PROFESSOR: Paulo Luz ALUNO: Harlam Cordeiro Medeiros TURMA: 5NA
DISSERTAO SOBRE SUPRESSIO, SURRECTIO, A VEDAO DA TU QUOQUE E VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM
Joo Pessoa, 13 de setembro de 2012
Modalidades Especficas dos Atos Abusivos O abuso de direito pode ocorrer por quatro modalidades especficas, vejamos: 3.4.1 Venire contra Factum Proprium Essa primeira modalidade trata da proibio de comportamento contraditrio. Essa modalidade do abuso do direito decorre da ofensa ao princpio da confiana. Apesar de no vir de forma expressa em nosso ordenamento jurdico, entende-se que possvel de ser aplicado no direito brasileiro. Na lio de Ruy Rosado de Aguiar Jnior temos que A teoria dos atos prprios, ou a proibio de venire contra factum proprium protege uma parte contra aquela que pretenda exercer uma posio jurdica em contradio com o comportamento assumido anteriormente. Depois de criar uma certa expectativa, em razo de conduta seguramente indicativa de determinado comportamento futuro, h quebra dos princpios de lealdade e de confiana se vier a ser praticado ato contrrio ao previsto, com surpresa e prejuzo contraparte. Aquele que vende um estabelecimento comercial e auxilia, por alguns dias, o novo comerciante, inclusive preenchendo pedidos e novas encomendas, fornecendo o seu prprio nmero de inscrio fiscal, no pode depois cancelar tais pedidos, sob alegao de uso indevido de sua inscrio. O credor que concordou, durante a execuo do contrato de prestaes peridicas, com o pagamento em lugar ou tempo diverso do convencionado, no pode surpreender o devedor com a exigncia literal do contrato. Para o reconhecimento da proibio preciso que haja univocidade de comportamento do credor e real conscincia do devedor quanto conduta esperada. 31
Renan Lotufo analisando a teoria do venire entende que aquele que adere a uma determinada forma de proceder, de agir, no poder opor-se s conseqncias que iro acontecer em razo daquela opo, em razo das expectativas que iro surgir na outra parte, que de boa-f, acredita que iro surtir os efeitos esperados. 32
O que temos a vedao a um comportamento contraditrio j que produziu em outra pessoa determinada expectativa e de repente mudou de idia. Assim a proibio da inesperada mudana de comportamento (vedao da incoerncia), contradizendo uma conduta anterior adotada pela mesma pessoa, frustrando as expectativas de terceiro. Ou seja, ningum pode se opor a fato a que ele prprio deu causa. 33
Essa modalidade de ato abusivo pode decorrer tanto de um comportamento comissivo quanto de um comportamento omissivo. Na viso de Marcelo Colombelli Mezzomo temos que o venire contra factum proprium decorre do comportamento anterior que gera expectativa na outra parte a qual frustrada em razo de um comportamento que contrrio ao que se tinha at ento. O comportamento anterior gera expectativa na outra parte a qual frustrada pela ao do contratante que antagoniza seu anterior posicionamento. A proibio relaciona-se confiana recproca,o que nos lembrado por Judidth Martins Costa, in verbis: "A proibio de toda e qualquer conduta contraditria seria, mais do que uma abstrao, um castigo. Estar-se-ia a enrijecer todas as potencialidades da surpresa, do inesperado e do imprevisto na vida humana. Portanto, o princpio que o probe como contrrio ao interesse digno da tutela jurdica o comportamento contraditrio que mine a relao de confiana recproca minimamente necessria para o bom desenvolvimento do trfego negocial" 34
O Superior Tribunal de Justia manifestou-se acerca desse tema e concluiu que se tratava da aplicao do vernire contra factum proprium e assim determinou que no poderia se beneficiar da modificao de sua posio no julgamento do REsp 95539, pelo Ministro Relator Ruy Rosado de Aguiar, que bem antes do advento do novo Cdigo Civil, j previa essa situao, vejamos: Promessa de compra e venda. Consentimento da mulher. Atos Posteriores. " venire contra factum proprium ". boa-f. Preparo. Frias. 1. Tendo a parte protocolado seu recurso e, depois disso, recolhido A importncia relativa ao preparo, tudo no perodo de frias Forenses, no se pode dizer que descumpriu o disposto no artigo 511 do CPC. Votos vencidos. 2. A mulher que deixa de assinar o contrato de promessa de compra E venda juntamente com o marido, mas depois disso, em juzo, Expressamente admite a existncia e validade do contrato, Fundamento para a denunciao de outra lide, e nada impugna contra A execuo do contrato durante mais de 17 anos, tempo em que os Promissrios compradores exerceram pacificamente a posse sobre o Imvel, no pode depois se opor ao pedido de fornecimento de Escritura definitiva. Doutrina dos atos prprios. Art. 132 do cc. 3. Recurso conhecido e provido. (STJ - REsp 95539, Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar, 14/10/96. 4. Turma.) Assim para essa forma de abuso de direito o que est sendo abalada a confiana que foi depositada j que mudana de idia de forma abrupta acaba gerando prejuzos no outrem, j que depositou confiana, acreditou que aquela forma prevista que iria se concretizar. 3.4.2 Supressio e Surrectio Essas duas expresses so derivadas do sistema alemo que trata da supressio ou Verwirkung e da surrectio ou Erwirkung. a) Supressio: Apesar de nossa legislao no tratar de forma positiva esse assunto, podemos encontrar no Cdigo Civil, art. 330 um exemplo da supressio e ainda guarda similitude com a prescrio e com a decadncia. Na supressio as expectativas so projetadas apenas pela injustificada inrcia do titular por considervel decurso de tempo, que poder variar conforme o caso especfico, somando ainda a existncia de indcios objetivos de que o direito no seria mais exerccio. Assim para Aguiar Jnior na supressio temos um direito que no foi exercido durante um determinado lapso de tempo e em razo disso no mais poder ser exercido em razo de contrariar a boa-f. 35
Para Menezes Cordeiro, jurista portugus "Diz-se supressio a situao do direito que, no tendo sido, em certas circunstncias, exercido durante um determinado lapso de tempo, no possa mais s-lo por, de outra forma, se contrariar a boa f." 36 E continua afirmando que: A supressio tem origem jurisprudencial. As suas manifestaes mais antigas deram-se no domnio da venda de ofcio comercial, a favor do comprador, ficando consignadas em decises do ento Reichsoberhandelsgericht. A questo esquematiza-se desta forma: os 346 ss. HGB, na verso em vigor na altura, permitiam ao vendedor na compra e venda comercial, havendo mora do comprador no levantamento da coisa, a sua venda de ofcio, atribuindo-lhe, ainda, uma pretenso pela diferena do preo. A lei no fixava, porm, um prazo para o exerccio destas faculdades. Podia, pois, acontecer que o vendedor, dando a impresso de se ter desinteressado do contrato viesse, mais tarde, inesperadamente, a actuar as suas pretenses, de modo ruinoso para o comprador. Entendeu-se, bem, haver a, em certas circunstncias, uma demora desleal no exerccio do direito, contrria boa f. 37
A jurisprudncia ptria tem se manifestado a cerca desse assunto, assim em diversos julgados j podemos visualizar a presena desse tema, bem como os conceitos apresentados pelos doutrinadores, como por exemplo: Ementa: administrativo. Servio publico de fornecimento de energia eltrica. Contrato de mutuo firmado pelo usurio e a concessionria. Correo monetria. Clausula contratual. Principio da boa-f. Limitao do exerccio do direito subjetivo. supressio". 1. A supressio constitui-se em limitao ao exerccio de direito subjetivo que paralisa a pretenso em razo do principio da boa-f objetiva. Para sua configurao, exige-se (i) decurso de prazo sem exerccio do direito com indcios objetivos de que o direito no mais seria exercido e (ii) desequilbrio, pela ao do tempo, entre o beneficio do credor e o prejuzo do devedor. Lio de Menezes cordeiro. (...) (Apelao Cvel n 70001911684, segunda cmara cvel, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, relatora Desembargadora Maria Isabel de Azevedo Souza:, julgado em 04/12/2000) O Superior Tribunal de Justia, conforme o voto do Ministro Ruy Rosado de Aguiar, no Julgamento do Recurso Especial no. 207.509-SP, da relatoria do Ministro Svio de Figueiredo Teixeira reconheceu a teoria da supressio, vejamos: O MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR: (...) 3. Tenho como admissvel a teoria da suppressio, segundo a qual o comportamento da parte, que se estende por longo perodo de tempo ou se repete inmeras vezes, porque incompatvel com o exerccio do direito, pode levar a que se reconhea a extino desse direito, com base na boa-f objetiva. No caso dos autos, a egrgia Cmara examinou os fatos da causa e concluiu que o documento de fl. 28 representava o acerto final das contas entre empregadora e empregado, tendo o decurso de tempo consolidado essa concluso. Da a improcedncia da reconveno. Para modificar esse julgamento, seria necessrio rever os fatos e lhes dar nova qualificao jurdica, considerando-os insuficientes para a concluso a que, com base neles, chegou a r. Cmara. Posto isso, com respeitosa vnia, no conheo do recurso. o voto. (STJ - RECURSO ESPECIAL N 207.509 - SP (19990021894-9), Relator MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Recorrente Kubota Brasil Ltda e Recorrido Paulo Akira Kurosaki, 4. Turma, Acrdo Publicado em 18/08/2003). Outra importante deciso referente supressio refere-se a seguinte situao: Processual Civil. Civil. Recurso Especial. Prequestionamento. Condomnio. rea comum. Utilizao. Exclusividade. Circunstncias concretas. Uso prolongado. Autorizao dos condminos. Condies fsicas de acesso. Expectativa dos proprietrios. Princpio da boa-f objetiva. - O Recurso Especial carece de prequestionamento quando a questo federal suscitada no foi debatida no acrdo recorrido. - Diante das circunstncias concretas dos autos, nos quais os proprietrios de duas unidades condominiais fazem uso exclusivo de rea de propriedade comum, que h mais de 30 anos s eram utilizadas pelos moradores das referidas unidades, pois eram os nicos com acesso ao local, e estavam autorizados por Assemblia condominial, tal situao deve ser mantida, por aplicao do princpio da boa-f objetiva. (STJ- RECURSO ESPECIAL N 356.821 - RJ (20010132110-4), Relatora Ministra Nancy Andrighi 3. Turma. Data do Julgamento 23/04/2002) b) Surrectio: Nesse caso estamos diante de um exerccio continuado de uma situao jurdica ao arrepio do que foi convencionado ou do ordenamento jurdico implica nova fonte de direito subjetivo, estabilizando-se tal situao para o futuro. 38
Tambm no caso da surrectio os nossos tribunais j tem-se manifestado a cerca do referido instituto, vejamos: DIREITO CIVIL - LOCAO RESIDENCIAL - Situao jurdica continuada ao arrepio do contrato. Aluguel. Clusula de preo. Fenmeno da surrectio a garantir seja mantido a ajuste tacitamente convencionado. A situao criada ao arrepio de clusula contratual livremente convencionada pela qual a locadora aceita, por certo lapso de tempo, aluguel a preo inferior quele expressamente ajustado, cria, luz do Direito Civil moderno, novo direito subjetivo, a estabilizar a situao de fato j consolidada, em prestgio ao Princpio da Boa-F contratual (TJMG - 16 Cm. Cvel; ACi n 1.0024.03.163299-5/001-Belo Horizonte-MG; Rel. Des. Mauro Soares de Freitas; j. 7/3/2007; v.u.). Analisando o conceito de surrectio e procurando diferenciar bem da supressio Marcelo Colombelli Mezzomo nos apresenta a seguinte explicao: A surrectio, ao contrrio da supressio, representa uma ampliao do contedo obrigacional. Aqui, a atitude de uma das partes gera na outra a expectativa de direito ou faculdade no pactuada. Ordinariamente, a doutrina tem apontado para a necessidade da presena de trs requisitos, conforme lembram Antnio Manuel da Rocha e Menezes Cordeiro:. "Exige-se um certo lapso de tempo, por excelncia varivel, durante o qual se atua uma situao jurdica em tudo semelhante ao direito subjetivo que vai surgir; requer-se uma conjuno objectiva de factores que concitem, em nome do Direito, a constituio do novo direito; impe-se a ausncia de previses negativas que impeam a surrectio" 39
Conclui-se, portanto que a surrectio o instituto jurdico que faz surgir um direito que anteriormente no existia, seja em razo de contrato ou seja em razo do ordenamento jurdico. Ou seja, diante da inrcia, da no manifestao, ento, mesmo sendo contrria a norma jurdica, nos deparamos com o nascimento de um direito arrepio da norma em razo da inrcia. Essa idia j se encontra assente na expresso jurdica, o direito no socorre a quem dorme. 3.4.3 Tu quoque Essa expresso atribuda a Jlio Csar quando sendo apunhalado por Brutus questionou Tu quoque, Brutus, tu quoque, fili mili? Ou seja at tu, filho meu. uma expresso que traduz a idia de surpresa, de espanto, quando da atuao de determinada pessoa foge ao esperado. 40
Essa situao ocorre quando uma das partes viola uma norma jurdica e mesmo assim tenta se beneficiar dessa conduta, trata-se do brocardo jurdico, que ningum pode se valer da prpria torpeza (turpitudinem suam allegans non auditur). Em razo da Primeira Jornada de Direito Civil realizada pelo Conselho Superior da Justia Federal foi editado o Enunciado 24, que assim se manifesta: Art. 422: em virtude do princpio da boa-f, positivado no art. 422 do novo Cdigo Civil, a violao dos deveres anexos constitui espcie de inadimplemento, independentemente de culpa. Independe de culpa a violao dos deveres decorrentes da clusula geral da boa-f objetiva. Assim, conforme Menezes de Cordeiro a pessoa que, mesmo fora do caso nuclearmente exemplar do sinalagma, desequilibre, num momento prvio, a regulao material instituda, expressa, mas s em parte, no seu direito subjetivo, no pode pois pretender, como se nada houvesse ocorrido, exercer a posio que a ordem jurdica lhe conferiu. Distorcido o equilbrio da base, sofre-lhe a conseqncia. 41
A no observncia do princpio da boa-f objetiva acarreta uma conduta jurdica que no vlida. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA - ADMINISTRATIVO TITULAR DE SERVENTIA JUDICIAL SUSPENSO PREVENTIVAMENTE - LEGALIDADE - AUTO-TUTELA DA MORALIDADE E LEGALIDADE - APLICAO DA TEORIA DOS ATOS PRPRIOS (TU QUOQUE) - AUSNCIA DE DIREITO LQUIDO E CERTO. 1. No caso dos autos, alega o recorrente violao de seu direito lquido e certo, em face do afastamento de suas funes - oficial de registro de imveis -, pelo Juiz de Direito, com a finalidade de apurar denncias de diversos crimes que o recorrente supostamente teria cometido contra a Administrao Pblica, em razo da sua funo. 2. Observncia do devido processo legal para o afastamento do indiciado. Indcios veementes de perpetrao de vrios crimes contra a Administrao Pblica e atos de improbidade pelo oficial de registro. 3. Alegar o recorrente que o afastamento de suas funes, bem como a devida apurao dos fatos em face a fortes indcios de cometimento de crimes contra a administrao, inclusive j com a quebra do sigilo bancria decretada, fere direito lquido e certo, contrariar a lgica jurdica e a razoabilidade. A bem da verdade, essa postura do recorrente equivale ao comportamento contraditrio - expresso particular da teoria dos atos prprios -, sintetizado no anexim tu quoque, reconhecido nesta Corte nas relaes privadas, mas incidente, tambm, nos vnculos processuais, seja no mbito do processo administrativo ou judicial. 4. Ausncia do direito lquido e certo. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia firme no entendimento de que nada obsta o afastamento preventivo do titular de servio notarial e de registro, por prazo indeterminado, a teor do disposto nos artigos 35 e 36 da Lei n. 8.935/94. A suspenso preventiva no tem carter punitivo, mas sim cautelar. Precedentes. Recurso ordinrio improvido. (STJ 2. Turma. Ministro Relator Humberto Martins. RMS 14908/BA. Data do Julgamento 06 de maro de 2007.) Analisando de forma detalhada o tu quoque, transcrevemos a seguir parte do Voto do Ministro Relator Humberto Martins : Alegar o recorrente que o afastamento de suas funes, bem como a devida apurao dos fatos em face de fortes indcios de cometimento de crimes contra a administrao, fere direito lquido e certo, contrariar a lgica jurdica e a razoabilidade. A bem da verdade, essa postura do recorrente equivale ao comportamento contraditrio, expresso particular da teoria dos atos prprios, sintetizado no anexim tu quoque, reconhecido nesta Corte nas relaes privadas, mas incidente, tambm, nos vnculos processuais, seja no mbito do processo administrativo ou judicial. Assim, com acerto o acrdo recorrido ao impor o afastamento do recorrente das funes e do cargo, pontuando ainda que "incomprovada, como visto, a certeza e liquidez de direito de que trata a Lei 153351, voto no sentido da extino do processo, em fiel observncia aos Arts. 1, 5, III, da lei retrocitada e bem considerada a convergncia da multireferida disposio processual." (fls. 227) Dessa forma o comportamento de buscar se valer da prpria torpeza, ou se beneficiar de situao em que afrontou a norma jurdica no passvel de ser entendida como correta em nosso ordenamento jurdico, sendo assim configura uma das espcies de abuso do direito.
Renata Malta Vilas-Bas Advogada. Mestre em Direito pela Universidade Federal de Pernambuco UFPE. Professora atuando na Graduao e na Ps-Graduao nas disciplinas em Direito Processual, Introduo ao Estudo do Direito, dentre outras. Autora dos seguintes livros: Manual de Teoria Geral do Processo 2. edio, Introduo ao Estudo do Direito, Metodologia de Pesquisa Jurdica, Docncia Jurdica, Aes Afirmativas e o Princpio da Igualdade e Hermenutica e Interpretao Jurdica. Articulista mensal da Revista Prtica Jurdica. Ex-Diretora do Curso de Direito da Universidade Catlica de Braslia.