Teoria Geral do Direito Civil Introduo 1

TTULO I
INTRODUO
1. O DIREITO CIVIL COMO DIREITO PRIVADO COMUM
O Direito Civil constitui a parte essencial do Direito Privado, sendo fundamentalmente diferente
do Direito Pblico. Este abrange o relacionamento entre os particulares e o Estado. A distino
entre Direito Privado e Direito Pblico tem ocupado muito a doutrina. em sido tentados v!rios
crit"rios consoante a nature#a do interessem a nature#a dos su$eitos e outros factores.
O crit"rio prosseguido%dominante, com base na nature#a do interesse, no " satisfat&rio. 'o
(mbito do Direito Privado, o interesse pblico no est! e)clu*do, embora o interesse privado
se$a largamente dominante +e). E)ig,ncias de forma e publicidade, - proteco de terceiros, da
parte mais fraca, etc... 'o entanto, se o interesse privado no " e)clusivo do Direito Privado, ele
" claramente dominante. /ituao sim"trica acontece no Direito Pblico.
O crit"rio da nature#a pblica ou privada da pessoa ou ente $ur*dico actuante enfrenta tamb"m
dificuldades, se se atentar em 0ue os entes pblicos tamb"m agem no campo do Direito Privado
como su$eitos privados e sem 0ual0uer prerrogativa de autoridade, da mesma maneira 0ue os
privados tamb"m actuam no Direito Pblico sem despirem a sua veste privada +e). Direito
Eleitoral, Direito Penal, Direito Processual.....
As dificuldades de distino no so, no entanto, inultrapass!veis, desde 0ue se adopte um
modo de 0ualificao polar. 1 0ue esta distino no dever! ser feita de modo bin!rio ou
dicot&mico em 0ue certa regulao ten2a de ser ou de Direito Pblico, ou de Direito Privado. A
distino pode ser feita entre 3 p&los4 um pblico e outro privado. 'o p&lo pblico centra5se a
vertente comunit!ria, social e relativa ao interesse geral. 'o p&lo privado centra5se a vertente
pessoal, o interesse pessoal particular e privado. 'o primeiro domina o direito 2eter&nomo, a
tutela dos interesses gerais e colectivos e comunit!rios. 'o segundo domina o direito aut&nomo,
interprivado, a tutela dos interesses particulares, de modo parit!rio e e0uilibrado. Entre os dois
p&los e)iste um agraduao, uma transio fluida.
1 assim 0ue no Direito da 6am*lia, 0ue " privado, e)istem muitas regula7es de interesse e
ordem pblica, por e)emplo, no casamento, como regime dos inmpedimentos matrimoniais ou
os limites - liberdade de fi)ao dos regimes patrimoniais, ou no poder paternal em 0ue os
fil2os menores esto su$eitos - autoridade dos pais.
Teoria Geral do Direito Civil Introduo 3
amb"m no Direito do rabal2o, sem pre$u*#o do seu car!cter privado, as entidades patronais
t,m poderes de direco e disciplina sobre os trabal2adores, ao mesmo tempo 0ue e)istem
important*ssimas limita7es - autonomia privada no (mbito do contrato de trabal2o. 1 dif*cil
encontrar 2o$e um Direito Privado 0ue o se$a e)clusivamente.
'o Direito Civil, por e)emplo, a componente privada " largamente dominante, mas no "
e)clusiva, por0ue e)istem, no seu (mbito, muitas e importantes regula7es 0ue correspondem -
tutela dos interesses pblicos. amb"m a recente admissibilidade de contratos administrativos
at*picos vai no sentido de uma certa privati#ao do Direito Administrativo. /er!, pois,
necess!rio 0ue no se e)i$am crit"rios 0ue se$am absolutamente determinantes, mas apenas
indicativos da distino, de regula7es 0ue no se$am e)clusivamente, mas apenas
dominatemente pblicas ou privadas.
Assim, so considerados ramos do Direito Civil4
Direito das Obriga7es
Direito das Coisas
Direito da 6am*lia
Direito das /ucess7es
8amos do Direito Privado4
Direito Comercial
Direito do rabal2o
Direito 9nternacional Privado
8amos do Direito Pblico4
Direito Constitucional
Direito Administrativo
Direito 6iscal
Direito Penal
Direitos Processuais
E)istem, portanto, !reas ou regula7es mais acentuadamente pblicas ou mais acentuadamente
privadas.
Teoria Geral do Direito Civil Introduo :
Como $! ficou e)presso, o Direito Civil constitui o cerne do Direito Privado. Constituem o
contedo fundamental do Direito Civil, desde logo, as realidade e)tra5$ur*dicas e pr"5$ur*dicas
sem as 0uais o pr&prio direito no e)istiria e 0ue l2e constituem o fundamento ;ntico e "tico,
tamb"m c2amados dados <pr"5legais= +as pessoas, os bens e as ac7es.. rata5se de realidades
0ue t,m e)ist,ncia independente de Direito e 0ue o condicionam. amb"m as ac7es constituem
pontos de partida para o Direito4 as pessoas no so inertes e actuam na sociedade.
A ACO , como comple)o de comportamento e finalidade, " um dos pontos de partida do
Direito por0ue sem ac7es este no e)istiria. /e as pessoas fossem inertes, no 2averia contacto
social, logo no e)istiria Direito.
AS PESSOAS , como prioridade sobre tudo o mais por0ue todo o direito e)iste em funo e por
causa das pessoas e no tem ra#o de ser fora delas e sem elas.
OS BENS , so o terceiro ponto de partida do Direito. Os bens so tudo a0uilo 0ue no se$a
pessoa e 0ue se$! 2!bil para satisfa#er as necessidades e apet,ncias das pessoas. Os bens, como
se sabe, so sempre escassos. >ma sociedade duradouramente saciada " uma utopia.
Para al"m das pessoas, das ac7es e dos bens, como pontos de partida do direito, o Direito Civil
en0uadra ainda no seu (mbito, INSTITUTOS, FIGURAS E PROCESSOS DO EXERCCIO JURDICO
0ue so comuns a todos os seus sub5ramos especiais. O Direito Civil ", assim, o direito comum
do Direito Privado.
2. PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
2.1 O PERSONALISMO TICO
O Direito Civil no " a)iol&gica ou valorativamente neutro. ?aren# afirma como sub$acente ao
@AD alemo o personalismo "tico de rai# 2umana. Oliveira Ascenso considera 0ue o
personalismo "tico " comum a todo o Direito.
O personalismo "tico " anterior ao Bantismo e tem ra*#es na moral est&ica +estocismo C sistema
fundado por Deno do C2ipre, 0ue aconsel2a a indiferena pelos males f*sicos e morais,
procurando ani0uilar os nossos dese$os e as nossas pai)7es e viver conforme a ra#o e a
visrtude. e no cristianismo. O conceito "tico de pessoa tem como referente os 2omens e
mul2eres, todas as pessoas e cada uma delas e e)clui conceitos supra ou transpersonalistas 0ue,
Teoria Geral do Direito Civil Introduo E
atrav"s de constru7es abstractas, condu#em invariavelmente a pervers7es e monstruosidades de
0ue a 2ist&ria tem sido testemun2a.
ransposto para o direito, em geral, o personalismo "tico e)ige a proscrio da escravatura, do
racismo ede todas as discrimina7es e prepot,ncias, da pena de morte e dos tratamentos
infames, da tortura e da priso para a obteno e provas e averigua7es. A proscrio da
escravatura s& no s"c. F9F se generali#ou e ainda 2o$e e)istem formas clandestinas e indirectas
de escravatura. A pena de morte ainda no foi abolida em v!rios pa*ses tidos como civili#ados.
A principal conse0u,ncia do personalismo "tico " o recon2ecimento da personalidade $ur*dica e
tutela dos direitos de personalidade. A personalidade " a 0ualidade de ser pessoa4 os escravos
eram tratados como coisas $ur*dicas suscept*veis de apropriao, de compra, de venda, de
neg&cios $ur*dicos e, como tal, no eram pessoas $ur*dicas.
'o na#ismo foi tentado um regime de gradao da personalidade consoante a raa, assim como
no <apart2eid= vigorava um regime incompat*vel com a dignidade da pessoa. O personalismo
"tico no permite a privao da personalidade, nem a sua gradao, ou recusa de
recon2ecimento. A personalidade 2umana " inerente - 0ualidade do /er Gumano e no se
atribui, concede ou " outorgada. O Estado e a ?ei t,m 0ue a recon2ecer e defender, sendo 0ue s&
se e)tingue com a morte.
2.2 O PRINCPIO DA AUTONOMIA
O personalismo "tico, ao e)igir o recon2ecimento origin!rio e inerente da personalidade, da
igualdade e da paridade de todas as pessoas, da sua dignidade e liberdade, implica o
recon2ecimento da autonomia de todos e de cada um.
Em sentido amplo, a autonomia e)cede o campo do Direito Civil e at" do Direito Privado, e
abrange o conceito de autodeterminao no Direito 9nternacional Pblico, e o do Poder
Constituinte no Direito Constitucional. A Autonomia, em sentido amplo, " o poder 0ue as
pessoas t,m de se dar leis a si pr&prias e de se regerem por elas. 'esse sentido, todo o direito "
aut&nomo, en0uanto criado pelo Gomem para si mesmo. 1 neste sentido, 0ue se pode distinguir
um <direito de sbditos= 0ue " 2eter&nomo e um <direito de cidados= 0ue " aut&nomo.
'um sentido restrito, autonomia privada pressup7e um espao de liberdade em 0ue as pessoas
comuns podem reger os seus interesses por si, como entenderem, atrav"s de neg&cios $ur*dicos
Teoria Geral do Direito Civil Introduo H
ou de contratos. Este espao de liberdade no " absoluto e tem como limites os ditames da ?ei e
da Ioral, e as limita7es impostas pela 'ature#a.
A autonomia privada " $ur*gena. 'os neg&cios e contratos com 0ue se regem, no " a ?ei 0ue
atribui a conse0u,ncia $ur*dica. Assim, por e)emplo, no " a lei 0ue produ# o efeito de
transmisso da propriedade mas so antes o comprador e o vendedor 0ue acordam entre si.
?iberdade de celebrao
Autonomia privada
+art. EJHK CC. ?iberdade de estipulao
A ideia de autonomia pode sofrer altera7es. Por e)emplo no casamento no 2! liberdade de
estipulao, s& 2! liberdade de celebrao.
2.3 O PRINCPIO DA PARIDADE JURDICA
A igualdade origin!ria de dignidade e de liberdade das pessoas postula uma posio tamb"m de
paridade no seio do Direito Civil. Assim, as partes, no contrato, devem ter assegurado uma
posio parit!ria. Do mesmo modo, deve ser respeitada a igualdade dos c;n$uges no casamento
e dos fil2os na filiao.
A e)ig,ncia de paridade tra# consigo a necessidade de defender a parte mais fraca, atrav"s do
estabelecimento de um regime de proteco, por e)emplo, do in0uilino no arrendamento para
2abitao, do rabal2ador no contrato de trabal2o. Estes regimes de proteco no colidem com o
princ*pio da paridade pois ambicionam uma paridade real e efectiva.
2.4 O PRINCPIO DA EUIVAL!NCIA
Iuitas das rela7es, entre pessoas, em Direito Civil, so regidas pela procura de um e0uil*brio
entre presta7es 0ue se contrap7em. O princ*pio da e0uival,ncia no se contenta com uma
e0uival,ncia simplesmente formal. E)ige 0ue as contrapresta7es se$am material e
substancialmente e0uivalentes. 'o entanto, esta e0uival,ncia material ou substancial no obriga
a uma e0uival,ncia absoluta.
O princ*pio da e0uival,ncia e)ige 0ue 0uando o contrato ou uma relao $ur*dica emergente de
outra se fundem na e0uival,ncia, esta se$a procurada na concreti#ao. Assim, na compra e
venda, por e)emplo, o preo deve, em princ*pio, corresponder tanto 0uanto poss*vel ao valor da
Teoria Geral do Direito Civil Introduo L
coisa vendida, salvo se as partes tivessem dentri da sua liberdade comercial e com fundamento
no princ*pio da autonomia privada, introdu#ido um desvio na relao de e0uival,ncia.
O princ*pio da e0uival,ncia, como sucede com outros princ*pios do Direito Civil, no " absoluto
e relaciona5se com o princ*pio da autonomia 0ue permite -s partes estipular no contrato como
entenderem, dentro dos limites da ?ei, da Ioral e da 'ature#a. Assim, por e)emplo, " l*cito
fa#er doa7es puras, caso em 0ue a e0uival,ncia " totalmente posta de lado, ou celebrar
neg&cios economicamente desi0uilibrados como as c2amadas doa7es mistas.
2." O PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE
A dignidade origin!ria e fundamental da pessoa e as suas conse0uentes liberdade e autonomia
s& se podem articular coerentemente com a responsabilidade da pessoa pelas suas ac7es. A
liberdade sem responsabilidade pelas suas ac7es constitui arb*trio, e o arb*trio " incompat*vel
com a dignidade. A responsabilidade sem liberdade constitui su$eio ou servido o 0ue "
tamb"m incompat*vel com a dignidade.
1 dentro deste princ*pio 0ue - autonomia moral corresponde a responsabilidade moral, e -
liberdade pol*tica corresponde a responsabilidade pol*tica. 'o campo de Direito, a liberdade e
autonomia t,m como correspondentes a responsabilidade civil e criminal. 8esponsabilidade
criminal pelos il*citos mais graves e civil pelos il*citos 0ue no so suficientemente graves para
agredir os valores mais altos tutelados pela Ordem Mur*dica.
A responsabilidade criminal pertence ao dom*nio do Direito Penal. 'o (mbito do Direito Civil,
" a responsabilidade civil o intituto 0ue rege as conse0u,ncias dos actos il*citos 0ue causem
danos. radu#5se na compensao, atrav"s da obrigao de idemni#ao dos danos sofridos em
conse0u,ncia dos actos il*citos praticados. De notar 0ue a responsabilidade civil s& em princ*pio
se restringe aos actos il*citos livres e culposos. O Direito Civil admite, embora
e)cepcionalmente, a responsabilidade sem culpa, e tamb"m a responsabilidade pelo risco.
A responsabilidade por actos il*citos e a responsabilidade pelo risco no constituem, no fundo,
verdadeiros casos de responsabilidade. /o antes manifesta7es de algo pr&)imo da
responsabilidade, mas numa noo mais restrita 0ue " a imputabilidade. rata5se de imputar aos
beneficit!rios de actividades l*citas mas danosas e -0ueles 0ue criam perigos ou deles
beneficiam a indemni#ao da* resultante. Da0ui resultam as e)press7es de responsabilidade
ob$ectiva em contraposio - responsabilidade sub$ectiva +a verdadeira responsabilidade,
causada pelos actos il*citos culposos..
Teoria Geral do Direito Civil Introduo N
Civil +dano causado no (mbito de uma relao contratual.
8esponsabilidade E)tra5contratual
Contratual
2.# O PRINCPIO DA CONFIANA E DA APAR!NCIA
As rela7es entre pessoas, estabelecidas em termos de autonomia e paridade pressup7em um
m*nimo de confiana, sem a 0ual no seriam poss*veisO de confiana na outra parte e confiana
nas circusnt(ncias do neg&cio e nas apar,ncias. A tutelas da confiana tem duas componentes
insepar!veis. >ma componente "tico5$ur*dica e outra de segurana no e)erc*cio.
A confiana depositada na titularidade aparente de certa coisa, com base na posse ou no registo,
ou a titularidade aparente de poderes de ger,ncia ou de representao, ou de um t*tulo de
cr"dito, so atendidas no direito em certas condi7es, ainda 0ue no correspondam - verdade.
Ias " tamb"m uma e)ig,ncia "tica 0ue leva o direito a defender a boa f" contra a m! f". O
Direito no tolera 0ue algu"m construa e)pectativas e ven2a depois actuar em sentido contr!rio
e disso beneficiar C venire contra factum proprium.
al pressup7e 0ue ten2a 2avido uma situao de confiana, 0ue essa confiana ten2a sido
$ustificada, 0ue ten2a efectivamente e)istido um investimento nessa circust(ncia de confiana e
0ue ela se$a imput!vel a 0uem vier a ser atingido ou pre$udicado concretamente em
conse0u,ncia da tutela da confiana.
2.$ O PRINCPIO DA BOA F
O princ*pio da boa f" " um princ*pio de direito $usto, ou, o mesmo " di#er, do Direito 'atural.
Pale, 0uer por fora da sua $ustia pr&pria, 0uer por efeito da sua positivao na lei. A
positivao do princ*pio da boa f" na lei no l2e confere validade mas apenas as formas
organi#ativas de se reali#ar. em um sentido moral profundo.
'uma perspectiva sub$ectiva, decide5se da boa ou m! f" em 0ue se encontra a pessoa perante
uma situao $ur*dica pr&pria. Assim, se refere o %&''()*&+ *, -&. /0, ou o ad0uirente de boa
f", ou o portador de boa f", como .1(,2, 1(,, .& %&''()+ &( .*1()+)+ 3,+4. 3&)'., )56&+.7.
1(, 2,'.7. )64,+,'',' *, &(4+,8. 'a perspectiva sub$ectiva da boa f" tem grande import(ncia o
con2ecimento ou o descon2ecimento sub$ectivos por parte do agente de uma vicissitude.
'a perspectiva ob$ectiva, a boa f" constitui crit"rio de aco, de ortonomia. rata5se $! no tanto
de aferir da boa f" com 0ue algu"m est! ou foi investido numa situao $ur*dica determinada,
Teoria Geral do Direito Civil Introduo Q
mas antes $ulgar da conformidade de uma certa actuao com as regras de boa f". A boa f" surge
a0ui como portadora de crit"rios de actuao 2onesta e 2onrada. A boa f" sub$ectiva e ob$ectiva
no so duas realidades distintas mas antes e paenas duas perspectivas distintas. O contedo
valorativo concreto destas coordenadas a)iol&gicas corresponde a padr7es ou standarts de
comportamento considerado moralmente aceit!vel na0uelas circunst(ncias concretas. O $u*#o de
boa f" " sempre profundamente moral.
B&. F0
Conformidade na conduta de um su$eito com determinado padro
A confiana deve ser protegida
Os contratos devem ser cumpridos atendendo - materialidade sub$acente
R,1()')4&' %.+. 1(, . 3&6/).69. ',:. *)56. *, 4(4,2.
@oa 6" sub$ectiva do confiante
B&. F0
@oa 6" ob$ectiva
A @oa 6" sub$ectiva do confiante " o con2ecimento ou no 0ue o confiante tem v*cio no
contrato.
2;R,1()')4& C @oa 6" "tica
3;R,1()')4& C 'ecessidade 0ue a falta desta tutela traga pre$u*#os%desvantagem para o confiante
4;R,1()')4& C 6a#er recair o pre$u*#o sobre o causador da cessao de confiana
A @oa 6" sub$ectiva comporta o dever de indagao particular de informao. /e uma das partes
no se informar, no estava de boa f".
3. OS DADOS EXTRA<JURDICOS E AS JANELAS DO SISTEMA
O Direito no constitui um sistema fec2ado, nem pleno, nem im&vel. Est! aberto - vida e -
evoluo da sociedade e das pessoas, onde e de 0uem recol2e os valores "ticos 0ue o regem, as
influ,ncias culturais e filos&ficas. O Direito recebe uma multido de influ,ncias e)tra5$ur*dicas.
Por isso, so necess!rios $uristas pois as suas fun7es no podem ser e)ercidas por tecnocratas
a)iologicamente agn&sticos, avessos - 1tica e - Mustia. 'a deciso de lit*gios, os $uristas t,m
0ue se manter abertos aos dados e)tra5$ur*dicos C crit"rios de boa f", e0uidade, de bons
costumes, fim social e econ&mico...
Teoria Geral do Direito Civil Introduo R
3.1 AS PESSOAS, OS BENS E AS AC=ES
A' %,''&.' so o pr&prio fundamento do Direito. Ias so5l2e e)teriores no sentido de 0ue no "
o Direito 0ue as concebe ou cria, do mesmo modo 0ue no " o Direito 0ue as e)tingue. /o as
pessoas 0ue constituem o fundamento e o fim do Direito.
O' -,6' so tudo a0uilo 0ue no se$a pessoa e 0ue tiver uma utilidade, isto ", 0ue 0ue for apto a
satisfa#er uma necessidade, a reali#ar uma apet,ncia ou a alcanar um fim.
A' .39>,' englobam numa s& realidade os comportamentos 2umanos e os fins 0ue os
desencadearam.