38 RBCE - 108

defesa comercial
A defesa comercial
brasileira a servio
da indstria nacional
Felipe Hees
Em seu discurso de posse no
Ministrio do Desenvolvimento,
Indstria e Comrcio Exterior
(MDIC), o ministro Fernando
Pimentel no deixou
dvidas quanto ao papel
dos instrumentos de defesa
comercial para a proteo
da indstria brasileira contra
prticas comerciais ilegais:
Ao mesmo tempo em que
incentivaremos a postura
empreendedora do setor
empresarial, no hesitaremos
em fazer uso de mecanismos de
defesa comercial quando forem
cabveis. Estaremos sempre
atentos a prticas ilegais que
prejudiquem a indstria brasileira.
A mesma mensagem, reiterada
pelo prprio ministro em diversas
ocasies, foi igualmente
transmitida repetidas vezes pela
Felipe hees diretor do Departamento de Defesa Comercial (Decom) do Ministrio
do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior (MDIC).
secretria de Comrcio Exterior,
Tatiana Prazeres, salientando
que a preocupao se estende
igualmente s prticas
comerciais desleais:
O ministro considera essa
questo [a utilizao de
instrumentos de defesa
comercial] prioritria e
tem pedido maior ateno
no somente para aes
antidumping, mas tambm para
investigaes de triangulao.
1

Em linha com essa orientao,
o MDIC, por meio da Secretaria
de Comrcio Exterior (Secex),
vem adotando uma srie de
medidas destinadas a fortalecer
sua capacidade institucional
para proteger a indstria
brasileira de prticas comerciais
desleais e ilegais. As iniciativas
multiplicam-se no apenas no
1
Correio Braziliense, 11 de junho de 2011.
39 RBCE - 108
mbito da defesa comercial
propriamente dita isto , no
universo concernente utilizao
de direitos antidumping, de
medidas compensatrias e de
salvaguardas , mas tambm
no que diz respeito defesa
da indstria de maneira mais
ampla basta ter presente,
por exemplo, a recente criao
do Grupo de Inteligncia de
Comrcio Exterior (GI-Cex)
entre o MDIC e o Ministrio da
Fazenda para combater prticas
desleais e ilegais na importao.
2
Apesar de a distino entre
defesa comercial e defesa da
indstria poder parecer um tanto
quanto artifcial do ponto de vista
empresarial, ela de grande
importncia para assegurar
coerncia nas aes do governo,
sobretudo no que diz respeito
competncia de cada rgo
envolvido na proteo dos
interesses do setor produtivo
brasileiro, da base legal para a
atuao de cada um deles e dos
objetivos precisos que se quer
alcanar. Mais do que simples
questo burocrtica, a clareza
quanto a esses elementos
fundamental para assegurar
celeridade e efccia no combate
a prticas comerciais desleais e
ilegais.
Sem diminuir a importncia de
todas as iniciativas j tomadas
pelo governo para reforar o
combate a prticas comerciais
ilegais fraude, descaminho,
contrabando, entre outras ,
este artigo tem por objetivo
passar brevemente em revista
as iniciativas j adotadas pela
Secex para fortalecer a defesa
comercial brasileira contra
prticas comerciais desleais.
a eVOLUO receNte
dO cOmrciO exteriOr
BrasiLeirO
Um dos traos marcantes do
comrcio exterior brasileiro
recente o contnuo aumento
da corrente de comrcio, com
elevaes crescentes no
apenas das exportaes, mas
tambm das importaes.
Apesar dos efeitos da crise
econmica mundial sobre o
comrcio exterior brasileiro em
2009, deve-se ter presente que,
entre as principais economias
do mundo, o Brasil foi uma
das menos afetadas pela
desacelerao global defagrada
em 2008. Tendo o Produto
Interno Bruto se reduzido em
0,6%, o desempenho brasileiro
foi suplantado apenas pelo
crescimento da China e da ndia,
conforme assinalou o Fundo
Monetrio Internacional.
3
Mesmo num cenrio econmico
negativo, o mercado brasileiro
despontou com um dos poucos
a manter dinamismo sufciente
para absorver mercadorias de
empresas europeias e norte-
americanas, entre outras.
Nesse contexto, ainda que as
importaes brasileiras em 2009
se tenham reduzido em cerca de
25% em relao ao ano anterior,
o Brasil acabou tornando-se
destino natural no apenas para
Grfco 1
eVOLUO dO cOmrciO exteriOr BrasiLeirO (1995-2010)
Fonte: Aliceweb
-
50000.0
100000.0
150000.0
200000.0
250000.0
1
9
9
5
1
9
9
6
1
9
9
7
1
9
9
8
1
9
9
9
2
0
0
0
2
0
0
1
2
0
0
2
2
0
0
3
2
0
0
4
2
0
0
5
2
0
0
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2
0
0
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2
0
0
8
2
0
0
9
2
0
1
0
Exportao Importao
2
Nas palavras do ministro Pimentel: mais um grande passo no fortalecimento da defesa comercial. Com o compartilhamento imediato das informaes, por meio
do GI-CEX, teremos condies de adotar medidas mais rpidas e efcazes para coibir a importao fraudulenta e desleal de produtos que prejudicam a nossa indstria.

3
Disponvel em: <http://www.imf.org/external/pubs/ft/weo/2011/update/02/>. Acesso em: 10 jul. 2011.
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importaes leais, mas tambm
desleais.
Tendo em vista que as regras
nacionais e internacionais
recomendam o prazo de um
ano para que o dano causado
indstria domstica pelas
importaes desleais isto ,
aquelas efetuadas a preos
de dumping ou benefciadas
por subsdios possa ser
identifcado, apenas a partir de
2010 que os efeitos da crise de
2008 passam a ser observveis
nas estatsticas brasileiras de
defesa comercial. No outra a
razo para que a Organizao
Mundial do Comrcio (OMC)
tenha assinalado, em seu
informe sobre as medidas de
defesa comercial adotadas pelos
membros do G-20, um salto
na abertura de investigaes
antidumping por parte do Brasil
no perodo que vai de outubro de
2010 a abril de 2011.
UtiLizaO dOs
iNstrUmeNtOs de
deFesa cOmerciaL NO
BrasiL
Desde 1995 ano de criao
de Departamento de Defesa
Comercial (Decom) at junho
de 2011, 315 investigaes
de defesa comercial foram
iniciadas no Brasil. Delas,
201 foram concludas com
a aplicao de direitos
antidumping e 13 foram
encerradas com a celebrao
de compromissos de preos.
No que toca aos pases contra
os quais o Brasil iniciou o maior
nmero de investigaes,
tem-se, respectivamente,
China (77 aberturas), EUA
(38 investigaes iniciadas) e
ndia (22 aberturas). No total,
foram abertas investigaes
contra exportadores de 60
pases nesse mesmo perodo.
Com relao aos pases
cujos exportadores foram
alvo da aplicao de direitos
antidumping pelo Brasil, entre
1995 e junho de 2011, a China,
os EUA e a ndia com,
Comparando-se
as estatsticas
brasileiras com
as internacionais,
observa-se que o pas
um dos principais
usurios de
instrumentos de defesa
comercial no mundo
tabela 1
aBertUra de iNVestiGaes aNtidUmPiNG
Fonte: Report on G-20 Trade Measures (Mid-October 2010 to April 2011)
Membros do G-20 outubro 2009 abril 2010 outubro 2010 abril 2011
Argentina 12 11
Austrlia 7 2
Brasil 9 25
Canad 2 0
China 6 4
UE 9 8
ndia 20 15
Indonsia 3 0
Coreia do Sul 2 0
Mxico 1 2
Federao Russa 0 1
frica do Sul 1 0
Turquia 1 1
Estados Unidos 10 9
tOtaL 83 78
41 RBCE - 108
respectivamente, 33, 18 e nove
direitos aplicados lideram o
ranking, que inclui 43 pases.
Comparando-se as estatsticas
brasileiras com as internacionais,
observa-se que o pas um
dos principais usurios de
instrumentos de defesa comercial
no mundo. Desde a criao da
OMC, foram iniciadas 3.853
investigaes antidumping pelas
autoridades investigadoras
dos membros.
4
Entre os
pases que mais deram incio a
procedimentos dessa natureza, o
Brasil ocupa a quinta colocao
(216 investigaes iniciadas),
muito distante, todavia, do pas
lder, a ndia (637 aberturas).
No que se refere aplicao
de medidas, em quase dois
teros das investigaes
iniciadas mundialmente (mais
precisamente, em 2.495
oportunidades), o processo foi
encerrado com a imposio
de direitos. A ndia lidera a
lista dos pases que mais
aplicaram medidas antidumping
(450), seguida de EUA (301),
Comunidades Europeias (271),
Argentina (198), Turquia (143),
China (145) e frica do Sul
(128). O Brasil situa-se na
oitava posio, com 106 direitos
aplicados entre janeiro de 1995
e dezembro de 2010. Caso a
aplicao de direitos antidumping
seja hierarquizada com base
nos pases cujos exportadores
foram alvos de medidas, a China
aparece na primeira posio
(590), seguida de Coreia do Sul
(167), Taiwan (135), EUA (129)
e Japo (113). Em 80 ocasies,
os exportadores brasileiros
foram afetados pela imposio
de direitos por algum membro,
o que coloca o Brasil na dcima
posio.
As estatsticas acima demandam
algumas consideraes.
Em primeiro lugar, salta aos
olhos a diferena entre o nmero
de aberturas e de direitos
antidumping aplicados pela
ndia e aquele relativo ao Brasil.
Isto , apesar de o pas estar
entre os principais usurios do
instrumento, h uma enorme
distncia com relao aos pases
lderes nesse quesito. Essa
discrepncia entre o nmero
de direitos aplicados pela ndia
e pelo Brasil , muitas vezes,
apontada como evidncia de
que faltaria ao governo brasileiro
maior disposio para utilizar
medidas de defesa comercial. A
esse respeito, duas observaes
se fazem fundamentais.
A primeira delas diz respeito
ao fato de que o nmero
de investigaes de defesa
comercial guarda relao direta
com a quantidade de peties
submetidas pelo setor privado,
isto , pedidos de abertura
de investigaes constituem
requisito fundamental para
que o Decom possa dar incio
a investigaes de defesa
comercial. Todas as peties so
analisadas e, caso contenham
evidncias de dumping/subsdios
acionveis, dano e nexo causal,
a investigao iniciada. Por
esse ngulo, fca claro que o
nmero proporcionalmente
reduzido de investigaes no
depende de maior ou menor
ativismo do governo.
Quadro 1
siNPticO das iNVestiGaes reaLizadas NO BrasiL eNtre 1995 e 30 de jUNhO de 2011
Fonte: Decom
4
At 31 de dezembro de 2010, de acordo com as notifcaes dos membros submetidas OMC.
ANO 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011
Investigaes AD 5 17 14 21 15 8 17 8 4 8 6 12 13 23 9 37 11
Revises AD - - 1 1 3 2 1 8 13 5 7 11 5 5 9 3 1
Investigaes CVD - - - - - - 1 - 1 - - - 1 - - - -
Revises CVD - - - - - - - - - - - - - - - - -
Investigaes SG - - - - - - - - - - - - - 1 - - -
Revises SG - 1 - - 1 - 1 - 1 - - 1 - - 1 - -
Investigaes
circunveno
- - - - - - - - - - - - - - - - 2
Revises circunveno - - - - - - - - - - - - - - - - -
tOtaL 5 18 15 22 19 10 20 16 19 13 13 24 19 29 19 40 14
42 RBCE - 108
No que se refere ao
indeferimento de peties, a
nica razo para no abrir uma
investigao a ausncia de
evidncias quanto prtica do
dumping/existncia de subsdio
acionvel e quanto existncia
de dano e de nexo causal.
preciso, no entanto, esclarecer o
signifcado de um indeferimento
de uma petio. Para o Decom,
o que est em exame so as
referidas evidncias que, por
sua vez, esto relacionadas
a perodos especfcos
normalmente, 12 meses, no caso
de dumping, e 60 meses, no
caso de dano. Alm disso, deve
fcar clara a existncia do dano
e que este tenha como causa as
importaes objeto de dumping
ou o subsdio concedido pelo
pas exportador. Isso signifca
que quaisquer outras causas
que possam ser claramente
responsabilizadas por uma
situao de dano no perodo
examinado difcultam, ou mesmo
impossibilitam, a comprovao
do nexo de causalidade entre as
importaes objeto de dumping/
benefciadas pelo subsdio e
o dano sofrido pela indstria
domstica. Nesse contexto, um
eventual indeferimento de uma
petio por parte do Decom
signifca apenas que a petio
em exame, relativa a um perodo
estabelecido, no apresenta
as evidncias necessrias de
dumping/subsdio, dano e nexo
de causalidade.
Em suma, a quantidade de
investigaes de defesa
comercial guarda relao direta
com o nmero de peties
protocoladas pelo setor privado
e com a qualidade dessas
peties em termos das
evidncias mencionadas.
A segunda considerao a
respeito das estatsticas de
defesa comercial diz respeito s
24 peties que se encontram
em anlise no Decom. Tendo
em vista as novas peties que
muito provavelmente sero
protocoladas nos prximos
meses e as 14 investigaes
j iniciadas neste ano, assistir-
se-, muito provavelmente, a
um novo recorde na abertura
de investigaes pelo Decom
em 2011, o que confrmar
o empenho do governo em
defender a indstria brasileira
dos efeitos danosos de prticas
comerciais desleais.
iNiciatiVas Para
aUmeNtar a eFiccia
dOs iNstrUmeNtOs de
deFesa cOmerciaL
Talvez mais importante do que
a quantidade de investigaes
iniciadas e do que a expectativa
quanto a novas investigaes
sejam as iniciativas do governo
para aumentar a efccia
dos instrumentos de defesa
comercial.
Em primeiro lugar, a Cmara de
Comrcio Exterior (Camex)
que o rgo com competncia
legal no Brasil para aplicar
medidas de defesa comercial,
ao qual facultado o poder
de suspender a medida ou de
aplic-la em nvel diferente
daquele recomendado no
parecer do Decom decidiu
fexibilizar a orientao que
havia sido adotada em 2007
A quantidade de
investigaes de defesa
comercial guarda
relao direta
com o nmero de
peties
protocoladas pelo setor
privado e com a
qualidade dessas
peties em termos
de evidncias
mencionadas
43 RBCE - 108
de priorizar a aplicao da
margem de subcotao quando
da aplicao de direitos
antidumping e de medidas
compensatrias.
Como se sabe, o Acordo
Antidumping estabelece, em
seu art. 9.1, que (i)t is desirable
that the imposition [of the anti-
dumping duty] be permissible in
the territory of all Members, and
that the duty be less than the
margin if such lesser duty would
be adequate to remove the injury
to the domestic industry. Em
outras palavras, a regra confere
s autoridades investigadoras
a faculdade de defnir o valor
do direito antidumping a ser
cobrado com base na menor
margem entre a de dumping
e aquela necessria para
eliminar o dano experimentado
pela indstria domstica
normalmente, a margem de
subcotao. No h, contudo,
obrigao de aplicar um direito
inferior margem de dumping ou
ao montante de subsdio.
A nova orientao da Camex,
perfeitamente em linha com as
regras internacionais, dever
resultar em um aumento
da aplicao de direitos
antidumping com base na
margem de dumping e no
na margem de subcotao,
o que elevar o grau de
proteo conferido pelo direito
antidumping e pela medida
compensatria.
Uma segunda iniciativa
destinada a incrementar a
efccia dos instrumentos de
defesa comercial a orientao
do ministro do MDIC para que
o Decom faa determinaes
preliminares em todas as
investigaes de defesa
comercial. Muito embora a
realizao de determinaes
preliminares no seja obrigatria,
de acordo com as leis brasileiras
e com as regras multilaterais,
trata-se de iniciativa importante
por pelo menos duas razes.
Em primeiro lugar, aumenta a
transparncia e a previsibilidade
da investigao, pois todas as
partes interessadas passam
a ter uma ideia bastante clara
da direo que a investigao
est tomando no que se refere
prtica do dumping ou da
existncia de subsdio acionvel/
proibido e do benefcio e da
existncia de dano e do nexo de
causalidade. Em segundo lugar,
determinaes preliminares so
condies indispensveis para a
aplicao de direitos provisrios
e para que os exportadores
possam oferecer compromissos
de preos.
No entanto, o fato de as
determinaes preliminares
no serem obrigatrias difculta
o estabelecimento de metas
rgidas quanto a prazos. O
Acordo Antidumping e o Acordo
sobre Subsdios e Medidas
Compensatrias probem
determinaes preliminares
em prazos inferiores a 60
dias, contados da abertura
da investigao. Tendo em
vista tratar-se de orientao
recente, no possvel ainda
calcular um prazo mdio para as
determinaes preliminares do
Decom. Com a estrutura atual
do Departamento, entretanto,
estima-se que seria razovel
alcanar tais determinaes
em prazo de seis a oito
meses depois de iniciada a
investigao.
Caso se analisem as
determinaes preliminares do
ponto de vista do interesse na
aplicao de direitos provisrios,
necessrio no perder de vista
a relao entre o momento da
determinao preliminar e da
adoo do direito provisrio e
o prazo total da investigao.
A razo para isso que a
durao de um direito provisrio
est restrita a seis meses. Ou
seja, decorrido esse prazo,
o direito provisrio no pode
mais ser aplicado; caso haja
descompasso entre o fm da
vigncia do direito provisrio e
o fnal da investigao, corre-se
o risco de haver um perodo em
que a indstria domstica voltar
a ser exposta concorrncia
desleal at que a investigao
seja encerrada e um direito
defnitivo aplicado. Tendo em
vista que o prazo mdio das
investigaes conduzidas pelo
Decom est em 14,8 meses,
conclui-se que a adoo de
direitos provisrios caso
solicitada pelo peticionrio em
perodo anterior a oito meses
da abertura da investigao
pode acabar por no atender
plenamente ao objetivo da
aplicao da medida provisria.
Uma terceira iniciativa para
aumentar a efcincia dos
instrumentos de defesa
comercial no Brasil foi a deciso
da Secex de colocar em
licenciamento no automtico
todos os produtos para os
quais investigaes de defesa
comercial foram iniciadas. Com
essa iniciativa, torna-se possvel
44 RBCE - 108
acompanhar atentamente a
evoluo das importaes
do produto sob investigao,
de maneira a identifcar,
praticamente em tempo real,
possveis movimentos de
antecipao de importaes.
Trata-se de fenmeno que
no pode ser descartado: os
importadores, cientes de que
est em curso uma investigao
de defesa comercial que poder
redundar na aplicao de
uma medida antidumping, por
exemplo, tratam de antecipar
as importaes antes que o seu
custo aumente. A identifcao
de eventuais processos de
antecipao de importaes
compe o conjunto de
informaes a ser levado em
considerao quando da deciso
de se adotar, ou no, um direito
provisrio ou de se aplicar um
direito retroativamente. A razo
que as disciplinas nacionais e
multilaterais estabelecem que a
adoo de direitos provisrios
somente se poder dar caso a
autoridade investigadora julgue
que tal medida necessria
para impedir o dano indstria
domstica durante a fase de
investigao.
circUNVeNO
Alm das iniciativas para
aumentar a efccia dos
instrumentos de defesa
comercial singularizadas
na seo anterior, uma das
principais novidades no mbito
da intensifcao da utilizao
dos instrumentos de defesa
comercial no Brasil a abertura
da primeira investigao de
prticas elisivas. Trata-se da
investigao iniciada no dia 13
de maio de 2011 com vistas
a analisar a possibilidade
de que o direito antidumping
aplicado contra importaes de
cobertores de fbras sintticas
da China esteja tendo sua
efccia esvaziada em razo de
prticas desleais. Considerando
que os detalhes relativos ao
caso foram extensivamente
explicados no anexo referida
Resoluo Camex, parece
mais til tecer algumas
consideraes sobre como as
investigaes anticircunveno
incorporam-se ao arcabouo
normativo brasileiro de defesa
comercial.
Apesar de diversos pases
possurem legislao nacional
autorizando a extenso de
direitos antidumping e de
medidas compensatrias
para os casos em que fcar
comprovada a existncia de
prticas destinadas a esvaziar a
efccia de direitos antidumping
e de medidas compensatrias
aplicados, no h, no Acordo
Antidumping e no Acordo
sobre Subsdios e Medidas
Compensatrias, disciplinas
sobre a matria. Assim, premidos
pela necessidade de dar soluo
a problemas concretos surgidos
j na dcada de 1980, os pases
foram elaborando disciplinas
prprias para tratar do tema.
No Brasil, o primeiro passo
na elaborao de um marco
normativo para tratar de
circunveno foi dado no dia
26 de setembro de 2008, com
a publicao da Lei n. 11.786.
Reza o art. 14 do referido
diploma legal:
Uma das principais
novidades no mbito
da intensifcao
da utilizao dos
instrumentos de defesa
comercial no Brasil foi
a abertura da primeira
investigao de
prticas elisivas,
em maio de 2011
45 RBCE - 108
A Lei no 9.019, de 30 de
maro de 1995, passa a vigorar
acrescida do seguinte art.
10-A: Art.10-A. As medidas
antidumping e compensatrias
podero ser estendidas a
terceiros pases, bem como a
partes, peas e componentes
dos produtos objeto de medidas
vigentes, caso seja constatada
a existncia de prticas elisivas
que frustrem a sua aplicao.
Era necessrio, contudo,
regulamentar o novo dispositivo.
Para tanto, em 18 de agosto
de 2010, a Camex publicou a
Resoluo n. 63, que, em seu
art. 2, defniu que constituam
prtica elisiva:
I - a introduo no territrio
nacional de partes, peas
ou componentes cuja
industrializao resulte no
produto de que trata o art. 1;
II - a introduo no territrio
nacional de produto resultante
de industrializao efetuada
em terceiros pases com
partes, peas ou componentes
originrios ou procedentes do
pas sujeito medida de defesa
comercial;
III - a introduo do produto no
territrio nacional com pequenas
modifcaes que no alterem o
seu uso ou destinao fnal; ou
IV - qualquer outra prtica que
frustre a efetividade da aplicao
das medidas de defesa
comercial em vigor.
No primeiro caso, o
esvaziamento da efccia de
uma medida de defesa comercial
se d por meio da importao de
partes, peas ou componentes
cuja industrializao resulte
exatamente no produto objeto
da aplicao de um direito
antidumping, por exemplo. No
caso dos cobertores, o Decom
avaliou que existem evidncias
de que est ocorrendo a
importao da China de rolos de
tecido de cobertor, e que esses
rolos esto sendo transformados
em cobertores vendidos no
Brasil. Mais do que isso, h
suspeitas de que o principal
objetivo desse processo seja
evitar a aplicao do direito
antidumping vigente.
O segundo caso estabelecido
pela Resoluo Camex n. 63
constitui variao do primeiro. A
diferena que o processo de
transformao das partes, peas
e componentes no produto que
objeto da aplicao de medida
de defesa comercial no Brasil
ocorre em terceiros pases.
Da mesma forma que no caso
anterior, h evidncias de que
esse processo de montagem
em um terceiro pas Uruguai
e Paraguai, no caso dos
cobertores tem por principal
objetivo evitar a aplicao do
direito antidumping vigente
contra cobertores importados da
China.
Antes de passar ao terceiro caso
de circunveno estabelecido na
Resoluo n. 63, importante
frisar que uma eventual
determinao positiva quanto
prtica de circunveno
mediante a transformao
de tecidos de cobertor em
cobertores no Uruguai e no
Paraguai no constitui qualquer
violao das regras de origem
do Mercosul. Caso o processo
de transformao dos rolos de
tecido de cobertor em cobertores
seja sufciente para conferir
origem paraguaia ou uruguaia
aos cobertores, permanecem
intocados os efeitos tributrios
e aduaneiros dessa concluso.
Isto , uma eventual
determinao positiva quanto
prtica de circunveno no
ir alterar as concluses quanto
origem dos cobertores para
fns aduaneiros e tributrios.
Se o processo de manufatura
sufciente, de acordo com
as regras de origem do bloco,
para conferir origem uruguaia
ou paraguaia ao cobertor,
ento tais produtos esto livres
do pagamento do imposto
de importao, por exemplo,
quando importados pelo Brasil.
Entretanto, caso haja
determinao positiva de
circunveno, o resultado
ser, muito provavelmente, a
cobrana dos mesmos direitos
antidumping aplicados contra
importaes de cobertores
da China. A razo que a
investigao ter demonstrado
que as importaes de
cobertores provenientes
do Uruguai e do Paraguai
constituem mera tentativa de
eludir o direito antidumping
aplicado contra cobertores
chineses.
A terceira hiptese de
circunveno aquela em que
exportadores/importadores
introduzem alterao marginal
no produto objeto de medida de
defesa comercial, de maneira
a tentar caracterizar produto
distinto e, portanto, livre da
aplicao de qualquer medida de
defesa comercial. importante
46 RBCE - 108
ter presente a distino entre a
introduo de alterao marginal
com o objetivo de descaracterizar
o produto objeto do direito e
o aumento de importaes
de produtos diretamente
competitivos com aquele que
objeto da medida. Dito de
outro modo, uma determinao
positiva de circunveno sob a
terceira hiptese s ser possvel
quando se confrmar que os
exportadores/importadores
incorporaram uma alterao
marginal no produto que foi
objeto da investigao original
e que objeto do direito vigente
com o fto de tentar caracterizar
um novo produto. Diante desse
inexorvel vnculo com o escopo
da investigao original, no
constitui indcio de circunveno
o simples aumento das
importaes de produtos fora do
escopo da investigao original;
h que se demonstrar que o
aumento dessas importaes se
deve introduo de alteraes
marginais no produto objeto do
direito aplicado.
Foi, contudo, a quarta hiptese
contida na Resoluo n. 63
aquela que mais causou dvidas.
Do ponto de vista empresarial,
um direito antidumping, por
exemplo, pode ter sua efccia
esvaziada por uma srie de
razes: fraude, descaminho,
contrabando, triangulao, entre
outras. Para aquele que sofre
com a concorrncia desleal ou
ilegal de produtos estrangeiros,
pouco importa a natureza do
problema, pois o impacto
sentido da mesma forma. E
no ter sido outra a motivao
por detrs da referida quarta
hiptese: combater qualquer
outra prtica que frustre a
efetividade da aplicao das
medidas de defesa comercial
em vigor. No entanto, aquilo
que parecia bvio e necessrio
acabou gerando confuso.
Isso porque vrias das
razes que podem explicar
o esvaziamento da efccia
de um direito antidumping
contrabando, por exemplo j
se encontram tipifcadas na
legislao brasileira, j estando
previstas as penalidades
associadas (multas e apreenso
da mercadoria, por exemplo).
Por esse ngulo, a nova
disciplina dava a entender
equivocadamente que estava
sendo criada nova regra para
tratar de toda e qualquer forma
de frustrao da efetividade
de uma medida de defesa
comercial. por essa razo
que, em 5 de maio de 2011, foi
aprovada a Resoluo Camex n.
25, revogando o inciso IV do art.
2 da Resoluo Camex n. 63.
Embora uma leitura apressada
possa sugerir que a revogao
do referido inciso tenha reduzido
a capacidade do governo de
investigar prticas comerciais
desleais, tal iniciativa, na
verdade, reforou a capacidade
de atuao governamental,
pois esclareceu as dvidas
quanto ao problema que se quer
combater, a base legal para
tanto e o rgo responsvel pela
investigao. Esclarecidas as
dvidas, as duas investigaes
sobre circunveno de
cobertores podem seguir seu
curso normalmente, e as duas
outras peties sobre a matria
a efccia das medidas
de defesa comercial
depende de ajustes
contnuos, de forma a
que estejam altura
dos desafos que o
comrcio exterior
enfrenta nos dias de
hoje
47 RBCE - 108
protocoladas no Decom podem
ser devidamente analisadas.
iNVestiGaes
de OriGem
Um desdobramento
extremamente importante das
refexes associadas Resoluo
Camex n. 63 foi a adoo, em
9 de novembro de 2010, da
Resoluo Camex n. 80. Sua
relevncia est associada
identifcao de certas situaes
em que a efetividade das
medidas de defesa comercial
poderia estar sendo esvaziada
por meio de artifcio fraudulento
distinto daqueles j tratados
pela legislao brasileira e
tecnicamente estranho ao
universo englobado pela
Resoluo n. 63. Trata-se do
problema da falsa declarao de
origem, com o objetivo de eludir
uma medida de defesa comercial
em vigor. Assim, em seu art. 3,
a Resoluo estabeleceu que a
Secretaria de Comrcio Exterior
(Secex) promover a verifcao
de origem no preferencial, sob
os aspectos de autenticidade,
veracidade e observncia das
normas vigentes, sem prejuzo
da adoo das medidas de sua
responsabilidade quanto s
exigncias e sanes aplicveis.
5
Trata-se de notvel avano no
reforo dos instrumentos de
defesa comercial disposio
do governo brasileiro.
Em primeiro lugar, a Resoluo
n. 80 cria base legal para se
combater prtica fraudulenta que
no era combatida, uma vez que
no existia no Brasil instrumento
legal sobre regras de origem
no preferenciais. Ao fazer isso,
desfaz a confuso conceitual
entre circunveno propriamente
dita prticas comerciais
desleais, defnidas na
Resoluo n. 63 das prticas
genericamente referidas como
fraudes de origem prticas
comerciais ilegais, defnidas na
Resoluo n. 80. importante
ter presente que a distino
entre prticas desleal e ilegal
no constitui artifcialismo
estril: o efeito concreto de uma
determinao positiva em um
ou em outro caso bastante
distinto. No primeiro deles, uma
determinao positiva resultar
na extenso de um direito
antidumping, por exemplo. Ou
seja, o produto continua a ser
importado, embora passe a estar
sujeito ao recolhimento de direito
antidumping. No segundo caso,
uma determinao positiva
resultado de uma investigao
detalhada conduzida pelo
Departamento de Negociaes
Internacionais (Deint) da Secex
resultar no indeferimento da
licena de importao do produto
daquele(s) exportador(es)
investigado(s).
Em segundo lugar, a Resoluo
n. 80 cria base jurdica slida
para que o governo possa
combater um tipo especfco
de prtica comercial ilegal,
isto , tem-se diploma legal
especfco que permite o
combate de uma prtica ilegal
claramente identifcada e que
no era efcazmente combatida
com os instrumentos legais
vigentes at ento. Em terceiro
lugar, a Resoluo n. 80 defne
claramente que compete
Secex a responsabilidade pela
conduo de investigaes para
apurar denncias de fraudes
quanto origem de produtos
objeto de medidas de defesa
comercial. Cabe notar que j
h investigaes em curso no
mbito do Deint/Secex com
base na Resoluo n. 80, e
os primeiros resultados sero
divulgados em breve.
a deFesa cOmerciaL
BrasiLeira em
PersPectiVa
As medidas de defesa comercial
constituem instrumentos
importantssimos disposio
do governo para proteger
a indstria domstica de
prticas comerciais desleais
e ilegais. A efccia dessas
medidas depende, entretanto,
de ajustes contnuos, de
forma a que estejam altura
dos desafos que o comrcio
exterior apresenta nos dias de
hoje. Para tanto, necessrio
no apenas promover os
ajustes necessrios nesses
instrumentos o que vem
sendo feito pelo governo ,
mas, sobretudo, ter clareza
quanto ao problema que se quer
combater e aos instrumentos
mais adequados para alcanar
esse fm, aspecto que vem
sendo objeto de particular
ateno por parte da Secex.
5
Redao dada pela Resoluo Camex n. 26, de 5 de maio de 2011.