Os meus, os seus e os nossos: As famlias mosaico e seus efeitos jurdicos

24/03/2010
Autor: Maria Goreth Macedo Valadares


1.INTRODUO
A famlia passou por diversas mudanas, acompanhando sempre a evoluo e a
transformao social. O casamento, antes a nica forma reconhecida de famlia, hoje
convive com outras entidades familiares, tendo deixado o status de soberania e
definio do status familiar.

A afetividade tornou-se requisito primordial para a configurao das novas famlias, no
havendo mais uma moldura rgida para a determinao do que ou no uma entidade
familiar.

E, nessa poca de famlias sem molduras, surge a famlia mosaico, fruto da unio de
pessoas que fizeram parte de outras famlias em um determinado momento e resolveram
refazer suas vidas. Essas famlias tm como caracterstica essencial a presena de filhos
anteriores, seja de um dos pares do casal ou de ambos.

Muita discusso existe em torno desses ncleos familiares, principalmente no que diz
respeito a produo ou no de efeitos jurdicos decorrentes dos laos formados entre
seus membros.

Qual ser o vnculo entre os meus, os seus e os nossos filhos? Poderia existir um vnculo
paterno-filial entre seus membros capaz de repercutir efeitos no mundo do Direito?

sabido que a parentalidade deixou de ter como parmetro simplesmente a lei ou a
biologia, mas muito mais do que isso seu fundamento hoje est na demonstrao do ser
pai, do ser filho. A filiao, assim como a nova famlia, est pautada na afetividade,
utilizada de forma essencial para o deslinde das questes familiares.
As famlias mosaico, objeto desse estudo, tm que passar, necessariamente, pelo estgio
das famlias monoparentais, seja qual for a origem desses ncleos.

Havendo a reconstituio dessa famlia monoparental pela unio estvel, homoafetiva
ou pelo casamento daquele genitor que a formava, eis que surge a entidade familiar
objeto do presente trabalho: a famlia mosaico.

No anseio muito mais de propor reflexes do que encontrar respostas para as dvidas
que surgem, o leitor convidado a penetrar no mundo das famlias mosaico, entidade
familiar cada vez mais presente num cotidiano onde os desenlaces conjugais deixaram
de ser uma exceo.

2. FAMLIAS MOSAICO
As famlias monoparentais[1], formadas por apenas um dos genitores e seus
descendentes so, em sua grande maioria, momentneas, o que torna de grande valia o
estudo das famlias mosaico,[2] estgio alcanado aps o casamento, unio estvel ou
unio homoafetiva do pai ou me que constitua aquele ncleo monoparental.

Semy Glanz salienta que

aps a ruptura dos casais, muitos refazem seus lares e, j tendo
filhos, acabam juntando os seus aos do companheiro ou cnjuge
do segundo casamento. Muitas vezes, ambos tm filhos e acabam
tendo mais, donde o surgimento dos irmos germanos e
unilaterais.[3]

Assim, a famlia que at ento era monoparental, deixa de s-lo, tornando-se mosaico,
ao unir casais em que pelo menos um dos pares j tem um filho. A presena de um filho
anterior atual unio , portanto, requisito essencial e primordial dessas famlias.

A doutrina sobre o tema ainda escassa e os autores a definem como aquela surgida
aps o rompimento de um vnculo familiar anterior. Waldyr Grisard Filho a define
como a famlia na qual ao menos uma das crianas de uma unio anterior dos cnjuges
vive sob o mesmo teto.[4] Rosamlia Ferreira Guimares afirma ser

um novo tipo de famlia extensa, com novos laos de parentesco e
uma variedade de pessoas exercendo praticamente a mesma
funo, como, por exemplo, duas mes, dois pais, meio-irmos,
vrias avs e assim por diante, de maneira que se compe uma
rede social cada vez mais complexa, com novas relaes de
poder, de gnero, com tendncia a uma maior horizontalidade nas
relaes, assim como a decises mais explicitadas e
desveladas.[5]

Na mesma linha de idias, Cecilia Grosman e Irene Alcorta afirmam que tais famlias
formam uma rede emocional e material, sujeitas a vrios conflitos.[6]

A famlia mosaico pode advir de vrios arranjos, sendo possvel coexistir em apenas
uma famlia os meus, os seus e os nossos filhos. Entretanto, depreende-se dos conceitos
supracitados que os autores sempre a vinculam ao rompimento anterior de uma relao
entre um casal com filhos, posio essa que deve ser ampliada j que as famlias
monoparentais podem surgir de forma voluntria ou no, como ocorre, por exemplo, no
caso das adoes por pessoas solteiras ou nas produes independentes.

No caso das monoparentais advindas de forma voluntria no haver rompimento de
vnculo algum, pois esses agrupamentos familiares assim foram desde seu
"nascimento". E, nem por isso, deixaro de se tornar famlias mosaico caso esses
genitores, que num primeiro momento optaram pela independncia, resolverem se unir a
outra pessoa e com ela formar uma nova entidade familiar, objeto desse trabalho.

Num sentindo mais amplo e que alcana vrias possibilidades de constituio, famlias
mosaico so aquelas que advm de uma famlia monoparental, que, como j se definiu,
aquela composta por um dos genitores e seus descendentes, independentemente da
causa que lhe deu origem.

Alm da presena de filhos e de surgirem necessariamente de uma famlia
monoparental, que um estgio obrigatrio para se chegar at as mosaico, h mais um
ponto para defini-las que, diga-se de passagem, controverso.

Ser que os ncleos familiares formados pelos genitores no-guardies podem ser
considerados como uma famlia mosaico ou apenas os formados pelo genitor que detm
a guarda dos filhos? Sobre essa recomposio familiar, Waldyr Grisard Filho entende
que ambos os grupos familiares, ou seja, o grupo formado pelo genitor que detm a
guarda, como o formado por aquele que no a tem, devem ser considerados como
ncleos reconstitudos, sob o fundamento da lei os considerar parentes por afinidade.[7]

Cecilia Grosman e Irene Alcorta reafirmam tal entendimento, sob o mesmo pretexto: o
parentesco por afinidade independe de residirem enteados e padrastos numa mesma
residncia.

Apesar de ser considervel tal argumento, dele discordar-se-. O entendimento a ser
aqui defendido de que as famlias mosaico so aquelas formadas apenas e to-somente
pelos genitores guardies, os novos cnjuges ou companheiros, bem como os filhos de
um ou de outro e os de ambos. Tal posio se justifica por dois motivos. Primeiro,
porque as famlias monoparentais so aquelas formadas pelos descendentes e um dos
genitores, qual seja, o guardio. Depois, pelo fato de os efeitos jurdicos porventura
existentes serem em decorrncia no apenas do parentesco por afinidade, mas
principalmente pelo vnculo afetivo formado entre os descendentes e os parceiros dos
pais, o qual s ser possvel levando em considerao a relao estabelecida e
construda no dia-a-dia entre eles. Dificilmente existir esse lao entre o companheiro
do genitor no-guardio e o filho desse, ainda mais se considerarmos a distncia fsica
que haver entre eles.

A nica hiptese ventilada em que os dois ncleos familiares (do genitor guardio e do
no-guardio) sero considerados como uma famlia mosaico se configurar quando
ambos os genitores compartilharem a guarda da prole. Caso contrrio, como comumente
acontece, sendo a guarda unilateral, apenas a famlia daquele que a detiver ser
considerada mosaico. Isso ocorre em virtude de ser a mesma residncia fator
determinante para a configurao dessa famlia, apesar do que determina o artigo
1.632[8] do Cdigo Civil de 2002.

Tradicionalmente, os nomes dados aos membros dessa famlia so os de madrasta,
padrasto, enteado, meio-irmo. Sobre o preconceito que envolve tais termos, Maria
Berenice Dias assim se pronuncia:

No bastam os vocbulos disponveis para diferenciar o par
formado por quem egresso de relacionamentos anteriores. A
prole de cada um tambm no dispe de uma palavra que permita
identificar quem seja, por exemplo, o companheiro da me; o
filho da mulher do pai diante de seu prprio filho, e ainda o novo
filho desta relao frente aos filhos de cada um dos pais. Claro
que termos madrasta, padrasto, enteado, assim como as
expresses filho da companheira do pai ou filha do convivente da
me, meio-irmo e outras no servem, pois trazem uma forte
carga de negatividade, ainda resqucio da intolerncia social, por
lembrarem vnculos pecaminosos.[9]

Em virtude da negatividade de tais termos, a tendncia da doutrina substitu-los por
pai afim, me afim e filho afim. Relembrando os contos infantis, Waldyr Grisard Filho
corrobora para a mudana das denominaes de padrasto e madrasta, que na maioria das
vezes trazem grande receio aos membros da nova famlia e da sociedade em geral. Ele
relembra os contos de Cinderela e Branca de Neve, em que as madrastas so
consideradas vils e cruis, ficando os enteados como uma famlia de segunda
classe.[10]

Para as psiclogas Rosane de Souza e Vera Ramires, a fora emprestada
consanginidade tambm fazia com que as relaes entre padrastos e enteados no
fossem bem vistas.

(...) o privilgio dado s relaes 'de sangue' acabava por se
mostrar na forma como se antevia que as m-drastas no seriam
capazes de cuidar como as m-mes. As histrias e os contos de
fada que ainda tecem fios da nossa subjetividade referem-se a elas
como no mnimo incapazes; e seus correspondentes masculinos
(os padrastos), por outro lado, eram personagens decorados ou
abusivos, mas de qualquer forma totalmente destitudos de uma
qualidade parental.[11]

Nessa nova famlia, a criao e a educao dos filhos se tornam ainda mais relevantes,
haja vista o nmero de adultos que os cercam: pai, me, companheiro da me ou
companheira do pai, vrios avs, tios, meio-irmos, filhos do companheiro da me, etc.
Sobre essa gama de relaes se pronuncia Ana Carolina Brochado Teixeira:

Com o casamento ou a unio estvel de duas pessoas, que levam
para o novo lar um ou mais filhos de relaes anteriores - seja em
decorrncia de viuvez, separaes, divrcios, dissolues de
unies estveis ou do pai e da me solteiros que criam sozinhos
seus filhos -, h o estabelecimento de um conjunto prprio de
regras de convivncia para aquela nova famlia, principalmente no
que se refere continuidade da criao e educao dos filhos. Isso
porque o espao de liberdade de cada um sofre interferncias, em
decorrncia das novas pessoas que agregam quele ncleo
familiar. Assim, o conflito acontece, principalmente quando no
h a definio prvia dos espaos e dos papis de cada integrante
dentro deste arranjo familiar.[12]

Waldyr Grisard Filho tambm segue a mesma opinio, lembrando que se faz necessrio
um conjunto de regras para resolver os conflitos de autoridade e lealdade.[13]

Nas famlias ditas primitivas as regras so claras, est tudo disciplinado na lei. As
funes so predeterminadas: todos sabem o lugar da me, do pai e dos filhos. Isso sem
contar os demais parentes, como avs, tios e primos.

As famlias mosaico, ao contrrio, tm suas regras e funes estipuladas ao longo do
tempo, o que faz com que elas no se solidifiquem de imediato. no decorrer da
convivncia que os papis de cada um vo-se clareando e tomando contornos definidos:

La familia ensamblada es producto de un proceso que requiere un
tiempo de desarollo para lograr su identidad y convertise en una
unidad cohesionada. El pasaje a una nueva forma de familia
implica, en el nvel estrictamente material, un cambio de hbitos,
rutinas, rituales, a los cuales todos deben adaptarse.[14]

Quando o genitor no-guardio presente na vida do filho, participando de sua rotina,
de suas atividades, o papel do pai ou me afim fica mais reduzido, porm, no deixa de
existir, afinal a convivncia continua sendo diria.

Ocorre que o "ideal" nem sempre acontece e a o dilema maior se instaura. Muitas vezes
o genitor no-guardio, ao se separar do outro genitor, rompe tambm o vnculo com o
filho. Nesses casos, que no so poucos, o relacionamento do filho com o novo
companheiro do pai ou da me tende a se estreitar, em decorrncia dos laos afetivos
que se vo formando. Isso pode acontecer ainda que o pai biolgico continue arcando
com as despesas do filho.

A grande questo que se coloca nessas famlias a produo de efeitos jurdicos entres
seus membros, em especial filhos e pais afins, quando de uma eventual ruptura, tal
como ocorre em uma famlia primitiva, composta de pais e filhos ditos "verdadeiros".
Poder-se-ia aplicar os mesmos efeitos jurdicos das relaes entre pais e filhos nas
famlias mosaico? Sabe-se que entre pais e filhos afins no h vnculo biolgico, j que
vm necessariamente de uma outra famlia, at ento desconhecida.

Mas ser que a ausncia desse liame gentico cumulada com a ausncia fsica do pai
biolgico por si s justifica ignorar a eficcia jurdica de determinados direitos em tal
agrupamento familiar? Pouqussimas so as regras expressas encontradas em nosso
ordenamento jurdico para disciplinar tais dvidas que comeam a "bater nas portas"
dos tribunais e que no podem ficar sem respostas:

As famlias pluriparentais so caracterizadas pela estrutura
complexa decorrente da multiplicidade de vnculos, ambigidade
das funes dos novos casais e forte grau de interdependncia. A
administrao de interesses visando equilbrio assume relevo
indispensvel estabilidade das famlias. Mas a lei esqueceu
delas![15]

Eduardo Cambi ensina que na hora de julgar as questes relacionadas s famlias, o
exame de DNA no suficiente, j que para interpretar o Direito de Famlia
necessrio a compreenso da pessoa humana, a fim de que o amor e o afeto possam ser
considerados como os fundamentos mais importantes para a realizao do homem em
sua vida em sociedade.[16]

As questes entre o casal so fceis de ser resolvidas, pois alm de estar tudo definido
na lei, os efeitos de uma separao no so diferenciados em funo de ser o primeiro,
segundo ou terceiro casamento. Mas o mesmo no pode ser dito no que diz respeito aos
filhos dessas famlias.

O artigo 1.636[17] do Cdigo Civil determina que o poder familiar no se extingue com
o novo casamento ou unio estvel do pai ou da me, e que esse o exercer sem a
interferncia do novo cnjuge/companheiro.

Apesar da existncia dessa norma proibitiva que determina que o padrasto ou madrasta
no tem gerncia na formao do filho de seu par, a realidade nos mostra exatamente o
contrrio e, por isso, frente a tal dispositivo deve-se fazer uma interpretao relativizada
quando de um determinado caso concreto. Como impedir que o pai ou me afim no
interfira na vida dos filhos de seu par, se ele quem estar acompanhando a criana ou
o adolescente no dia-a-dia? No h como negar que poder haver entre eles um forte
vnculo, podendo o filho afim ter, inclusive, mais afinidade e afetividade com o
companheiro do genitor do que com seu pai biolgico. E, quanto maior for a distncia
entre pai e filho consangneo, maior tende a ser a integrao e, conseqentemente, a
interferncia entre pai e filho afim.

Entretanto, apesar desse estreitamento de vnculos que se formam entre os membros das
famlias mosaico, inmeros questionamentos aparecem quando h o rompimento da
relao entre o genitor e o pai afim, seja pela separao ou pela morte.

Nossa legislao apenas diz que entre eles h o parentesco por afinidade, mas tal
dispositivo no tem o condo de definir a eficcia jurdica decorrente dessas relaes.

A paternidade passou no Direito Brasileiro por trs fases. A primeira foi a da presuno,
ou seja, pai era quem a lei determinava como tal, sendo, portanto, o marido da me.
Com a evoluo da Medicina, surgiu o exame em DNA, que poderia abalar a presuno
imposta pela legislao. Durante algum tempo, acreditou-se ter encontrado a verdadeira
resposta para a questo da filiao: o liame gentico poderia ser definido com 99,99%
(noventa e nove vrgula noventa e nove por cento) de certeza.

Mas seria a Biologia a grande responsvel pela definio do que torna ou no uma
pessoa pai de outra?

Ocorre que, ao par destas duas verdades, a paternidade passou a
ser vista como uma relao psicoafetiva, existente na convivncia
duradoura e presente no ambiente social, capaz de assegurar ao
filho no s um nome de famlia, mas sobretudo afeto, amor,
dedicao e abrigo assistencial reveladores de uma convivncia
paterno-filial, que, por si s, capaz de justificar e identificar a
verdadeira paternidade.[18]

Respondendo de forma negativa a essa pergunta, Villela, j no final da dcada de 70,
afirmava que no so apenas os laos de sangue que determinam as relaes familiares,
mas tambm os laos de afeto.

sabido que a paternidade algo que se constri e que no est ligada exclusivamente
ao vnculo sanguneo, pois, ser pai ou ser me no est tanto no fato de gerar quanto
na circunstncia de amar e servir.[19]

Rodrigo da Cunha Pereira, ao conjugar o Direito com a Psicanlise, defende a idia de
que nem sempre o pai biolgico quem exerce a verdadeira funo paterna:

essa funo paterna exercida por 'um' pai que determinante e
estruturante dos sujeitos. Portanto, o pai pode ser uma srie de
pessoas ou personagens: o genitor, o marido da me, o amante
oficial, o companheiro da me, o protetor da mulher durante a
gravidez, o tio, o av, aquele que cria a criana, aquele que d o
seu sobrenome, aquele que reconhece a criana legal ou
ritualmente, aquele que faz a adoo..., enfim, aquele que exerce
uma funo de pai.[20]

Diante das peculiaridades dessa nova famlia, torna-se bem provvel que a posse de
estado de filho, de me ou de pai esteja presente.

Para Paulo Luiz Netto Lbo a posse na relao paterno filial ocorre quando o papel de
pai e o de filho assumido, ainda que no exista entre eles vnculo biolgico.[21]

Segundo o referido doutrinador, essa posse de estado demonstrada pela convivncia
familiar e pelo afeto. Diferente da realidade biolgica que j vem pronta, a posse de
estado de filiao se edifica a cada dia e se comprova pela exteriorizao dessa relao.
Na mesma linha de idias, Fachin afirma que a verdade socioafetiva no est
necessariamente presente desde o nascimento e que ela se expressa atravs de
provas.[22]

A posse do estado de filho no depende, assim, do vnculo biolgico. Est muito mais
ligada ao desejo de ser pai e de ser me e, em decorrncia, de se sentir como filho, do
que simplesmente aos laos de sangue ou ao vnculo jurdico advindo de uma presuno
legal.

a exteriorizao desses sentimentos que indicam a aparncia de um estado e, que por
ser reconhecido pela sociedade, deve ser considerado como um dos elementos que
constituem a filiao. Jacqueline Filgueras[23] ensina que havendo conflitos de
paternidade a noo da posse de estado a que deve prevalecer, principalmente se
considerarmos que atualmente as presunes jurdicas ou apenas os laos biolgicos no
bastam e no so mais suficientes para demonstrar a verdadeira paternidade.

A posse do estado de filho reconhecida tradicionalmente pelo nome, trato e fama, ou
seja, o filho deve utilizar o nome da famlia, deve ser tratado por esse grupo familiar
como se filho fosse e visto pela sociedade como se dela fizesse parte. Tais requisitos
no so taxativos, mas servem de indcio para a configurao da posse. O tratamento
dado ao filho pelo pai sem dvida o elemento de maior importncia para o deslinde de
uma questo que envolva a paternidade, ao passo que o primeiro, o nome, no de
grande valia, j que comumente no somos chamados pelo sobrenome.

Sintetizando a noo da socioafetividade, Ana Carolina Brochado Teixeira e Maria de
Ftima Freire de S afirmam que para se ter um filho necessrio, antes de mais nada,
adot-lo, respeitando a sua autonomia, o que inclui a construo de laos afetivos.[24]

As famlias mosaico so, portanto, uma nova forma de entidade familiar, vez que
capazes de preencher todos os requisitos salientados por Paulo Luiz Netto Lbo,[25]
alm de garantirem a promoo e dignidade de seus membros. E, ainda que ausente
qualquer regulamentao expressa, fundamentos so o que no falta para sua defesa!

Elas vm comprovar que a consanginidade no hoje fator preponderante para a
definio de uma famlia. Isso porque, em tais famlias no haver, necessariamente,
filhos comuns. Muito pelo contrrio! Sua principal caracterstica o fato de ser formada
pelo casal e os filhos de um ou de outro, advindos de um relacionamento anterior ou de
uma deciso independente.

3. DO PARENTESCO
A disciplina jurdica das relaes de parentesco entre pai e filhos no atende,
exclusivamente, quer valores biolgicos, quer juzos sociolgicos; uma moldura a ser
preenchida, no com meros conceitos jurdicos ou abstraes, mas com vida, na qual
pessoas espelham sentimentos.[26]

O parentesco o liame que une determinadas pessoas s outras, gerando efeitos
jurdicos em diversos ramos do Direito. Paulo Lbo defende o posicionamento de que
para alm do direito, uma das razes de ser do parentesco se funda no fato de pertencer
a determinado grupo familiar.[27]

Sua origem pode ser a consanginidade ou a lei, sendo que dessa resulta o parentesco
civil e o por afinidade.[28] E, dentre essas possibilidades, ele divide-se em parentesco
na linha reta, colateral, materna e paterna.

No parentesco consangneo prevalece o elo biolgico. O antigo Cdigo Civil elencava
como fonte do parentesco civil apenas a adoo, hiptese ampliada pelo novo diploma
legal, ao trazer uma clusula aberta,[29] qual seja, uma "outra origem".[30]
Caio Mrio da Silva Pereira[31] adota a posio de que essa inovao se refere s
inseminaes heterlogas com autorizao do marido, pois nesses casos, apesar da
presuno legal,[32] no haver liame gentico entre pai e filho, razo pela qual no h
que se falar em parentesco consangneo.

Seguindo a tendncia mais moderna do Direito de Famlia, que busca valorizar o
vnculo afetivo, doutrinadores defendem a idia, da qual compartilha-se, de que a
socioafetividade pode e deve ser enquadrada nessa outra origem.
Com a evoluo da sociedade e da famlia, modificou-se o conceito de filiao, que
atualmente se estabelece independentemente da origem gentica dos filhos, mas a partir
da relao de afetividade e querer externado (posse de estado de filho) entre pais e
filhos de qualquer origem.[33]
No que tange s relaes de afeto entre pais e filhos, mesmo ausente o liame gentico, a
jurisprudncia tambm tem-se mostrado de forma favorvel a essa nova parentalidade,
se comprovada a posse do estado de filho.

Por isso, defender-se- que o Cdigo Civil, acompanhando a evoluo da famlia e os
ditames constitucionais, entre eles a igualdade plena dos filhos, trouxe aos aplicadores
do Direito a possibilidade de acolherem a socioafetividade como fator suficiente para a
produo de efeitos jurdicos.

O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul negou o pedido de anulao de registro
civil requerido por um pai, mesmo sabendo-se da inexistncia de vnculo consangneo,
afirmando ser a filiao um estado social, comprovada pela posse do estado de filho. E,
mais, alegou tambm, que a anulao do registro civil no se justifica por nele no
constar o nome do pai biolgico, mas, sim, o do pai socioafetivo.[34]

Alm das formas acima mencionadas, traz a lei o parentesco por afinidade, aquele que
une os cnjuges ou companheiros aos parentes do outro.

Discusso curiosa sobre a afinidade e de importncia para o deslinde do tema proposto
consider-la ou no como uma forma de parentesco.

Apesar de disposto no ttulo "Das relaes de parentesco", o Cdigo Civil de 1916, em
seu artigo 334 determinava que cada cnjuge aliado aos parentes do outro pelo
vnculo da afinidade. Da existir entendimento de que parentesco e afinidade so duas
coisas distintas, afinal a lei se referia apenas a um vnculo, o que no tornava essas
pessoas parentes entre si.
A afinidade no parentesco, consistindo na relao existente entre um dos cnjuges e
os parentes do outro. um vnculo que no tem a mesma intensidade que o parentesco e
se estabelece entre sogro e genro, cunhados, etc.[35]
Entretanto, defender-se- outro posicionamento: a afinidade uma forma de parentesco,
surtindo vrios efeitos, como mais frente se demonstrar. O Cdigo Civil de 2002,
alm de vincular tambm os parentes dos companheiros, trouxe dois pargrafos sobre a
afinidade, dispondo que a afinidade um tipo de parentesco, limitando-o aos
ascendentes, descendentes e irmos dos cnjuges ou companheiros.

Assim, em um s dispositivo[36] trouxe duas inovaes: determinou que a afinidade
uma forma de parentesco, bem como lhe deu contornos bem definidos. E, para finalizar,
no segundo pargrafo determinou que esse parentesco no se extingue na linha reta,
previso essa j existente no antigo Cdigo.

Dessas informaes, poder-se- tirar grandes lies que refletiro nas famlias mosaico.
Os filhos de um s dos pares do casal que forma esse ncleo familiar so ligados ao
cnjuge ou companheiro de seu genitor atravs do parentesco por afinidade, ou seja,
pais e filhos afins so parentes por afinidade. Alm disso, a lei determina que na linha
reta esse parentesco infinito e eterno: pais e filhos afins so para sempre.

Porm, como j salientado, no basta o parentesco por afinidade para a produo de
efeitos jurdicos nas famlias mosaico, uma vez que a coabitao se faz imprescindvel
para sua configurao.

Ainda sobre a afinidade, no se pode deixar de lembrar que ela exclusiva dos parentes
do cnjuge ou companheiro e seu consorte, impedindo a afinidade por afinidade, donde
se conclui que os meus filhos no so parentes dos filhos do meu cnjuge ou
companheiro.

De antemo pode-se concluir que os filhos e pais afins podem, a um s tempo, serem
parentes por afinidade, bem como parentes ligados pela socioafetividade, enquadrada na
noo de "outra origem". Considerando o fenmeno das famlias mosaico, bem como a
possibilidade de ser concretizada a filiao socioafetiva nesses ncleos, passa-se a
analisar a eventual produo de efeitos jurdicos entre esses pais e filhos afins.

Em quais situaes e circunstncias poder-se-ia garantir eficcia jurdica a esses
relacionamentos? Quais os fatores a serem levados em considerao? Como outros
ordenamentos jurdicos tratam essa questo?

Poderia um filho afim receber herana do marido de sua me, com quem conviveu
durante anos, todos na posse de estado de filho e pai? E se o pai afim apenas separasse
da genitora, teria ele direito de visitar o filho afim? E quanto aos alimentos, seriam eles
devidos? Haveria impedimentos matrimoniais entre "os filhos das famlias mosaico"?

4. EFEITOS JURDICOS

4.1 CONSIDERAES GERAIS
As famlias mosaico esto cada vez mais freqentes em nosso cotidiano, em virtude,
principalmente, do aumento das separaes e dos divrcios. Em mais de 16% (dezesseis
por cento) dos casamentos realizados no Brasil no ano de 2007, os cnjuges j haviam
se casado pelo menos uma vez e no que diz respeito aos filhos, em mais de 70% (setenta
por cento) das separaes eles tinha menos de 18 (dezoito) anos.[37]

Ceclia Grosman e Irene Martinez[38] afirmam que, desde o ano 2000, as famlias
reconstitudas, ao lado das monoparentais, so a forma mais comum de famlia
encontrada na Argentina. E essa , sem dvida, uma tendncia mundial.

Mas, apesar do aumento crescente, nossa legislao e jurisprudncia comeam a dar os
primeiros passos acerca dos efeitos jurdicos advindos dessas famlias, tais como
alimentos, sucesses, visitas, impedimentos matrimoniais, entre outros.

O que se pretende, no entanto, demonstrar que possvel amparar legalmente os
membros dessas famlias, atravs de um processo hermenutico, bem como pautando as
decises que chegarem ao Judicirio na parentalidade socioafetiva, j que os efeitos
legais decorrentes do parentesco por afinidade so restritos e incapazes de proteger os
filhos envolvidos.

Da a importncia e a necessidade de se buscar o afeto como elemento jurdico e
essencial em qualquer grupo familiar. Pietro Perlingieri afirma que a famlia merece
tutela no apenas quando as relaes so fundadas no sangue, mas, principalmente,
quando se traduzem numa comunho espiritual e de vida.[39]

A produo de efeitos jurdicos na vida dos filhos, frutos das famlias reconstitudas,
no uma premissa. Antes de tudo, o aplicador do Direito precisa verificar se a posse
do estado de filho estava presente naquele ncleo familiar, para, a partir da, verificar
qual a eficcia jurdica decorrente da relao entre pais e filhos afins.

O entendimento a ser defendido nesse trabalho de que deve ser feita uma anlise
apurada da vida em famlia para s ento decidir se o pai ou filho afim ter algum
direito previsto no ordenamento jurdico, tal como ocorre nas famlias ditas primitivas.

Dessa forma, ao se deparar com um pedido formulado pelo filho ou pai afim, pedido
esse no limitado pelo parentesco por afinidade, no pode o Poder Judicirio negar de
plano o pedido inicial, sob o simples fundamento de que entre eles no h nenhum
vnculo "oficial".

Es evidente que se trata de relaciones de importancia fundamental en la
vida de los menores, mxime si el nuevo matrimonio se produce, como
suele suceder, en su primer infancia y se prolonga durante su
adolescencia.[40]

Ante todo o exposto nesse trabalho, pode-se partir do pressuposto de que no apenas
uma certido de nascimento que torna uma pessoa pai ou me de outra. Fatores como a
idade da criana ou do adolescente, presena fsica e afetiva do genitor biolgico no-
guardio, tempo de unio entre filhos e pais afins e, finalmente e porque no,
substancialmente, o elo afetivo entre eles deve ser levado em considerao.

Tais requisitos no devem ser vistos como um modelo fechado de regras a ser seguido,
mas sim como uma proposta hermenutica acerca das famlias reconstitudas. Trata-se
de um esquema de interpretao a ser utilizado pelo juiz quando chamado a resolver
conflitos entre pais e filhos afins[41]. Para garantir a eficcia jurdica pretendida, tais
requisitos devem ser cumulativos, o que no impede a anlise de outros detalhes do caso
em discusso. Sobre a presena do genitor no-guardio, demais consideraes no
precisam ser feitas. evidente que quanto maior for a integrao entre pais e filhos,
independente do rompimento do casal, menor e pouco provvel ser a formao de uma
ligao entre os afins. O tempo de durao e o contedo afetivo das famlias
reconstitudas fecham os requisitos propostos, devendo claro, levar-se em conta para
uma deciso, cada caso concreto.

Poder-se-ia indagar: ora, se o pai afim quisesse mesmo reconhecer o filho afim como
tal, de modo a surtir os efeitos jurdicos elencados pela lei entre pais e filhos, por que
no procedeu adoo ou, no mnimo, por que no requereu a guarda do seu "enteado"?

Pensar dessa forma e subordinar os efeitos jurdicos decorrentes das relaes paterno-
filiais adoo ou guarda dos filhos afins seria exigir muito pouco do Direito e
privilegiar em demasia atos oficiais em detrimento de sentimentos e situaes fticas.
sabido que o Direito no consegue acompanhar a evoluo da sociedade, ocorrendo em
primeiro lugar os fatos, para depois aparecer a lei que os regular. No entanto, essas
relaes de fato no deixam de ser protegidas pelo Direito, surtindo inclusive vrios
efeitos jurdicos,[42] o que j se demonstrou com relao posse e teoria da
aparncia.

Diversas so as relaes de fato e no de direito que tm exigido uma postura ativa dos
rgos julgadores, que no podem fechar os olhos para os clamores e para as
necessidades da coletividade.

Assim se deu com as unies estveis, relao de fato, sem a oficialidade exigida do
casamento e que, apesar de muito preconceito quando de seu surgimento, recebem hoje
amparo constitucional.

Tambm podemos citar as sociedades de fato, tratadas pelo Direito Empresarial e, no
ramo do Direito de Famlia, as separaes de fato, que impedem a comunicao dos
bens adquiridos pelos cnjuges, colocando fim ao dever de coabitao e de fidelidade,
bem como permitindo a unio estvel e trazendo conseqncias no direito
sucessrio[43].

medida que a sociedade vai clamando por proteo estatal, em um determinado
momento e em razo de certo fato, novas leis vo surgindo, a fim de proporcionar maior
garantia aos envolvidos. Mas, como salientado, no a ausncia de regulamentao
infraconstitucional expressa que impedir o Judicirio de analisar as demandas
propostas.

Quando comearam a ser questionadas em nossos tribunais, essas situaes de fato
tambm no eram vistas com bons olhos, afinal, tudo o que novo traz certo receio.
Hoje so tratadas com naturalidade e sem espanto, no causando mais temor nos juzes
ou na sociedade.

O parentesco por afinidade surte alguns e poucos efeitos jurdicos, como por exemplo,
no Direito Processual Civil e Penal, no que tange a questes ligadas prova testemunhal
e suspeio ou impedimento do juiz.

No entanto, mais do que parentes por afinidade, pais e filhos afins podem ser tratados
como tais, no sentido pleno da palavra. O Tribunal de Justia de Minas Gerais muito
bem salientou onde se encontra a verdadeira paternidade:

Sem dvida, conforme ressaltou o apelante, na atualidade h que
preponderar a paternidade socioafetiva sobre a biolgica. Pai
quem distribui afeto, quem realmente se faz presente, quem se
regozija e sofre com acertos e desacertos do filho. No pode ser
mais importante a paternidade decorrente de um fugaz instante de
prazer irresponsvel e inconseqente para quem no quer assumir
os efeitos dos prprios atos.[44]

Assim, como os filhos afins so o foco principal desse trabalho, far-se- uma busca pelo
ordenamento jurdico, na tentativa de apurar qual a eficcia jurdica prevista a eles, que
como no poderia deixar de ser, esto duplamente ligados: pela afinidade e pela
afetividade.

4.2 DA GUARDA E DA CONVIVNCIA FAMILIAR
Para acirrar ainda mais a discusso, teriam os pais afins direitos e deveres decorrentes
do poder familiar em relao aos seus filhos afins?

Antes de responder a essa pergunta, importante mais uma vez frisar que para surtir os
efeitos ora comentados, imprescindvel que esteja presente nas famlias reconstitudas
a posse do estado de filho. Lembrando ainda que apenas a afinidade no seria capaz de
gerar os direitos e deveres que ora pretende-se defender.

A idia que se prope est ligada diretamente ao vnculo entre pais e filhos afins e,
claro, presena ou no do pai biolgico. O poder familiar e, conseqentemente, os
direitos e deveres da decorrentes seriam proporcionais ao estreitamento do elo entre os
membros das famlias reconstitudas. Assim, quanto mais externa a posse do estado de
filho, maior ser a parcela da autoridade parental concedida ao pai afim e, logicamente,
maiores suas responsabilidades. Da a importncia de os juzes avaliarem cada caso
concreto como nico, para s ento chegar a um resultado.

No que tange guarda, maiores problemas no haveria em conced-la ao pai ou me
afim, j que existe no ordenamento jurdico brasileiro expressa previso de que um
terceiro, que com o menor tenha estreita relao de afinidade e afetividade, estaria apto
a t-la:

Art. 1.584 do CCB/02:
(...)
Pargrafo nico: Verificando que os filhos no devem ficar sob a
guarda do pai ou da me, o juiz deferir a sua guarda pessoa que
revele compatibilidade com a natureza da medida, de preferncia
levando em conta o grau de parentesco e relao de afinidade e
afetividade, de acordo com o disposto em lei especfica.

E seguindo a orientao doutrinria e legislativa, decises nesse sentido comeam a
surgir:

Apelao Cvel. Guarda de menor postulada pelo padrasto. Pai
biolgico ausente e me em pleno exerccio do poder familiar. O
marido da me quer assumir a condio de guardio da criana.
Se um cnjuge pode adotar o filho do outro, no h razo para
no estender e ele a guarda da criana. Essa medida tem carter
protetivo. O cidado adotou a criana como filho socioafetivo, o
pai que essa criana tem. O pai biolgico e registral, ao que
consta, uma pessoa afastada do ncleo familiar. de todo
razovel deferir o exerccio da guarda ao companheiro da me,
sem afastar, claro, a guarda materna que continua subsistindo,
pois o casal convive sob o mesmo teto.[45]

O pedido de visitas ao enteado postulado pela madrasta tambm foi acatado pelo
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro[46]. A deciso vem corroborar o entendimento de
que os vnculos entre os membros das famlias reconstitudas no so desfeitos aps o
rompimento conjugal.

Se o menor tinha com a madrasta uma relao afetiva que pode ser mantida mesmo aps
a separao do casal, o ideal que tal convivncia seja preservada, para que seja
garantido ao menor a manuteno dos vnculos com as pessoas que foram importantes
em seu crescimento.

Dessa forma, a referida deciso veio mostrar que a famlia reconstituda pode e deve ter
os mesmos efeitos jurdicos de uma famlia primitiva e que o fato do menor ser rodeado
por vrias pessoas que lhe querem bem tem pontos positivos.

Alterando a regra proibitiva contida no artigo 1636[47] do atual Cdigo Civil que
impede a interferncia do novo cnjuge ou companheiro na criao dos filhos do outro,
o projeto de Lei 2285 de 2007, conhecido como Estatuto das Famlias, j prev situao
diversa.
Art. 91 - Constituindo os pais nova entidade familiar os direitos e devers decorrentes da
autoridade parental so exercidos com a colaborao do novo cnjuge ou convivente ou
parceiro.
Pargrafo nico: Cada cnjuge, convivente ou parceiro deve colaborar de modo
apropriado no exerccio da autoridade parental, em relao aos filhos do outro, e de o
representar quando as circunstncias exigirem.

As famlias reconstitudas aguardam com ansiedade a aprovao do referido projeto de
lei que em muito contribuir para um Direito de Famlia mais justo e humano.

4.3 DOS ALIMENTOS
sabido que os pais tm o dever de sustentar os filhos menores e que essa obrigao
passa a ser recproca a partir da maioridade e independncia financeira dos filhos,
fundada a partir de ento, no dever de solidariedade familiar.

O artigo 1.694 do Cdigo Civil de 2002 dispe que podem pedir alimentos uns aos
outros os parentes, os cnjuges e os companheiros. Foi demonstrado supra que filhos e
pais afins so parentes, seja por afinidade, seja por afetividade, esta ltima enquadrada
dentro da clusula aberta prevista pelo artigo 1.593, "outra origem".

Os tribunais, acompanhando as transformaes da famlia, comeam a se pronunciar
sobre essa questo, sempre atendendo ao Princpio do Melhor Interesse da Criana e do
Adolescente.

O Tribunal de Justia de Minas Gerais afirmou que a madrasta tem legitimidade para
figurar no plo passivo de uma ao de alimentos movida pela enteada, uma vez que o
Cdigo Civil de 2002 no vincula tal pedido aos parentes consangneos e as duas so
parentes por afinidade.[48]

Apesar de interessante a deciso, ousar-se- discordar de seu fundamento. A madrasta
s poderia figurar no plo passivo da demanda caso ficasse demonstrado que durante a
relao com o pai da enteada ela exerceu de fato o poder familiar, o que implicaria em
direitos e deveres dele decorrentes.
O simples fato de ser parente afim no gera, a nosso ver, qualquer direito a alimentos,
at porque os artigos do Cdigo Civil[49] que disciplinam a questo alimentar limitam
tal dever entre ascendentes e descendentes, bem como aos irmos, deixando claro que se
trata de parentesco consangneo, civil ou afetivo, nos moldes do artigo 1593 do Cdigo
Civil.

E o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, tambm julgando uma ao de alimentos,
entendeu que a relao socioafetiva configura todos os efeitos, inclusive obrigao
alimentar.[50]

Mas, e se o filho afim j recebe penso do pai biolgico? Poderia ele receber duas
penses? Seria enriquecimento sem causa? A resposta j foi dada acima. Se o pai,
mesmo distante fsica e espiritualmente, continua arcando com parte dos gastos dos
filhos, problema nenhum existir, devendo o pai afim complementar as despesas do
filho afim, tal como fazia quando da unio com o guardio desse. impossvel imaginar
uma famlia reconstituda em que no h comunho de gastos materiais pelos adultos da
casa:
(...) cuando habita el mismo hogar con los hijos de su cnyuge, de
ordinario contribuye a su mantenimiento en especie por el aporte
que realiza para sufragar los gastos comunes del ncleo, al
compartir ambos esposos los desembolsos hogareos y el ssten
de los hijos que all conviven, de acuerdo con las posibilidades de
cada uno de ellos.[51]
O dever de sustento no determinado apenas pela Biologia, mas sim devido em funo
da parentalidade e, como visto, o enteado pode muito bem vir a ser tornar um filho de
verdade.

Um caso concreto acontecido em Minas Gerais enfatiza a igualdade de todos os filhos
existentes em uma famlia reconstituda. O Tribunal de Justia de Minas Gerais[52]
julgou improcedente o pedido de uma filha para majorar o valor dos alimentos devidos
por seu pai, por entender entre outros fatores, que as despesas que esse pai tinha com
seus enteados deveria ser levada em considerao no momento da apurao de suas
possibilidades financeiras.

4.4 DOS DIREITOS SUCESSRIOS
Sobre os direitos sucessrios, os filhos afins que preenchem os requisitos propostos
devem se enquadrar entre os chamados herdeiros necessrios, na categoria dos
descendentes.

Em indita deciso, o TJMG reconheceu o pedido de declarao de filiao
socioafetiva[53], determinando que o assento de nascimento da filha afetiva fosse
alterado para constar o nome da me afetiva, para, a partir de ento, ser a filha afetiva
herdeira necessria da falecida me. Importante frisar que a filha no era nem biolgica
e nem adotiva. Estava presente no caso apenas a posse de estado de filho.

Pensando na hiptese de um pai afim que no tem outros filhos seno o afim, seria
coerente sua herana se tornar vacante, considerando que ele no teria outros herdeiros?
No poderia o filho afim ser o nico herdeiro, considerando a adoo de fato feita e
sustentada durante anos pelo pai afim? Ser que a vontade do pai afim, que durante anos
cuidou e dedicou sua vida para esse filho, no poderia ser presumida?

Por ser essa uma questo de alta indagao[54] fugiria da deciso do juzo do
inventrio, que teria que ficar paralisado at deciso do juzo das varas de famlia.
Assim, uma vez preenchidos os requisitos capazes de identificar a posse de estado de
filho, comprovando a relao parental entre pai e filho afim, o interessado teria que
propor uma ao declaratria de vnculo afetivo, pedindo ao juzo das varas de famlia
para alterar seu registro civil.

Com a alterao do registro civil, o pai ou filho afim teria garantida a condio de
herdeiro necessrio, recebendo os mesmos direitos dos demais herdeiros de classe
equivalente.
Apesar do foco maior do trabalho ser a produo de efeitos jurdicos dos pais com
relao aos filhos, deve-se frisar que a relao parental uma via de mo dupla, ou seja,
os direitos e deveres entre pais e filhos afins so recprocos.

4.5 DO DIREITO ELEITORAL E PREVIDENCIRIO
O direito eleitoral e previdencirio h muito j apresentam em suas legislaes a figura
dos pais e filhos afins. Em vrias situaes so todos os filhos equiparados, sejam afins
ou no.

A Lei Complementar n. 64, de 18 de maio de 1990[55], que entre outros assuntos
dispe sobre casos de inelegibilidade e seguindo os ditames da Constituio
Federal[56], determina que o cnjuge e os parentes consangneos ou afins, at o
segundo grau, so inelegveis no territrio de jurisdio do titular para os cargos de
Presidente da Repblica, de Governador ou de Prefeito. Logo, os filhos afins recebem o
mesmo tratamento dos outros descendentes de primeiro grau.

E como o parentesco por afinidade em linha reta no se extingue, o Tribunal Superior
Eleitoral[57] decidiu que o filho de uma ex-companheira do prefeito no poderia se
candidatar nas prximas eleies, caso contrrio a regra constitucional seria ferida.

Apesar da legislao se referir aos afins, a afetividade ainda no encontrou lugar nas
decises que envolvem o direito eleitoral, pelo menos no que diz respeito aos filhos[58].
No entanto, novos caminhos comeam a ser trilhados. Em deciso indita, o Tribunal
Superior Eleitoral reconheceu uma unio homoafetiva[59] e a submeteu s regras de
inelegibilidade.

O reconhecimento de uma outra entidade familiar sinal de que os tempos esto
mudando! sinal de que a afetividade est ganhando destaque no s no Direito de
Famlia. sinal de que no podemos deixar de lutar pelas famlias reconstitudas!
Muito interessante e totalmente condizente com o que ora se defende so as previses
trazidas pela Lei n. 8.112 de 11 de dezembro de 1990 (dispe sobre o regime jurdico
dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas
federais).[60] A primeira delas diz respeito concesso de licena para o servidor por
motivo de doena do cnjuge ou companheiro, dos filhos, do padrasto ou madrasta e
enteado. Esse artigo se encontra na Seo II da referida lei, sobre o ttulo: Da licena
por motivo de doena em pessoa da famlia, ou seja, pais e filhos afins so considerados
membros de uma mesma famlia e sem qualquer discriminao.

Ora, qual a razo de o legislador prever que uma madrasta poderia licenciar-se do
servio para cuidar de seu enteado que est doente? Ser que a afinidade por si s
justifica a pretenso da lei? Com certeza a resposta negativa e vai alm. Se no
houvesse afetividade entre esses membros no haveria motivos para tal previso legal,
da a concluso de que a afinidade pode gerar a afetividade.

Alm disso, em caso de falecimento do filho ou pai afim, prev o mesmo diploma
legal[61] que o servidor poder se ausentar do servio pelo prazo de oito dias: sem
qualquer diferena entre os filhos, seja qual for a origem.

O servidor est proibido de manter sob sua chefia imediata qualquer parente at
segundo grau e de atuar como procurador junto a reparties pblicas, salvo se tratar de
benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at segundo grau.[62]

Tambm previsto pela lei ora comentada, o recebimento de um salrio-famlia, para
cada dependente econmico, incluindo filhos e enteados at os 21 (vinte e um)
anos.[63] E, ao pai e me, so equiparados os padrastos e madrastas para o
recebimento desse salrio.

No que tange aos beneficirios das penses, mais uma vez filhos e enteados so
equiparados.[64] Como se percebe, a lei reconhece entre todos os filhos a igualdade
propalada pela Constituio Federal.

Dispositivos semelhantes trazem a Lei n. 8.213 de 24 de julho de 1991, que dispe
sobre os planos de benefcios da Previdncia Social. Ela tambm equipara os enteados
aos filhos para fins de serem considerados como beneficirios da previdncia social e
determina que a penso por morte ser rateada entre todos em partes iguais.[65]

Esses so exemplos encontrados na ordem jurdica brasileira que vm demonstrar a
tendncia no s da doutrina e da jurisprudncia, como da prpria legislao em
valorizar o vnculo afetivo entre pais e filhos afins, de modo que tal relao seja
devidamente enquadrada nos mesmos moldes de uma relao paterno-filial "primitiva".

4.6 OUTROS EFEITOS INTERESSANTES
As regras relativas ao Direito de Famlia impedem o matrimnio entre os afins em linha
reta. Ora, qual seria o motivo que levou o legislador a tal impedimento?

A probabilidade de problemas genticos com certeza no foi, uma vez inexistente essa
possibilidade, j que os afins em linha reta no tm vnculo consaguneo. Talvez o
grande responsvel por esse impedimento seja o mesmo que o levou a impedir o
casamento dos ascendentes com os descendentes: a moral. Como admitir o casamento
entre duas pessoas que conviveram como pais e filhos?

No entanto, apesar da proibio com relao aos afins em linha reta, o matrimnio entre
os filhos das famlias reconstitudas no recebe nenhuma vedao legal. Com isso, os
irmos afins poderiam se casar.

Ora, se as famlias reconstitudas compartilham dos mesmos princpios das famlias
ditas primitivas, em princpio, inadmissvel se torna o casamento de duas pessoas que
cresceram como irmos e assim eram vistos pela sociedade. Mas, no fim, a situao
concreta que ir dizer o sim ou o no.

Outro ponto interessante o uso do nome pelo enteado. O Superior Tribunal de Justia
abriu precedentes em favor das famlias reconstitudas:

Nome. Alterao. Patronmico do padrasto. O nome pode ser alterado mesmo depois de
esgotado o prazo de um ano, contado da maioridade, desde que presente razo suficiente
para excepcionar a regra temporal prevista no art. 56 da Lei n. 6015/73, assim
reconhecido em sentena (art. 57). Caracteriza essa hiptese o fato de a pessoa ter sido
criada desde tenra idade pelo padrasto,querendo por isso se apresentar com o mesmo
nome usado pela me e pelo marido dela. Recurso no conhecido.[66]

Apesar da jurisprudncia comear a se mostrar favorvel incluso do sobrenome do
pai ou me afim, as famlias reconstitudas ganharam um novo aliado: a Lei n. 11.924
de 2009.

Essa lei permite aos filhos afins adotarem o sobrenome do padrasto ou da madrasta.
Essa mais uma prova de que as famlias reconstitudas esto ganhando espao
inclusive no Poder Legislativo.

E o mais interessante que o fato de incluir o sobrenome do pai afim no exclui a
permanncia do sobrenome dos pais biolgicos ou adotivos[67]. H a a possibilidade
de agregar ambos os nomes, j que no podemos afirmar que uma paternidade tem
prevalncia sobre a outra.

5. CONCLUSO
O perfil da famlia mudou. H quem diga, inclusive, que ela est fadada a desaparecer,
ou ainda, que uma instituio em decadncia. Desse negativismo ousa-se discordar. A
famlia mudou sim, mas para melhor. Hoje, as relaes so pautadas em outros valores,
tais como o respeito mtuo, a colaborao e, principalmente, pela vontade de querer
viver em conjunto.

Os laos se formam no por uma obrigao, formam-se pelo verdadeiro intuito de
constituir uma famlia. Para se chegar at aqui muitas mudanas tiveram que acontecer e
vrios preconceitos foram vencidos.

A famlia instituio, comandada por um chefe, foi substituda por uma famlia que
busca o dilogo e que assim se denomina por opo. Do matrimnio indissolvel
chegou-se a uma srie de novas formas de entidades familiares.
O patrimnio cede lugar para a pessoa humana e o pblico com o privado se
correlacionam de forma to intensa que assuntos at ento distantes de uma
Constituio passam a ser protegidos pela nova ordem estatal. o que acontece, por
exemplo, com a famlia.

As mudanas no ncleo familiar foram tantas e alteraram pai, me e filhos. A
parentalidade e a filiao de hoje comeam a sentir os efeitos almejados pelos
doutrinadores e juristas que se empenham na busca por um Direito de Famlia mais
digno.

E em meio a essa gama de inovaes comeam a surgir, com grande freqncia, as
famlias mosaico, objeto desse trabalho. Famlias at ento inimaginveis, tendo em
vista a indissolubilidade do casamento, passaram a ser comuns nos cenrios mundiais.
Com elas, surgiu uma vasta e complexa possibilidade de situaes no previstas na
legislao brasileira, mas que comeam a chamar a ateno do Poder Judicirio, que no
pode se omitir em encontrar uma soluo.

Na tentativa de responder perguntas sobre essas famlias fez-se o presente trabalho.
Defendeu-se que possvel, sim, apesar da complexidade do tema, encontrar respostas
com fundamentos jurdicos capazes de justificar as pretenses relacionadas com filhos e
pais afins.

Atravs de esquemas hermenuticos apresentou-se uma forma de soluo a ser utilizada
pelo Poder Judicirio quando chamado a resolver questes tais como alimentos, guarda,
visitas e sucesses entre os membros das famlias mosaico.

Pautadas na posse do estado de filho, na igualdade da filiao, nos valores atuais da
famlia, entre outros elementos destacados ao longo do texto, firmou-se o alicerce capaz
de garantir efeitos jurdicos s relaes entre os membros das famlias mosaico,
analisando-se, claro, cada caso individualizado.

Conclui-se, portanto, que as famlias mosaico merecem proteo estatal e,
principalmente, os filhos desses novos arranjos familiares. No possvel predeterminar
uma norma a ser aplicada quando de um conflito, mas tambm no se deve aceitar a
ausncia de um julgamento, uma vez cabvel a considerao das proposies de
interpretao apresentadas. A anlise detalhada de cada caso e as peculiaridades do
Direito de Famlia deve se impor s decises:

Para bem julgar, os magistrados no precisam ter apenas um conhecimento apurado dos
fatos; a certeza produzida pela prova cientfica do DNA no suficiente para a
produo de resultados satisfatrios no plano do direito de famlia. A interpretao deste
ramo do direito exige muita compreenso do ser humano, a fim de que o amor e o afeto
possam ser considerados como os fundamentos mais importantes para a realizao do
homem em sua vida em sociedade.[68]



Maria Maria Goreth Macedo Valadares membro do IBDFAM, advogada, professora
de Direito de Famlia e de Prtica Civil, especialista em Direito Civil e mestre em
Direito Privado .


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[1] Art. 226 da CF/88
(...)
4 - Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer
dos pais e seus descendentes.
Art. 25 do ECA - Entende-se por famlia natural a comunidade formada pelos pais ou
qualquer deles e seus descendentes.
[2] H na doutrina brasileira grande variedade de nomes para denominar essas famlias.
So chamadas de recompostas, reconstitudas, tentaculares, complexa e multinucleares.
Optou-se nesse trabalho por cham-las de mosaico, pela idia de ser uma famlia que se
constitui com membros de famlias diferentes, tal como ocorre na arte de decorao que
recebe o mesmo nome. Segundo o dicionrio Sacconi, mosaico "qualquer trabalho
formado por partes visivelmente distintas, como de fotos de areas colocadas juntas,
para mostrar uma area contnua." (SACCONI, Luiz Antnio. Minidicionrio Sacconi
da lngua portuguesa. So Paulo: Atual, 1996.) No Direito espanhol so definidas como
familias ensambladas e no direito norte americano como stepfamilies.
[3] GLANZ, Semy. A famlia mutante - sociologia e direito comparado: inclusive o
novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 157-158.
[4] GRISARD FILHO, Waldyr. Famlias reconstitudas. Novas relaes depois das
separaes. Parentesco e autoridade parental. In: PEREIRA, Rodrigo da Cunha
(Coord.). Afeto, tica, famlia e o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.
[5] GUIMARES, Rosamlia Ferreira. Os recasados nas famlias reconstitudas. 1998,
170 f. Tese (Doutorado em Servio Social) - Pontifcia Universidade Catlica de So
Paulo, So Paulo. p. 16.
[6] ALCORTA, Irene Martinez; GROSMAN, Ceclia P. Famlias ensambladas: nuevas
uniones despus del divorcio. Buenos Aires: Universidad, 2000, p. 23.
[7] GRISARD FILHO, Waldyr. Famlias reconstitudas. In: GROENINGA, Giselle
Cmara; PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coord.). Direito de famlia e psicanlise: rumo
a uma epistemologia. Rio de Janeiro: Imago, 2003, p. 257.
[8] Art. 1.632 do CC/2002 - A separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio
estvel no alteram as relaes entre pais e filhos seno quanto ao direito, que aos
primeiros cabe, de terem em sua companhia os segundos.
[9] DIAS, Maria Berenice. Sociedade de afeto: um nome para a famlia. Revista
Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, v. I, n. 1, p. 34, abr./jun. 1999.
[10] GRISARD FILHO, Waldyr. Famlias reconstitudas. In: GROENINGA, Giselle
Cmara; PEREIRA, Rodrigo da Cunha. (Coord.). Direito de famlia e psicanlise: rumo
a uma nova epistemologia. Rio de Janeiro: Imago, 2003, p. 262.
[11] RAMIRES, Vera Regina R.; SOUZA, Rosane Mantilla de. Amor, casamento,
famlia, divrcio...e depois, segundo as crianas. So Paulo: Summus, 2006, p. 202.
[12] TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. Famlia, guarda e autoridade parental. Rio
de Janeiro: Renovar, 2005, p. 120.
[13] GRISARD FILHO, Waldyr. Famlias reconstitudas. In: GROENINGA, Giselle
Cmara; PEREIRA, Rodrigo da Cunha. (Coord.). Direito de famlia e psicanlise: rumo
a uma nova epistemologia. Rio de Janeiro: Imago, 2003, p. 259.
[14] ALCORTA, Irene Martinez; GROSMAN, Ceclia P. Famlias ensambladas:
nuevas uniones despus del divorcio. Buenos Aires: Universidad, 2000, p. 69.
[15] DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 5. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2009, 50.
[16] CAMBI, Eduardo. O paradoxo da verdade biolgica e scio-afetiva na ao
negatria de paternidade, surgido com o exame do DNA, na hiptes de "adoo
brasileira". Revista de Direito Privado. So Paulo, n. 13, p. 87-88, jan./mar. 2003.
[17] Art. 1.636 do CC/2002 - O pai ou me que contrai novas npcias, ou estabelece
unio estvel, no perde, quanto aos filhos do relacionamento anterior, os direitos ao
poder familiar, exercendo-os sem qualquer interferncia do novo cnjuge ou
companheiro.
Pargrafo nico. Igual preceito ao estabelecido neste artigo aplica-se ao pai ou me
solteiros que casarem ou estabelecerem unio estvel.
[18] BOEIRA, Jos Bernardo Ramos. Investigao de paternidade: posse de estado de
filho. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1999, p. 53.
[19] VILLELA, Joo Baptista. Desbiologizao da paternidade. Revista da Faculdade
de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. Belo Horizonte, ano XXVII, n.
21, p. 409, maio de 1979.
[20] PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de famlia: uma abordagem psicanaltica. 3.
ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 121.
[21] LBO, Paulo Luiz Netto. Direito ao estado de filiao e direito origem gentica:
uma distino necessria. In: PEREIRA, Rodrigo da Cunha. (Coord.). Afeto, tica,
famlia e o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p. 510.
[22] FACHIN, Luis Edson. Da paternidade: relao biolgica e afetiva. Belo
Horizonte: Del Rey, 1996, p. 59.
[23] NOGUEIRA, Jacqueline Filgueras. A filiao que se constri: o reconhecimento
do afeto como valor jurdico. So Paulo: Memria Jurdica, 2001, p. 113.
[24] S, Maria de Ftima Freire de; TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. Filiao e
biotecnologia. Belo Horizonte: Mandamentos, 2005, p. 156.
[25] Conforme j salientado, os requisitos necessrios para a configurao de uma
entidade familiar so: a estabilidade, a afetividade e a ostensibilidade.
[26] FACHIN, Luis Edson. Da paternidade: relao biolgica e afetiva. Belo
Horizonte: Del Rey, 1996, p. 29.
[27] LBO, Paulo Luiz Netto. Cdigo Civil comentado: direito de famlia, relaes de
parentesco, direito patrimonial: arts. 1.591 a 1.693. In: AZEVEDO, lvaro Villaa
(Coord.). Cdigo Civil comentado, v. XVI, So Paulo: Atlas, 2003, p. 26.
[28] Como mais frente ser demonstrado, h autores que entendem no ser a afinidade
um tipo de parentesco. Entre eles est Guilherme Calmon e Arnold Wald.
[29] Segundo Gustavo Tepedino: "Cabe ao intrprete depreender das clusulas gerais os
comandos incidentes sobre inmeras situaes futuras, algumas delas sequer alvitradas
pelo legislador, mas que se sujeitam ao tratamento legislativo pretendido por se
inserirem em certas situaes-padro: a tipificao taxativa d lugar a clusulas gerais,
abrangentes e abertas". Sobre o tema ver: TEPEDINO, Gustavo. Premissas
metodolgicas para a Constitucionalizao do Direito Civil. In: TEPEDINO, Gustavo.
Temas de direito civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 9.
[30] Art. 1.593 CCB/2002 - O parentesco natural ou civil, conforme resulte de
consanginidade ou outra origem.
[31] PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 15. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2005, v. V.
[32] Art. 1.597 do CC/2002 - Presumem-se concebidos na constncia do casamento os
filhos:
V - havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do
marido.
[33] ALDROVANDI, Andra; SIMIONI, Rafael Lazzarotto. O direito de famlia no
contexto de organizaes socioafetivas: dinmica, instabilidade e polifamiliaridade.
Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, n. 34, p. 25, fev./mar.
2006.
[34] TJRS, Ap. Cvel n. 70012250528, 7 CC, Des. Rel. Maria Berenice Dias, julgado
em 14/09/2005.
[35] WALD, Arnold. O novo direito de famlia. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 34
[36] Art. 1.595 do CCB/2002 - Cada cnjuge ou companheiro aliado aos parentes do
outro pelo vnculo da afinidade.
1 - O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos
irmos do cnjuge ou companheiro.
2 - Na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casamento ou da
unio estvel.
[37] Informaes disponveis do site http://www.ibge.gov.br/. Acesso em 08 de
setembro de 2009.
[38] ALCORTA, Irene Martinez; GROSMAN, Ceclia P. Famlias ensambladas:
nuevas uniones despus del divorcio. Buenos Aires: Universidad, 2000, p. 23.
[39] PERLINGIERI, Pietro. Perfis de direito civil. Trad. Maria Cristina de Cicco. 2. ed.
Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 245.
[40] RONCHIETTO, Catalina Elsa Arias. La adopcin. Buenos Aires: Abeledo-Perrot,
2002, p. 223.
[41] A idia apresentada sobre os esquemas de interpretao foi retirada da obra: S,
Maria de Ftima Freire de. Direito de Morrer: eutansia, suicdio assistido. 2. ed. Belo
Horizonte: Del Rey, 2005, p. 134.
[42] AMARAL, Francisco. Direito Civil: introduo. 5. ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2003, p.180.
[43] Art. 1.723 do CCB/02 -
1 - A unio estvel no se constituir se ocorrerem os impedimentos do art. 1.521;
no se aplicando a incidncia do inciso VI o caso de a pessoa casada se achar separada
de fato ou judicialmente.
Art. Somente reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente se, ao tempo da
morte do outro, no estavam separados judicialmente, nem separados de fato h mais de
dois anos, salvo prova, neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem
culpa do sobrevivente.
[44] Trecho retirado do acrdo n. 1.0021.05.930746-8/001, 2 CC, Des. Rel. Caetano
Levi Lopes, TJMG, pub. 11/11/2005.
[45] TJRS, Ap. Cvel n. 70015987100, 7 CC, Des. Rel. Luiz Felipe Brasil Santos, julg.
23/08/2006.
[46] TJRJ, AI n. 2007.002.32991, 5 CC, Des. Rel. Cherubin Helcias Shwartz, julg.
27/05/2008.
[47] Art. 1.636 do CC/2002 - O pai ou me que contrai novas npcias, ou estabelece
unio estvel, no perde, quanto aos filhos do relacionamento anterior, os direitos ao
poder familiar, exercendo-os sem qualquer interferncia do novo cnjuge ou
companheiro.
Pargrafo nico. Igual preceito ao estabelecido neste artigo aplica-se ao pai ou me
solteiros que casarem ou estabelecerem unio estvel.
[48] TJMG, Ap. Cvel n. 1.0024.04.533394-5/001(1), 4 CC, Des. Rel. Moreira Diniz,
pub. 25/10/2005. DIREITO DE FAMLIA - ALIMENTOS - PEDIDO FEITO PELA
ENTEADA - ART. 1.595 DO CDIGO CIVIL - EXISTNCIA DE PARENTESCO -
LEGITIMIDADE PASSIVA. O Cdigo Civil atual considera que as pessoas ligadas por
vnculo de afinidade so parentes entre si, o que se evidencia pelo uso da expresso
"parentesco por afinidade", no pargrafo 1 de seu artigo 1.595. O artigo 1.694, que trata
da obrigao alimentar em virtude do parentesco, no distingue entre parentes
consangneos e afins.
[49] Art. 1696 do CC.02 - O direito prestao de alimentos recproco entre pais e
filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em
grau, uns em falta de outros.
Art. 1697 - Na falta dos ascendentes cabe a obrigao aos descendentes, guardada a
ordem de sucesso e, faltando estes, aos irmos, assim germanos como unilaterais.
[50] TJRS, Ap. Cvel n. 70011471190, 8 CC, Des. Rel. Rui Portanova, jul. 21/7/2005.
Apelao. Ao de alimentos. Parentalidade sociafetiva. Legitimidade para a causa.
Ocorrncia. O fundamento do presente pedido alimentar a existncia, entre apelante e
apelada, da parentalidade socioafetiva. Essa relao at incontroversa. A relao
socioafetiva configura parentesco para todos os efeitos, inclusive para a fixao de
obrigao alimentcia. Juridicamente possvel o pedido de fixao de alimentos, o que
denota estar presente a legitimidade para a causa, seja a ativa ou a passiva. Deram
provimento.
[51] ALCORTA, Irene Martinez; GROSMAN, Ceclia P. Famlias ensambladas:
nuevas uniones despus del divorcio. Buenos Aires: Universidad, 2000, p. 262-263.
[52] TJMG, Ap. Cvel n. 1.0000.00.269153-3/000, 2 CC, Des. Rel. Brando Teixeira,
pub. 04/10/2002.
[53] Direito Processual Civil - Direito de Famlia - Ao de Investigao de
Maternidade, cumulada com retificao de registro e declarao de direitos hereditrios
- impossibilidade jurdica do pedido - art. 267, inc. VI, do Cdigo de Processo Civil -
extino do processo sem resoluo do mrito. D-se a impossibilidade jurdica do
pedido, quando o ordenamento jurdico abstratamente vedar a tutela jurisdicional
pretendida, tanto em relao ao pedido mediato quanto causa de pedir. Direito Civil -
Apelao - Maternidade Afetiva - atos inequvocos de reconhecimento mtuo -
testamento - depoimento de outros filhos - parentesco reconhecido - recurso desprovido.
A partir do momento em que se admite no Direito Ptrio a figura do parentesco
socioafetivo, no h como negar, no caso em exame, que a relao ocorrida durante
quase dezenove anos entre a autora e a alegada me afetiva se revestiu de contornos
ntidos de parentesco, maior, mesmo, do que o sanguneo, o que se confirma pelo
contedo dos depoimentos dos filhos da alegada me afetiva, e do testamento pblico
que esta lavrou, trs anos antes de sua morte, reconhecendo a autora como sua filha
adotiva. (TJMG, Ap. Cvel n. 1.0024.03.186.459-8/001, 4 CC, Rel. Des. Moreira Diniz,
publicado em 23/03/2007).

[54] Art. 984 do CPC - O juiz decidir todas as questes de direito e tambm as
questes de fato, quando este se achar provado por documento, s remetendo para os
meios ordinrios as que demandarem alta indagao ou dependerem de outras provas.
[55] Art. 1 da Lei n. 64/90.
3 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes
consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica,
de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem os
haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato
eletivo e candidato reeleio.
[56] Art. 14, 7 da CF/88 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o
cnjuge e os parentes consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do
Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de
Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo
se j titular de mandato eletivo e candidato reeleio.
[57] TSE, Consulta n. 1504, Rel. Ministro Marcelo Ribeiro, pub. 24. 06.08.
Inelegibilidade. Cargo de Prefeito. Filho de ex-companheira de prefeito reeleito, que se
casou no segundo mandato com outra cidad. inelegvel para o cargo de prefeito, filho
de ex-companheira de prefeito reeleito, cuja dissoluo conjugal ocorreu no exerccio
do segundo mandato, sob pena de afronta ao art. 14, 7 da Constituio Federal.
[58] TSE, acrdo n. 5.935. Eleies 2004. Recurso inominado. Adoo de fato.
Inelegibilidade. Descaracterizao. Recurso conhecido e desprovido. Adoo
meramente de fato no rende ensejo inelegibilidade de que trata o art. 14, 7, da CF.
Recurso conhecido e desprovido.
[59] TSE, Recurso Especial Eleitoral n. 24564, Rel. Gilmar Ferreira Mendes, pub.
1/10/2004.
[60] Art. 83 da Lei n. 8.112/90 - Poder ser concedida ao servidor por motivo de doena
do cnjuge ou companheiro, dos pais, dos filhos, do padrasto ou madrasta e enteado, ou
dependente que viva s suas expensas e conste do seu assentamento funcional, mediante
comprovao por percia mdica oficial.
[61] Art. 97 da Lei n. 8.112/90 - Sem qualquer prejuzo, poder o servidor ausentar-se
do servio:
III - por 8 (oito) dias consecutivos em razo de:
b) falecimento do cnjuge, companheiro, pais, madrasta ou padrasto, filhos, enteados,
menor sob guarda ou tutela e irmos.
[62] Art.117 da Lei n. 8.112/90 - Ao servidor proibido:
VIII - manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge,
companheiro ou parente at o segundo grau civil;
XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas, salvo quando
se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau, e
de cnjuge ou companheiro.
[63] Art. 197 da Lei n. 8.112/2001 - O salrio-famlia devido ao servidor ativo ou ao
inativo, por dependente econmico.
Pargrafo nico. Consideram-se dependentes econmicos para efeito de percepo do
salrio famlia:
I - o cnjuge ou companheiro e os filhos, inclusive os enteados at 21 (vinte e um) anos
de idade ou, se estudante, at 24 (vinte e quatro) anos ou, se invlido, de qualquer idade.
Art. 199 da Lei n. 8.112/2001 - Quando o pai e a me forem servidores pblicos e
viverem em comum, o salrio-famlia ser pago a um deles; quando separados, ser
pago a um e outro, de acordo com a distribuio dos dependentes
Pargrafo nico. Ao pai e me equiparam-se o padrasto, a madrasta e, na falta destes,
os representantes legais dos incapazes.
[64] Art. 217 da Lei n. 8.112/2001 - So beneficirios das penses:
II - temporria:
a) os filhos ou enteados, at 21 (vinte e um) anos de idade, ou, se invlidos, enquanto
durar a invalidez;
[65] Art. 16 da Lei n. 8.213/1991 - So beneficirios do Regime Geral de Previdncia
Social, na condio de dependentes do segurado:
2 - O enteado e o menor tutelado equiparam-se a filho mediante declarao do
segurado e desde que comprovada a dependncia econmica na forma estabelecida no
Regulamento.
Art. 77 da Lei n. 8.213/1991 - A penso por morte, havendo mais de um pensionista,
ser rateada entre todos em partes iguais.
[66] STJ, Resp 220.059;SP, 2 Seo, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 22.11.00.
[67] Art. 57 da Lei 6015/73:
8
o
O enteado ou a enteada, havendo motivo pondervel e na forma dos 2
o
e 7
o
deste
artigo, poder requerer ao juiz competente que, no registro de nascimento, seja averbado
o nome de famlia de seu padrasto ou de sua madrasta, desde que haja expressa
concordncia destes, sem prejuzo de seus apelidos de famlia.

[68] CAMBI, Eduardo. O paradoxo da verdade biolgica e scio-afetiva na ao
negatria de paternidade, surgido com o exame do DNA, na hiptes de "adoo
brasileira". Revista de Direito Privado. So Paulo, n. 13, p. 87-88, jan./mar. 2003.