PS-GRADUAO EM DIREITO PBLICO EAD

MDULO DIREITO ADMINISTRATIVO

Data: 25/04/2014
Professor: Jos Eduardo Cardozo

1. Material para discusso ps-aula

a. Tema da aula

Ato administrativo

b. Questo

A Lei n 01/00 do Municpio de Itapecerica da Serra estabelece que
funcionrios que praticarem ilcitos administrativos de natureza grave,
aps regular processo em que se assegure o contraditrio e a ampla
defesa, sero demitidos pelo Prefeito.

Em 10/05/12, o Secretrio dos Negcios Jurdicos do Municpio, nos autos
do processo disciplinar respectivo, determina a demisso da servidora
Amsia de Jesus, de quem notrio inimigo. O motivo da demisso foi o
fato de ter a servidora assassinado seu chefe durante uma discusso de
trabalho.

Em 20/05/12, a servidora impetra mandado de segurana contra a deciso
acima, alegando: (a) o ato estava viciado pela ilicitude do mvel; (b)
desvio de poder; e (c) vcio de competncia.

Em 22/05/12, o Prefeito faz publicar ato convalidando a demisso de
Amsia de Jesus, que se encontrava assinado desde o dia 19/05/12.

Em 30/09/12, o mandado de segurana julgado improcedente,
fundamentando-se a sentena no argumento de que o ato da demisso j
havia sido convalidado no momento da impetrao.
Em 05/06/13 o Prefeito revoga a convalidao do ato e anula a demisso,
determinando a reintegrao de Amsia de Jesus no cargo e o pagamento
de todos os salrios do perodo.

Pergunta-se:

Os argumentos apresentados por Amsia de Jesus em seu mandado de
segurana (20/05/12) so procedentes? Explicar a resposta considerando
que o mesmo foi julgado improcedente.


a) o ato estava viciado pela ilicitude do mvel - est correto?;
b) A convalidao do ato de demisso, efetuada pelo Prefeito (publicada
em 22/05/12), foi vlida? Explicar.
c) Foi vlida a revogao da convalidao e a anulao da demisso
(05/06/13), feita pelo Prefeito? Explicar.


GABARITO

(a) o ato estava viciado pela ilicitude do mvel - est correto?;
Bem, vejamos o que diz Celso Antnio Bandeira de Mello obre a questo do
mvel do ato administrativo:
A vontade e, portanto, o mvel do agente s relevante nos atos
administrativos praticados no exerccio de competncia discricionria; isto
, naqueles atos cuja prtica exige do administrador, por fora da maneira
como a lei regulou a matria, que sopese as circunstncias concretas do
caso, de tal modo que seja inevitvel uma apreciao subjetiva sua quanto
melhor maneira de proceder para dar correto atendimento finalidade
legal.
Nestes casos, se o mvel do agente for viciado por sentimentos de
favoritismo ou perseguio, o ato ser invlido. P. 403 Curso Direito
Administrativo
Segundo ainda Celso Antnio um dos modos de manifestar-se o desvio de
poder quando o agente busca uma finalidade alheia ao interesse pblico.
Isto sucede ao pretender usar de seus poderes para prejudicar um inimigo
ou para beneficiar a si prprio ou amigo. P. 411
certo, entretanto, que o frequente, o comum, que exista vcio de
inteno, o qual poder ou no corresponder ao desejo de satisfazer um
apetite pessoal. Contudo, o ato ser sempre viciado por no manter
relao adequada com a finalidade em vista da qual poderia ser praticado.
O que vicia, portanto, no o defeito de inteno, quando existe ainda
que atravs disto se possa, muitas vezes, perceber o vcio -, mas o
desacordo objetivo entre a finalidade do ato e a finalidade da
competncia. P. 412.
- Passemos agora a analisar o primeiro argumento da funcionria, o de que
teria havido vcio no mvel do ato.
Na situao houve uma avaliao subjetiva do Secretrio na medida em
que ele enquadra a situao do possvel homicdio praticado pela
funcionria como uma das hipteses de demisso ao considerar o homicdio
como um ilcito administrativo grave. No h elementos suficientes na
questo para chegarmos concluso de que o mvel do Secretrio fosse
perseguir ou prejudicar a funcionria que era sua inimiga declarada.
realmente uma situao difcil de ser analisada, todavia, de pronto seria
muito difcil chegarmos concluso de que o Secretrio visava prejudicar a
funcionria.


- desvio de poder se pela leitura do caso algum chegar concluso de
que houve vcio do mvel, ento a concluso ser de que houve desvio de
poder. A finalidade do agente e a situao ocorrida no se enquadram nas
finalidades da norma.
Todavia, se o motivo interno do sujeito que praticou o ato foi punir
conforme determinado na regra legal e ele no ultrapassou o limite do
razovel e proporcional na aplicao da pena, nessa conjuntura no
haveria desvio de poder.
- vcio de competncia A lei determina que a competncia seria do
Prefeito, logo temos o vcio que gera nulidade da situao.

b) A convalidao do ato de demisso, efetuada pelo Prefeito (publicada
em 22/05/12), foi vlida? Explicar.
Resposta: Maria Sylvia: ...tratando-se de ato vinculado praticado por
autoridade incompetente, a autoridade competente no poder deixar de
convalid-lo, se estiverem presentes os requisitos para a prtica do ato; a
convalidao obrigatria, para dar validade aos efeitos j produzidos; se
os requisitos legais no estiverem presentes, ela dever necessariamente
anular o ato. Se o ato praticado por autoridade incompetente
discricionrio e, portanto, admite apreciao subjetiva quanto aos aspectos
de mrito, no pode a autoridade competente ser obrigada a convalid-lo,
porque no obrigada a aceitar a mesma avaliao subjetiva feita pela
autoridade incompetente; nesse caso, ela poder convalidar ou no,
dependendo de sua prpria apreciao discricionria. P. 249
Lendo essa passagem e olhando para o caso podemos dizer que a
convalidao possvel, mas temos que verificar que houve ao judicial
antes do ato (ou de sua publicao).
A Administrao no pode convalidar um ato viciado se este j foi
impugnado, administrativa ou judicialmente. Se pudesse faz-lo, seria
intil a arguio do vcio, pois a extino dos efeitos ilegtimos dependeria
da vontade da Administrao, e no do dever de obedincia ordem
jurdica.p. 482 Celso Antonio
A questo que se coloca ento se o ato de demisso apenas assinado,
sem ter sido publicado, j era um ato administrativo eficaz (ou mesmo se
ele existia). O mandado de segurana foi impetrado no dia 20/05, o
convalidao do ato foi publicada no dia 22/05, mas o ato j se encontrava
assinado no dia 19/05. Com isso temos que o mandado de segurana foi
impetrado posteriormente assinatura do ato, mas esse ato s foi
publicado posteriormente, no dia 22/05.
Se o ato de convalidao j era eficaz juridicamente falando, isto , estava
apto a produzir todos os efeitos jurdicos esperados, ento o mandado de
segurana no teria pertinncia quanto a alegao de vcio de
incompetncia. A publicao do ato, (nos parece) um requisito de eficcia
do ato de convalidao, sem o qual esse no pode surtir seus efeitos, logo
estando apenas assinado, o ato existe ( perfeito), mas no surte os


devidos efeitos, no eficaz. Alis, se o ato nunca fosse publicado jamais
teria possibilidade de ser eficaz, ou seja, de ter efeitos concretos que o
de convalidar o ato anterior.
Considerado isso, o mandado de segurana est correto ao alegar vcio de
incompetncia, mesmo que o ato tenha sido assinado anteriormente
impetrao do mandado.
Lembramos que existe na doutrina posio de que o ato administrativo
sem publicao no perfeito, isto , nem existe. Se essa for a perspectiva
de anlise, o ato s passou a existir no dia da publicao, que foi posterior
impetrao do mandado de segurana.
O mandado de segurana deveria ter sido julgado procedente.

c) Foi vlida a revogao da convalidao e a anulao da demisso
(05/06/13), feita pelo Prefeito? Explicar.
Resposta: deveria ter sido anulada a convalidao, mas est correta a
anulao da demisso.
A revogao diz respeito convenincia e oportunidade da administrao,
no caso se h ilegalidade na demisso no podemos falar em revogao do
ato, mas sim de anulao. Se o prefeito revoga a convalidao, ele est
dizendo que no h ilegalidade, todavia, posteriormente, ao anular a
demisso, ele indica que a ilegalidade, assim o ato contraditrio. Se h
ilegalidade na demisso ele deve anular a mesma. No h necessidade de
revogar o ato de convalidao do ato, j que a convalidao significa
adotar como sua a avaliao discricionria feita pelo secretrio.