cdigo Penal do Menor, disfarado em sistema tutelar; suas medidas no passavam de verdadeiras sanes, ou seja, penas, disfaradas em medidas de proteo. No relacionava nenhum direito, a no ser aquele sobre a assistncia religiosa; no trazia nenhuma medida de apoio famlia; tratava da situao irregular da criana e do jovem, que, na realidade eram seres privados de seus direitos. 4 (...) a palavra menor com o sentido dado pelo antigo Cdigo de Menores, era sinnimo de carente, abandonado, delinqente, infrator, egresso na FEBEM, trombadinha, pivete. A expresso menor reunia todos esses rtulos e os colocava sob o estigma da situao irregular. 5
4 LIBERATI, Wilson Donizeti. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. 5 ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 13. 5 Ibid., p. 15.
O velho Cdigo de Menores no reconhecia a criana e o adolescente como sujeitos, mas mero objetos de medidas judiciais. Com o advento do ECA os menores passaram a ser sujeitos de direitos. Esta nova viso baseou-se nos direitos peculiares e especiais das crianas e adolescentes, que, na condio especial de pessoas em desenvolvimento, precisam de proteo diferenciada.
Esta a essncia do referido Estatuto, o qual rompe com a doutrina da situao irregular(o Cdigo de Menores era voltado basicamente para aqueles menores que se encontrava em situao irregular), e impe como diretriz bsica a doutrina da proteo integral.
A C.F em seu artigo 227 e o Estatuto em seus arts. 4 e 5 adotam a doutrina da proteo integral, ao determinar e assegurar os direitos fundamentais de todas as crianas e adolescentes, sem discriminao de qualquer tipo.
A Lei Magna se contrape teoria do Direito tutelar do menor, adotada pelo revogado Cdigo de Menores, que considerava crianas e adolescentes como objeto de medidas judiciais, as quais eram verdadeiras sanes (penas) disfaradas em medidas de proteo. A Constituio de 1988 aborda a questo do menor como prioridade absoluta, sendo a sua proteo, dever da famlia, da sociedade e do Estado. Com a entrada em vigor do ECA, a populao infanto-juvenil deixa de ser objeto de medidas, para ser sujeito de direitos. O Estatuto previu assim, deveres da famlia, da sociedade e do Estado, com tais menores. Previu tambm, os mecanismos garantidores desses direitos, atravs de rgos competentes (Ministrio Pblico, Conselhos Tutelares etc.).
O Estatuto define quem so os responsveis por garantir a proteo integral da criana e do adolescente: a famlia, a sociedade e o Estado. A nova doutrina da proteo integral preconiza que crianas e adolescentes so sujeitos especiais de direito. A eles devem estar garantidos os direitos vida, liberdade, sade, dignidade, convivncia familiar e comunitria, respeito, educao, cultura, esporte, lazer, profissionalizao, proteo no trabalho, dentre outros. A proteo desses direitos, assegura aos seus titulares todas as facilidades para o desenvolvimento fsico, mental, social com dignidade.
Paolo Vercelone afirma que :
Deve-se entender a proteo integral como o conjunto de direitos que so prprios apenas dos cidados imaturos; estes direitos, diferentemente daqueles fundamentais reconhecidos a todos os cidados, concretizam-se em pretenses nem tanto em relao a um comportamento negativo (abster-se da violao daqueles direitos) quanto a um comportamento positivo por parte da autoridade pblica e dos outros cidados, de regra dos adultos encarregados de assegurar esta proteo especial. Em fora da pretenso integral, crianas e adolescentes tm o direito de que os adultos faam coisas em favor deles. 6
2.2 - A necessidade de uma legislao especial
Primeiramente, impe-se a necessidade de se fazer a distino entre inimputablidade penal e irresponsabilidade. A inimputabilidade no significa, absolutamente, irresponsabilidade.
De Plcido e Silva preleciona:
... evidenciada a irresponsabilidade, no se pode atribuir pessoa qualquer culpa pelo ato, que tenha praticado.... Na irresponsabilidade, registra-se a prtica do ato. Mas, por determinao legal, no se considera a pessoa responsvel por ele, isto , sujeita s conseqncias ou s obrigaes que dele se geraram. Neste sentido, ento, a irresponsabilidade exprime iseno de pena ou de obrigao. Ou melhor, no a pessoa passvel de pena e no est sujeita obrigao. 7
6 CURY, Munir. SILVA, Fernando do Amaral e. MENDEZ, Emlio Garcia, apud Paolo Vercelone. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE, Comentrios Jurdicos e Sociais. 3 ed.,2 tiragem, So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 18.
7 SILVA, De Plcido e. VOCABULRIO JURDICO. 19 Ed., Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 453.
A circunstncia de o menor de 18 anos no responder por seus atos delituosos perante o Direito Penal, no o faz irresponsvel. O artigo 228 da Constituio, ao conferir-lhe inimputabilidade penal at os dezoito anos, ressalvou a sujeio desses menores "s normas da legislao especial".
Tem-se pois, que tais menores respondem frente legislao especfica (lei n. 8.69/90), pois so imputveis diante desta lei, respondendo pelos delitos que praticarem, ficando submetidos s medidas scio-educativas, que possuem natureza penal e apresentam sobretudo, contedo pedaggico.
Embora inimputveis frente ao Direito Penal Comum, os adolescentes so imputveis diante das normas da lei especial, o Estatuto da Criana e do Adolescente.
Adultos, crianas e adolescentes, sendo pessoas desiguais, no podem ser tratadas de maneira igual. Desta forma, impe-se a necessidade de se fazer uma diferenciao entre estes e aqueles. Por isso se justifica a aplicao de uma legislao especial, destinadas apenas s crianas e adolescentes, que so pessoas ainda em formao. Sendo assim, so pessoas especiais, merecedoras de uma justia especializada e diferenciada daquela aplicada aos adultos, levando em considerao suas diferenas.
O ECA prev tratamento diferenciado para aos menores infratores, buscando garantir-lhes a retomada de uma vida social plena, embasada em valores ticos, sociais e familiares.
A infncia e a puberdade representam fases decisivas para o desenvolvimento e construo da personalidade humana. Nesta fase da vida que se determina a formao de personalidades sadias ou doentias.
Samuel Pfromm Neto ensina que:
O que hoje sabemos sobre processos bsicos de natureza psicolgica nos primeiros anos de vida humana, sobre fatores que contribuem para retardar ou causar danos ao desenvolvimento, sobre riscos, distrbios, anomalias, e dificuldades que geram uma infncia infeliz e prenunciam conflitos e problemas srios na futura pessoa adulta, mais do que suficiente para justificar a compreenso do carter fundamental dos chamados anos formativos, que em mdia, correspondem aos dois primeiros decnios de vida. 8
Como pessoas em desenvolvimento, crianas e adolescentes esto ainda em formao. Sua personalidade e a estrutura fsica e psquica no atingiram a plena maturidade. O legislador preocupou-se em no violar essa caracterstica prpria, de
8 CURY, Munir. SILVA, Fernando do Amaral e. MENDEZ, Emlio Garcia, apud Samuel Pfromm Neto. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE, Comentrios Jurdicos e Sociais. 3 ed.,2 tiragem, So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 15. forma a no prejudicar-lhes o futuro. Desta forma, so pessoas que merecem a adoo de normas diferenciadas, daquelas utilizadas para adultos.
2.3 - O estatuto da criana e do adolescente e a realidade brasileira
Os arts. 4 e 5 do Estatuto da Criana e do Adolescente dispem, in verbis:
Art. 4. dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do Poder Pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria.
Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende: a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias; b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica; c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas; d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude.
Art. 5. Nenhuma criana ou adolescente ser objeto de qualquer forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso, punido na forma da lei qualquer atentado, por ao ou omisso , aos seus direitos fundamentais.
Freqentemente reacende-se a discusso sobre a reduo da imputabilidade penal para os menores de 18 anos. Os defensores desta posio insistem em ignorar as verdadeiras causas que levam o menor a praticar infraes. Ignoram tambm os avanos conquistados com o advento do ECA. Encaram tal medida como a soluo deste amplo e grave problema social.
preciso atacar as causas da violncia e no o seu efeito. O que geram os crimes so a misria, o desemprego, e a instabilidade familiar. Estes sim, devem ser combatidos. A reduo da maioridade penal no a soluo, pois a mudana da lei no ir mudar a realidade social. Necessrio se torna a discusso das verdadeiras causas a serem atacadas.
Julio Fabbrini Mirabete em valioso ensinamento diz:
Ningum pode negar que o jovem de 16 a 17 anos, de qualquer meio social, tem hoje amplo conhecimento do mundo e condies de dicernimento sobre a ilicitude de seus atos. Entretanto, a reduo no limite de idade no direito penal comum representaria um retrocesso na poltica penal e penitenciria brasileira e criaria a promiscuidade dos jovens com delinqentes contumazes. O Estatuto da Criana e do Adolescente prev, alis, instrumentos eficazes para impedir a prtica reiterada de atos ilcitos por pessoas com menos de 18 anos, sem os inconvenientes mencionados. 9
Em relao garantia dos direitos fundamentais da criana e do adolescente, a Lei 8.069/90 inovadora e coloca o Brasil frente de muitos outros pases. Esta proclama tratamento prioritrio aos menores. No entanto, a nossa realidade social muito diferente daquilo que nos garante o Estatuto.
Na concepo do Estatuto, os direitos bsicos de crianas e adolescentes so deveres da famlia, da sociedade em geral e do Poder pblico em especial. No entanto, a realidade brasileira absolutamente oposta. Nossas crianas e adolescentes, principalmente os pertencentes s camadas mais pobres, vivem em condies desumanas sendo privados at mesmo de suas necessidades bsicas, como alimentao, educao, sade, moradia. Muitos, desde muito cedo, precisam trabalhar para sobreviver e vivem em condies subumanas.
Nossas crianas e jovens so ainda, vtimas da violncia, dos maus tratos e do abandono, como tambm das polticas econmicas concentradoras de renda, das polticas sociais incompetentes, da excluso social, do abandono familiar. Percebe- se pois, que a violncia destes adolescentes apenas reflete a prpria violncia do meio em que vivem.
O Estado no cumpre a sua funo social, a crise econmica agravada a cada dia e cresce de forma acentuada, o nmero de meninos de rua nas grandes cidades. Para garantir a sobrevivncia, inevitvel que crianas e adolescentes cometam infraes penais.
9 MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. 13ed., So Paulo: Atlas, 1998, p. 215.
O crescente ndice de infraes cometidas por menores, demonstra o aumento da crise econmica e a incapacidade do Estado em promover a estabilidade social. Estes atos infracionais so apenas o reflexo do complexo problema social que assola nosso pas.
Diante de tantas injustias sociais, crianas e adolescentes carecem de uma vida digna e humana. O Estado investe muito pouco na educao, sade, cultura e lazer. O flagrante abandono por parte do poder pblico leva crianas e adolescentes a adentrarem no mundo da marginalidade.
A doutrina da proteo integral enfocada anteriormente tem como fundamento o respeito aos direitos do menor. A realidade brasileira est muito distante desse preceito.
Paulo Freire em preciosa lio afirma que:
Numa sociedade, porm de gosto autoritrio como a nossa, elitista, discriminatria, cujas classes dominantes nada ou quase nada fazem para a superao da misria das maiorias populares, consideradas quase sempre como naturalmente inferiores, preguiosas e culpadas por sua penria, o fundamental a nossa briga incessante para que o Estatuto seja letra viva e no se torne, como tantos outros textos em nossa Histria, letra morta ou semimorta. 10
CAPTULO 3
DAS MEDIDAS DE PROTEO PREVISTAS NO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
3.1 Das medidas especficas de proteo
O art. 2 do Estatuto da Criana e do Adolescente dispe, in verbis:
Art. 2. Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at doze anos de idade incompletos, e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade.
Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade.
Este artigo diferencia a situao da criana e do adolescente. Para os efeitos da Lei 8.069/90, criana a pessoa at 12 anos e adolescente aquela entre 12 e os
10 CURY, Munir. SILVA, Fernando do Amaral e. MENDEZ, Emlio Garcia, apud Paulo Freire. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE, Comentrios Jurdicos e Sociais. 3 ed.,2 tiragem, So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 72.
18 anos de idade. Do citado art. 2 verifica-se que, excepcionalmente e nos casos expressos em lei, aplica-se tambm o Estatuto aos indivduos entre 18 e 21 anos.
Esta diferenciao de fundamental importncia, principalmente no que concerne prtica de atos descritos como delitos ou contravenes pela lei penal.
Sobre as medidas de proteo, que podem ser aplicadas tanto criana como ao adolescente, dispe o ECA in verbis:
Art. 98. As medidas de proteo criana e ao adolescente so aplicveis sempre que os direitos reconhecidos nesta Lei forem ameaados ou violados:
I por ao ou omisso da sociedade ou do Estado; II por falta, omisso ou abuso dos pais ou responsvel; III em razo de sua conduta.
As medidas de proteo sero aplicadas pelo Conselho Tutelar ou pela autoridade judiciria.
As medidas de proteo s crianas e adolescentes so genricas e especficas. As genricas so as previstas no art. 98, e visam sobretudo proteger o menor. As especficas esto previstas no art. 101, e so determinadas pela autoridade competente. Tais medidas podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente, como tambm podem ser substitudas, tendo sempre em vista o interesse do menor.
Nos incisos do art. 98 esto as condies em que so exigveis as medidas de proteo (genricas), aplicveis s crianas e adolescentes. Destinam-se ao carente (I e II) e ao infrator (III). A medida de proteo tem por objetivo assegurar o respeito aos direitos reconhecidos criana e adolescente. Estes tm direito vida, sade, educao, lazer etc. Tais medidas devem ser aplicadas, quando esses direitos forem ameaados ou violados. dever da famlia, da sociedade e do poder pblico assegurar-lhes seus direitos bsicos. A leso ou a ameaa de leso a eles, provocada por omisso destas instituies, faz com que se lhes aplique tais medidas.
So tambm as medidas aplicveis, em funo da conduta dos menores (prtica de ato infracional). A aplicao de medidas de proteo no se exige como pressuposto a prtica de ato infracional, mas qualquer das hipteses supra.
As medidas de proteo devem sempre buscar os fins sociais a que se destinam. Tm elas, contedo especificamente pedaggico, visando ao fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios. So destinadas a alcanar seus objetivos pedaggicos, respeitando as condies peculiares de pessoas em desenvolvimento que so crianas e adolescentes.
Vejamos a posio de Wanda Engel:
...s possvel verdadeiramente alterar a conduta de um sujeito atravs de uma ao educativa que modifique sua viso do mundo (ou cultura), em franco processo de interiorizao/construo nesta fase de desenvolvimento. Mesmo as possveis sanes que se apliquem quando uma criana apresentar uma conduta que infrinja normas sociais devem ter uma clara inteno pedaggica. 11
Ao ato infracional praticado por criana (menor de 12 anos) aplicar-se-o apenas as medidas especficas de proteo previstas no art. 101, no lhes sendo impostas as medidas scio-educativas previstas no art. 112. Estas sero endereadas apenas aos adolescentes.
O ECA enumera as medidas especficas de proteo, aplicveis s crianas que vierem a praticar ato infracional, dispondo in verbis:
Art. 101. Verificada qualquer das hipteses previstas no art. 98, a autoridade competente poder determinar, dentre outras, as seguintes medidas:
I encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de responsabilidade; II orientao, apoio e acompanhamento temporrios; III matrcula e freqncia obrigatria em estabelecimento oficial de ensino fundamental; IV incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente;
11 CURY, Munir. SILVA, Fernando do Amaral e. MENDEZ, Emlio Garcia, apud Wanda Engel. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE, Comentrios Jurdicos e Sociais. 3 ed.,2 tiragem, So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 313.
V requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial; VI incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos; VII abrigo em entidade; VIII colocao em famlia substituta.
Pargrafo nico. O abrigo medida provisria e excepcional, utilizvel como forma de transio para a colocao em famlia substituta, no implicando privao de liberdade.
A primeira medida o encaminhamento aos pais ou responsvel mediante termo de responsabilidade (inc. I).
Esta permite que o menor permanea junto sua famlia, em seu meio natural, desde que este no seja prejudicial sua educao e ao desenvolvimento de sua personalidade.
... a filosofia menorista procura realar o papel da famlia, que fundamental para o aprendizado da criana e do adolescente, por diversos fatores. Assim, o menor deve sempre ser mantido na prpria famlia, ou, na sua falta, em famlia substituta, j que o ambiente familiar mais propcio para sua formao e integrao comunitria. 12
A concesso desta medida est condicionada ao estudo social do caso, em que se verifique a preponderncia de fatores positivos em prol da permanncia da criana no lar. Deve-se observar a ausncia de situaes perigosas. necessrio tambm constatar, que os pais so capazes de satisfazer as necessidades bsicas do filho.
O inc. II trata da orientao, apoio e acompanhamento temporrios. Pode ocorrer tanto na famlia, como em estabelecimentos de educao ou aprendizagem profissional. So muitas vezes solicitadas pela prpria famlia, que no tem condies de orientar a criana.
O inc. III trata da matrcula e freqncia obrigatria em estabelecimento oficial de ensino fundamental. Esta medida de fundamental importncia, pois a escola um dos meios de socializao. Uma das funes da escola, formar e preparar a criana para o futuro. Cabe ainda escola, auxiliar a famlia no seu dever de disciplina e orientao dos filhos.
No prprio estabelecimento escolar deve ser dado atendimento mdico, odontolgico, psicolgico ou psiquitrico, j que as famlias carentes, na sua grande
12 NOGUEIRA, Paulo Lcio. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. 2ed., So Paulo: Saraiva, 1993, p. 131. maioria, no tem condies de garantir aos filhos esses servios especializados. 13
Na escola que primeiramente se detecta, os desvios de personalidade e de conduta em crianas. Da seu papel to significativo.
Incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente (inc. IV). Muitas vezes, torna-se necessrio um programa dirigido famlia, pois estas, assim como nossas crianas, necessitam de amparo e orientao.
Trata-se o programa comunitrio de instrumento eficaz da comunidade, atravs do qual, efetiva-se a participao ativa da sociedade com o Estado, na execuo da poltica social de amparo infncia e adolescncia.
O inc. V aponta a requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial. Na aplicao desta medida, o rgo responsvel ter que se certificar da eficcia da mesma e das condies do servio a ser prestado, a fim de garantir-se o xito da medida.
Incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos (inc.VI).
O legislador teve essa preocupao porque est comprovada a correlao entre alcoolismo e criminalidade. A OMS considera o alcoolismo uma enfermidade psquica, uma patologia. Ento, o alcoolismo deve ser tratado como tal.
13 Ibid., p. 131. Da mesma forma, a toxicomania apresenta-se intimamente relacionada com a criminalidade. A Medicina Forense considera alcolatras e toxicmanos como doentes, que necessitam de tratamento psicolgico e ambulatorial por um longo perodo. Da se deduz a importncia da medida.
Colocao da criana em abrigo (inc. VII). O abrigo medida provisria e excepcional, no implicando privao de liberdade. Trata-se de medida inconveniente e contra-indicada para a formao da personalidade de pessoas em desenvolvimento.
No entanto, uma medida necessria, pois tem por objetivo, preparar a criana para ser reintegrada em sua prpria famlia, ou em famlia substituta. No abrigo, a criana dever permanecer o menor tempo possvel, apenas o suficiente para serem conduzidas, ou para que se torne possvel, a devida aplicao das medidas.
Colocao em famlia substituta (inc. VIII). A criana dever permanecer junto sua famlia natural, desde que esta no seja prejudicial sua educao e ao desenvolvimento de sua personalidade.
Quando se determina a colocao do menor em famlia substituta, porque a sua prpria famlia no tinha condies de mant-lo e orient-lo. A famlia substituta evitar a institucionalizao.
3.2 Das medidas scio-educativas
A medida scio-educativa tem por finalidade corrigir o adolescente infrator, sendo pressuposto para a sua aplicao a prtica de ato infracional. S pode ser aplicada ao adolescente; s crianas so aplicadas as medidas especficas de proteo, analisadas no item anterior.
As medidas scio educativas so aquelas atividades impostas aos adolescentes quando considerados autores de ato infracional. Destinam-se elas formao do tratamento tutelar empreendido a fim de reestruturar o adolescente para atingir a normalidade da integrao social. Os mtodos para o tratamento e orientao tutelares so pedaggicos, sociais, psicolgicos e psiquitricos, visando, sobretudo, integrao da criana e do adolescente em sua prpria famlia e na comunidade local. 14
O anseio da sociedade em relao reduo da maioridade penal para os menores de 18 anos, surge da equivocada sensao de que nada lhes acontece, quando estes cometem infraes penais. Muitas pessoas acreditam que no h punio para os menores de 18 anos que praticam crimes. No entanto, essa idia
14 LIBERATI, Wilson Donizeti. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. 5 ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 82.
generalizada de que h impunidade um mito, pois o Estatuto prev penalidades para tais infratores.
Mesmo considerando inimputveis os menores de 18 anos, a postura do legislador no foi de paternalismo, pois no se permite que estes fiquem impunes ao cometerem atos infracionais.
O Estatuto permite a punio do adolescente infrator a partir dos 12 anos, idade esta muito inferior aos 16 anos defendidos por alguns para fins de imputabilidade penal. S que o faz de forma responsvel, seguindo os caminhos de uma lei antes de tudo pedaggica, que visa a proteo integral da criana e do adolescente e no apenas sua irresponsvel punio.
No a alterao no Estatuto que ir diminuir o envolvimento dos menores em atos infracionais. No se soluciona nenhum problema social, econmico ou jurdico, com a simples mudana de leis. necessrio a construo do sistema de proteo integral, que considere crianas e adolescentes prioridades absolutas da nao.
Essa legislao no tem como premissa simplesmente punir menores, mas antes de tudo, amparar crianas e adolescentes. Busca-se a recuperao daquele que errou levado por inmeros fatores sociais, ou at mesmo por sua imaturidade, objetivando sempre, reintegra-lo sociedade. O adolescente recebe como resposta sua conduta infracional medidas de carter scio-educativo, que podem ser cumuladas com as medidas protetivas especficas do art. 101.
A inteno do legislador educar o adolescente, possibilitando o seu convvio social, sem que para isso, seja ele privado de sua liberdade. A privao de liberdade no estatuto, s se impe em casos extremos, por tempo mximo determinado. Neste caso, as atividades realizadas na instituio, no visam afastar o adolescente do convvio social, mas sim, propiciar um tratamento que o faa adquirir um maior conhecimento e educao, tornando-o apto para voltar a viver em sociedade.
Ao aplicar as medidas scio-educativas, o Juiz da Infncia e da Juventude, no se basear apenas nas circunstncias e na gravidade do delito, mas sobretudo, nas condies pessoais do adolescente, (sua personalidade, suas referncias familiares e sociais), como tambm na sua capacidade de cumpri-la.
O art. 112 prev as medidas scio-educativas aplicveis ao adolescente, no caso de prtica de ato infracional, dispondo in verbis:
Art. 112. Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas:
I advertncia; II obrigao de reparar o dano; III prestao de servios comunidade; IV liberdade assistida; V insero em regime de semiliberdade; VI internao em estabelecimento educacional; VII qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI.
1 A medida aplicada ao adolescente levar em conta a sua capacidade de cumpri-la, as circunstncias e a gravidade da infrao.
2 Em hiptese alguma e sob pretexto algum, ser admitida a prestao de trabalho forado.
3 Os adolescentes portadores de doena ou deficincia mental recebero tratamento individual e especializado, em local adequado s suas condies.
A aplicao de medidas diversas, das previstas no artigo, no ser permitida, pois o mesmo no exemplificativo, mas sim, taxativo.
A autoridade competente a que se refere o artigo, e que ir aplicar as medidas scio-educativas, o juiz e o promotor de justia da infncia e da juventude (este ltimo somente no diz respeito s medidas previstas nos incs. I, II, III, IV e VII, quando se tratar de concesso de remisso com aplicao de medida).
I Advertncia:
A primeira medida aplicada ao menor que pratica ato infracional, a advertncia. Esta consiste numa conversa do mesmo com a autoridade competente, na presena dos pais ou responsvel a quem o menor ser entregue. Tem sentido essencialmente educativo. Desta conversa, resultar um termo de advertncia, no qual estaro contidos os deveres do menor e as obrigaes do pai ou responsvel, objetivando a sua recuperao, sendo-lhe permitido permanecer em seu meio natural.
Esta medida indica a prevalncia do carter educativo ao punitivo. Independe de prova de materialidade e de autoria para ser imposta. Para as demais medidas essencial a prova tanto da materialidade como da autoria, no sendo suficientes meros indcios. Como aplicada, na prtica de atos infracionais considerados leves, o procedimento para a sua aplicao no necessita de contraditrio, bastando que seja elaborado o boletim de ocorrncia pela autoridade policial que tomou conhecimento do fato.
Dependendo da gravidade do ato praticado, outras medidas sero aplicadas, as quais exigiro um procedimento mais formal, com a garantia do contraditrio. A advertncia deve ser aplicada tambm, aos adolescentes primrios ou queles que cometem ato infracional caracterizado pelo excesso prprio dos impulsos da juventude. 15
Paulo Lcio Nogueira ensina que:
Toda medida aplicvel ao adolescente deve visar fundamentalmente sua integrao scio-familiar, por isso a advertncia deve ser a mais usada, como forma de tomada de conscincia e de alerta, tanto para o adolescente como para o prprio pai ou responsvel que esteja concorrendo para o ato infracional. 16
15 LIBERATI, Wilson Donizeti. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. 5 ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 85. 16 NOGUEIRA, Paulo Lcio. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. 2ed., So Paulo: Saraiva, 1993, p. 159.
II Obrigao de Reparar o Dano:
O ECA em seu art. 116, prev a obrigao de reparar o dano, quando o ato infracional praticado pelo adolescente, tenha reflexos patrimoniais. Poder, neste caso, ser obrigado a restituir a coisa subtrada. No sendo isto possvel, dever de outra forma compensar o prejuzo (ressarcimento ou outra alternativa compensatria).
Segundo o art. 159 do Cdigo Civil Brasileiro, a prtica de um ato ilcito obriga seu autor a reparar o dano. Wilson Donizeti Liberati salienta:
... quando um adolescente com menos de l6 anos for considerado culpado e obrigado a reparar o dano causado, em virtude de sentena definitiva, a responsabilidade dessa compensao caber, exclusivamente, aos pais ou responsvel. Acima de 16 e abaixo de 21 anos, o adolescente ser solidrio com os pais ou responsvel quanto s obrigaes resultantes dos atos ilcitos por ele praticados. 17
17 LIBERATI, Wilson Donizeti. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. 5 ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 86.
A jurisprudncia tem adotado posies que favoream as vtimas. Alguns julgados tm reconhecido a responsabilidade solidria do pai mesmo que o menor for emancipado ou habilitado a dirigir veculo automotor.
A medida deve ser determinada em procedimento contraditrio, assegurado ao adolescente o princpio constitucional da ampla defesa. Tem esta, finalidade essencialmente educativa, despertando o senso de responsabilidade do menor em face daquilo que no lhe pertence. Se por algum motivo, o adolescente, seus pais ou responsvel, no puderem cumprir a obrigao de reparar o dano, tal medida ser substituda por outra adequada, ao arbtrio do Juiz. III Prestao de Servios comunidade:
No Cdigo Penal, a prestao de servios comunidade meio de substituio da pena de deteno. No ECA medida scio-educativa, que consiste na execuo de tarefas gratuitas de interesse geral, por perodo que no exceda a seis meses, perante entidades assistenciais, hospitais, escolas e outros estabelecimentos congneres, bem como em programas comunitrios e governamentais.
Aos adolescentes sero atribudas tarefas, conforme suas aptides, as quais devem ser cumpridas durante jornada mxima de oito horas semanais, aos sbados, domingos e feriados ou em dias teis, de forma que no prejudique a freqncia escolar ou a jornada normal de trabalho.
Esta medida tem amplo significado educativo e social. Caracteriza-se como uma alternativa medida de internao e permite que o adolescente a cumpra junto a sua famlia e no seio da sociedade. Deve-se levar em conta a aptido do adolescente, considerando-se tambm a gravidade do ato praticado. O seu cumprimento, dever ser fiscalizado pela autoridade judiciria, pelo Ministrio Pblico e tambm pela comunidade. A sua imposio, sem a devida fiscalizao, transforma-a em medida sem qualquer resultado.
Vejamos a posio do advogado Augusto Csar da Luz Cavalcante:
Inserida num contexto comunitrio abrangente (entidades assistenciais, hospitais, escolas, programas comunitrios, governamentais etc.), a medida possibilita o alargamento da prpria viso do bem pblico e do valor da relao comunitria, cujo contexto deve estar inserido numa verdadeira prxis, onde os valores de dignidade, cidadania, trabalho, escola, relao comunitria e justia social no para alguns, mas para todos, sejam cultivados durante sua aplicao. 18
O grande alcance desta medida exatamente constituir-se em alternativa internao, sendo que esta s deve ser aplicada em carter excepcional, no havendo outra medida mais adequada. Trata-se ainda, de medida de fcil controle, pois sua fiscalizao ser efetuada com o concurso da prpria entidade beneficiada.
18 CURY, Munir. SILVA, Fernando do Amaral e. MENDEZ, Emlio Garcia, apud Augusto Csar da Luz Cavalcante. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE, Comentrios Jurdicos e Sociais. 3 ed.,2 tiragem, So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 387.
IV Liberdade Assistida:
Esta medida de grande importncia porque possibilita ao adolescente o seu cumprimento em liberdade junto famlia, porm sob o controle sistemtico do Juizado e da comunidade.
Aplicada quando se mostrar a mais adequada ao caso concreto (gravidade da infrao, capacidade de cumprir tal medida etc.). Tem por objetivo permitir melhor acompanhamento, auxlio e orientao ao adolescente, visando sua integrao familiar e comunitria.
O acompanhamento ser realizado por pessoa (orientador) designada pelo juiz, a quem caber realizar atividades que visem a reintegrao do adolescente sociedade. Tem o prazo mnimo de seis meses, podendo ser prorrogada, revogada ou mesmo substituda por outra medida mais conveniente. No comporta a fixao de prazo mximo, devendo ser aplicada enquanto houver necessidade.
Na aplicao desta medida, faz-se necessrio dar ao adolescente assistncia em vrios aspectos, como psicoterapia de suporte e orientao pedaggica, encaminhando ao trabalho, profissionalizao, sade, lazer etc.
Paulo Lcio Nogueira entende que:
A liberdade assistida deve ser aplicada aos adolescentes reincidentes ou habituais na prtica de atos infracionais e que demonstrem tendncia para reincidir, j que os primrios devem ser apenas advertidos, com a entrega aos pais ou responsvel. 19
V Semiliberdade:
a medida scio-educativa que possibilita aos adolescentes infratores trabalharem e estudarem durante o dia. noite, os mesmos recolhem-se a uma entidade especializada.
O ECA em seu art. 120 prev dois tipos de semiliberdade: o que determinado desde o incio pela autoridade judiciria, respeitados os princpios do devido processo legal; e o que representa a transio para o meio aberto, a progresso de regime (do internato para a semiliberdade).
Esta medida realizada, em grande parte, em meio aberto, o que possibilita a realizao de atividades externas, independente de autorizao judicial. A aplicao desta medida deve ser acompanhada de escolarizao e profissionalizao obrigatrias, pois ao contrrio a mesma no teria finalidade. Em relao sua durao o Estatuto no fixa prazo determinado, devendo, durante o cumprimento, ser avaliado o desempenho do adolescente.
A aplicao de tal medida, pressupe a existncia de casas especializadas para o recebimento desses adolescentes. Entretanto, o Estado no dispe dessas casas para o recolhimento dos jovens, como forma de permitir a transio para o regime aberto (liberdade assistida).
19 NOGUEIRA, Paulo Lcio. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. 2ed., So Paulo: Saraiva, 1993, p. 167.
Paulo Lcio Nogueira ressalta a importncia e eficcia da medida, porm ressalta que a mesma no tem como ser devidamente aplicada:
No temos prises suficientes, casas de albergado, recolhimentos de menores e abrigos de velhos, e demais prdios indispensveis, previstos em diversas leis, justamente pela falta de interesse dos homens pblicos e dos governantes.... Os prprios legisladores tm conhecimento de nossa realidade ao promulgarem determinada lei, mas assim mesmo a aprovam, conscientes de que no ser devidamente cumprida, o que concorre para que seja desmoralizada, tornando-se inexeqvel. 20
Muitas de nossas leis no tm possibilidade de serem cumpridas e transformam-se em letra morta. Deve-se ressaltar ainda, o relevante papel que tem a comunidade, na medida que cobra do Estado a correta aplicao das leis. No entanto, nada ter sucesso se no houver verbas e recursos pblicos, imprescindveis realizao de qualquer programa assistencial.
VI INTERNAO:
20 Ibid., p. 169-170. A internao a mais grave das medidas scio-educativas, por privar o adolescente de sua liberdade, devendo ser imposta somente em casos de extrema necessidade. Deve ainda, ser cumprida em estabelecimento exclusivo para adolescentes, que adote o regime fechado. Porm, existem excees: o adolescente poder realizar atividades externas, a critrio da equipe tcnica; aps cumprido o prazo mximo de trs anos, o adolescente dever ser liberado ou colocado em regime de semiliberdade ou liberdade assistida. Quando o menor completa vinte e um anos, haver sua liberao compulsria.
O perodo mximo de internao, em nenhuma hiptese, poder ultrapassar a trs anos, como tambm em nenhum caso haver incomunicabilidade para o adolescente que ficar internado. A internao no pode ser aplicada por prazo determinado e sua manuteno deve ser reavaliada a cada seis meses. Esta medida visa a correo e o seu tempo variar conforme o caso. No entanto, no caso da internao provisria, o prazo mximo para a concluso do procedimento instaurado contra adolescente, que pratique ato infracional grave ou revele periculosidade ser de 45 dias. Este prazo improrrogvel.
O menorista Liborni Siqueira preleciona:
ordenar o internamento do menor ou do maior, seja atravs de uma pseudomedida psicopedaggica ou de uma pena, sem que esteja consciente de sua deciso, apenas porque a Lei assim o determina afrontar a prpria razo jurdica e mais do que isto mostrar sociedade que apenas ocupa aquela cadeira da Justia como executor autmato de normas no compreendidas, no estudadas e no aplicadas cientificamente. 21
A medida de internao somente dever ser aplicada nas seguintes condies (no h a possibilidade de aplicao da medida fora destas hipteses): a) aos adolescentes que praticarem atos infracionais mediante grave ameaa ou violncia pessoa; b) no caso de reiterao no cometimento de outras infraes graves; c) no caso de descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta (neste caso, a internao no poder ser superior a trs meses).
Esta medida nada mais , do que a priso do adolescente infrator em estabelecimento prprio e adequado. Em hiptese alguma, pode ser cumprida em estabelecimento prisional. Deve obedecer aos princpios da brevidade (deve ser decretada pelo perodo mais curto possvel), da excepcionalidade (deve ser adotada como ltima alternativa; somente se for invivel a aplicao da demais medidas) e do respeito a condio peculiar de pessoa em desenvolvimento.
Paulo Affonso Garrido de Paula destaca a finalidade desta medida:
a internao tem finalidade educativa e curativa. educativa quando o estabelecimento escolhido rene condies de conferir ao infrator escolaridade, profissionalizao e cultura, visando a dot-lo
21 NOGUEIRA, Paulo Lcio, apud Liborni Siqueira. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. 2ed., So Paulo: Saraiva, 1993, p. 173. de instrumentos adequados para enfrentar os desafios do convvio social. Tem finalidade curativa quando a internao se d em estabelecimento ocupacional, psicopedaggico, hospitalar ou psiquitrico, ante a idia de que o desvio de conduta seja oriundo da presena de alguma patologia, cujo tratamento em nvel teraputico possa reverter o potencial crimingeno do qual o menor infrator seja o portador. 22
3.3 Consideraes finais
Analisadas as medidas scio-educativas, percebe-se que a aplicao destas, depender da sensibilidade do Juiz da Infncia e da juventude, que dever considerar a condio peculiar do adolescente como pessoa em desenvolvimento e a gravidade do crime cometido. Precisar tambm, levar sempre em conta a necessidade da aplicao da medida mais adequada e que vise reintegrar o adolescente sociedade. O juiz ...dever ter o necessrio descortnio para analisar o caso concreto, no se tornando mais severo que o necessrio, e tampouco muito tolerante ou benevolente quando se exige certo rigor. 23
22 LIBERATI, Wilson Donizeti, apud Paulo Affonso Garrido de Paula. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. 5 ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 95.
23 NOGUEIRA, Paulo Lcio. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. 2ed., So Paulo: Saraiva, 1993, p. 160. Uma grande parcela da sociedade favorvel reduo da maioridade penal, por que crem que no h punio aos menores infratores. Isto um grande equvoco. Conforme foi analisado, o ECA prev penalidades para os autores de atos infracionais, que vo de uma simples advertncia at a medida de internao (privao de liberdade). Alm de punir, o ECA visa tambm a reintegrao desses menores sociedade. Muitos defendem a idia que o ECA no uma boa lei e que inaplicvel nossa realidade. Porm, deve-se ressaltar que este ainda sequer foi colocado em prtica por omisso do poder pblico.
O Estatuto da Criana e do Adolescente uma legislao inovadora, que oferece uma resposta aos anseios da sociedade por segurana e, ao mesmo tempo, busca devolver a esta mesma sociedade, pessoas capazes de exercer adequadamente seus direitos e deveres de cidadania.
Infelizmente, o Estado no tem estrutura de forma a garantir o seu efetivo e correto cumprimento. Faltam recursos materiais, como tambm deficiente o nmero profissionais de adequadamente treinados para lidar com estes menores. No existem locais adequados para o recolhimento desses adolescentes. Especificamente quanto a medida de internao, verifica-se que as entidades de internao tm muitas falhas. Estas esto superlotadas, vrias so as denncias de maus tratos, escassez de recursos materiais e humanos etc.
Apesar de todas essas deficincias e precariedades na estrutura estatal, a permanncia dos adolescentes nessas unidades, sem sombra de dvidas, menos prejudicial sua formao que nos presdios comuns. A, conviveriam com criminosos perigosos, dividindo com eles suas celas. Neste caso, no estariam tambm, submetidos s atividades pedaggicas previstas no ECA.
O jornal O Popular, de 19 de dezembro de 2001, traz as declaraes de um menor de 17 anos, que participou de um roubo de carro. A quadrilha que cometia o roubo foi pega em flagrante e o menor foi submetido aplicao da medida de internao. O menor encontra-se recluso no 1 Batalho da Polcia Militar e j cumpriu sete meses da pena, freqenta s aulas e tambm um curso profissionalizante de garom. Eis uma parte das declaraes do menor: A lei me colocou aqui, mas tambm me deu a oportunidade de aprender um ofcio e de me preparar o vestibular... Vou trabalhar e estudar para conseguir entrar na faculdade de Direito... No batalho, ainda tenho jeito. No presdio, eu no seria gente. 24
24 Jornal O Popular de 19.12.2001. Caderno Cidades, p. 2B.
CONCLUSO
Mesmo considerando inimputveis os menores de 18 anos, a nossa legislao no permite que estes fiquem impunes quando cometem atos infracionais. Adolescentes ao cometerem um ilcito penal, estaro sujeitos s medidas scio- educativas previstas no Estatuto da Criana e do Adolescente. Estas podero ir de simples advertncia at internao, conforme o caso, visando sempre puni-los e ressocializa-los. s crianas infratoras aplicar-se-o as medidas de proteo previstas no ECA.
Os defensores da diminuio da idade da imputabilidade penal cometem um grande equvoco, ao alegarem que as medidas scio -educativas so brandas e flexveis. Existe na sociedade uma sensao de impunidade, porm este sentimento um mito, pois o ECA prev penalidades para os infratores. Muitos ainda, defendem que o Estatuto no uma boa lei e inaplicvel a nossa realidade. Na verdade, a legislao inovadora e sensata, pois alm de punir, busca tambm amparar a populao infanto-juvenil.
A Constituio Federal de 1988 e a Lei 8.069/90 colocam o Brasil na vanguarda de legislaes a respeito de crianas e adolescentes. A nossa realidade, no entanto, oposta. A crise social agrava a cada dia, impulsionada pela carncia de polticas sociais bsicas, m distribuio de rendas, m aplicao de verbas pblicas etc. O sistema legal implantado pelo ECA considera jovens de l2 a l8 anos, sujeitos de direitos e de responsabilidades. No caso de cometerem ato infracional, prev a aplicao de medidas scio-educativas, inclusive com privao de liberdade.
As medidas tm natureza e finalidades pedaggicas, levam em considerao a peculiar condio de indivduos em desenvolvimento, visam a proteo integral da criana e do adolescente e no apenas sua irresponsvel punio. No deixam de ter o carter sancionatrio e retributivo das penas impostas pelo Cdigo Penal. A diferena reside no carter pedaggico das mesmas e na preocupao verdadeira de recuperao, ressocializao e reintegrao do menor delinqente na sociedade, utilizando-se, para isso, de outras alternativas que no somente a pena de priso. Objetiva-se a recuperao daquele que errou, levado por inmeros fatores sociais, reintegrando-o sociedade.
O problema no se encontra no contedo do ECA, pois este responde aos justos anseios da sociedade por segurana, e exatamente na sua correta aplicao se encontra a resposta a eles. Os resultados de sua aplicao dependem do interesse por partes dos responsveis, de recursos e de instrumentos para a sua correta aplicao. A falha ocorre na falta de estrutura do Estado, que no concorre para a sua plena efetivao. O ECA ainda no foi devidamente colocado em prtica por omisso da sociedade e do poder pblico, que no trata esta questo como prioridade absoluta, como determina a Constituio Federal.
O problema da criana e do adolescente no ir se resolver com a mudana na legislao. Necessrio se torna a sensibilizao dos governantes e da comunidade para esse grande problema social. Se o Estatuto da Criana e do adolescente, for corretamente aplicado, torna-se prescindvel e sem importncia, a proposta de reduo da idade de imputabilidade penal para a soluo da questo referente criminalidade juvenil. O que realmente necessita a sociedade brasileira, de um srio compromisso com a efetivao plena do Estatuto, ou seja, sociedade, famlia e Estado devem fazer valer este, que um dos mais importantes instrumentos de cidadania.
Existem hoje no Congresso Nacional 17 projetos para diminuio da idade penal. No caso desta reduo ser aprovada para 16 anos por exemplo, jovens a partir dessa idade iro responder penalmente por seus atos infracionais. A eles no mais sero aplicadas as medidas scio-educativas da legislao especial, mas sim, as penas impostas pelo Cdigo Penal e sero tais jovens conduzidos aos presdios comuns. H muito, sabe-se que o sistema penitencirio brasileiro est falido. A pena privativa de liberdade no reeduca, no ressocializa e no cumpre a sua funo de reintegrar o preso sociedade. Ao contrrio, corrompe e deforma. Encaminhar jovens a este falido sistema, seria contribuir para o aumento da criminalidade.
No ser alterando a legislao que se conseguir diminuir a criminalidade infanto-juvenil. Isto se conseguir com a efetivao do sistema de proteo integral, nos diversos mbitos, mobilizando comunidade, sociedade em geral, famlia, poder pblico, a fim de que coloquem, de fato, a criana e o adolescente como a prioridade absoluta da nao.
BIBLIOGRAFIA
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 5 ed., So Paulo: Saraiva, 2000.
CURY, Munir; PAULA, Paulo Afonso Garrido de; MARURA, Jurandir Noberto. Estatuto da Criana e do Adolescente Anotado. 2 edio revista e atualizada, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
CURY, Munir; SILVA, Antonio Fernando do Amaral e; MENDEZ, Emlio Garcia. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. 3 edio, 2 tiragem, So Paulo: Malheiros, 2001.