TEIXEIRA, MARTINS & FEITOSA ADVOCACIA & CONSULTORIA

Rua Pedro de Oliveira Rocha, 189, Farol, Macei AL / Fone: 338-4327

PARECER: AJ - Viosa N. 25/01.
INTERESSADO: MUNICPIO DE VIOSA.
ASSUNTO: Concurso Pblico.
Trata-se de consulta dirigida a esta Assessoria
Jurdica, a pedido do Exmo. Sr. Prefeito do Municpio de Viosa, no
sentido de que se opine sobre diversas questes acerca do ltimo
certame pblico, realizado por esta Municipalidade, formulando para
tanto indagaes vrias. Tendo em vista a adoo desse sistema pelo
interessado, qual seja, elaborao de perguntas, passa-se ao deslinde
do mrito, respondendo pergunta a pergunta.
Compulsando s leis pertinentes ao caso em apreo,
o edital n. 01/2000 do ltimo concurso pblico realizado pelo Municpio
de Viosa, assim como a auditoria relativa ao mesmo, chega-se s
concluses seguintes das indagaes formuladas pelo Chefe do Poder
Executivo Municipal:
Considerando que as perguntas das letras a
e g guardam identidade entre si, dar-se- apenas uma
resposta para ambas s questes. Quanto aos candidatos que
foram chamados sem haver a criao de cargo e quanto aos
candidatos que foram providos no cargo, sem haver
necessidade do servio pblico municipal.
No que tange aos candidatos que foram providos,
sem haver prvia criao do cargo, deve a autoridade municipal
(Prefeito) editar ato administrativo, declarando nulos os atos de
provimento, face a inexistncia dos cargos.
No que pertine aos candidatos que foram providos
nos cargos, havendo criao prvia dos mesmos, entretanto inexistindo
necessidade do servio pblico municipal, cumpre salientar de incio
que, referidos candidatos no podem ser postos em disponibilidade,
considerando que esto em estgio probatrio, sendo esta somente
aplicvel aos servidores estveis. Seno veja-se o 3., do art. 41 da
Carta Magna de 1988 (redao dada pela EC n. 19/98): Extinto o
cargo ou declarada a sua desnecessidade, o SERVIDOR ESTVEL
ficar em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de
servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo. (sem
grifo).
Vislumbra-se a possibilidade, no ponto em anlise,
dos mencionados servidores serem exonerados, tendo em vista que
no houve (nem h) necessidade do servio pblico. Tratando-se de
exonerao, tendo em vista que no h eiva de nulidade nos atos de
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provimento, o ato exoneratrio dever ser motivado, alm de ser
precedido dos demais requisitos nsitos ao desfazimento dos atos
administrativos regulares. No caso, alm da necessidade, o ato pode
tambm ser motivado por imperativo de reduo de despesas, nos
moldes do 3., do art. 169 da Constituio Federal de 1988. Contudo,
adverte-se, a conduta ora explicitada, poder gerar conseqncias do
ponto de vista judicial.
Por outro lado, no se deve olvidar que os servidores
suso aludidos, esto em estgio probatrio, sendo este entendido como
o perodo dentro do qual o servidor aferido quanto aos requisitos
necessrios para o desempenho do cargo, relativos ao interesse no
servio, adequao, disciplina, assiduidade, aptido e outros do mesmo
gnero. Se ao longo do estgio probatrio, ficar comprovado que os
mesmos no esto atendendo aos requisitos necessrios para
permanecer no servio pblico, aps avaliao de desempenho, por
comisso instituda pelo Chefe do Poder Executivo Municipal para essa
finalidade, instaurando-se processo administrativo em que se oferea a
cada interessado o direito de defender-se das concluses firmadas por
esse rgo, podem aqueles ser exonerados.
b)Quanto
dezembro de 2000.

nomeaes

realizadas

em

No obstante a ausncia da data em que se

homologou o concurso, referente ao Edital n. 01/2000, de bom
alvitre ressaltar que, em perodo eleitoral, como no ano de 2000, a
nomeao dos aprovados em concursos pblicos s ser vlida se
forem homologados at trs meses antes do pleito. No ocorrendo esta
hiptese, nula de pleno direito a nomeao realizada, devendo, por
conseqncia ser exonerado o servidor que se encontrar nesta
situao. Veja-se o art. 73 da Lei n. 9.504/97:
Art. 73. So proibidas aos agentes pblicos,
servidores ou no, as seguintes condutas tendentes a afetar
a igualdade de oportunidades entre candidatos nos pleitos
eleitorais:
V - nomear, contratar ou de qualquer forma admitir,
demitir sem justa causa, suprimir ou readaptar vantagens ou
por outros meios dificultar ou impedir o exerccio funcional e,
ainda, ex-officio, remover, transferir ou exonerar servidor
pblico, na circunscrio do pleito, nos trs meses que o
antecedem e at a posse dos eleitos, sob pena de nulidade
de pleno direito, ressalvados:
a) a nomeao ou exonerao de cargos em
comisso e designao ou dispensa de funes de
confiana;
b) (...);
c) a nomeao dos aprovados em concursos
pblicos homologados at o incio daquele prazo;
d) a nomeao ou contratao necessria
instalao ou ao funcionamento inadivel de servios

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pblicos essenciais, com prvia e expressa autorizao do
Chefe do Poder Executivo

Noutra linha de raciocnio, releva notar que

recentemente foi introduzido em nosso ordenamento jurdico, outro
limite contratao de servidor pblico em ano eleitoral, qual seja, o
preceito insculpido no artigo 21 da Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei
Complementar n. 101/00), estabelecendo que o administrador pblico
no pode promover aumento de despesas com pessoal no ltimo
semestre do ano final de seu mandato, sendo nulo de pleno direito tal
ato, devendo, mais uma vez, por conseqncia, ser exonerado o
servidor que se encontrar nesta situao. In verbis:
Art. 21. nulo de pleno direito o ato que provoque
aumento da despesa com pessoal e no atenda:
I - as exigncias dos arts. 16 e 17 desta Lei
Complementar, e o disposto no inciso XIII do art. 37 e no
1o do art. 169 da Constituio;
II - o limite legal de comprometimento aplicado s
despesas com pessoal inativo.
Pargrafo nico. Tambm nulo de pleno direito o
ato de que resulte aumento da despesa com pessoal
expedido nos cento e oitenta dias anteriores ao final do
mandato do titular do respectivo Poder ou rgo referido
no art. 20.

Por fim, as nomeaes realizadas, mesmo o

Municpio estando com folhas de pagamento em atraso, do ponto de
vista jurdico, se no houvesse as limitaes acima esposadas, no
ilegal, conquanto haja necessidade do servio pblico, porm, do ponto
de vista moral, trata-se de conduta reprovvel.
Por
serem
idnticas,
responder-se-
s
perguntas das letras c e f conjuntamente. Quanto
aos
cargos que no foram preenchidos, face a no aprovao de
candidatos suficientes.
Nesta hiptese, pode o Municpio realizar novo
certame pblico, sendo os cargos vagos providos pelos candidatos que
conseguirem lograr xito, ou seja, que forem aprovados, observando-se
sempre a ordem de classificao. Havendo necessidade de excepcional
interesse pblico, pode essa Municipalidade utilizar-se da contratao
temporria prevista no art. 37, IX da Norma pice de 1988, devendo lei
municipal disciplinar os casos de contratao e as conseqncias das
relaes da decorrentes, enquanto os cargos no forem devidamente
providos pelos aprovados no concurso.
d)Quanto ao candidato aprovado no cargo de
motorista escolar, no qual o edital exigia categoria de
habilitao B.
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No obstante a exigncia no edital n. 01/2000, no

sentido de que bastaria ao candidato ao cargo de motorista escolar, ser
apenas habilitado na categoria B, preceitua o artigo 138, II c/c art.
143, IV, ambos os artigos da Lei n. 9.503/97 (Cdigo Nacional de
Trnsito Brasileiro), que a categoria D a necessria para dirigir
nibus escolar, ou seja, o edital do concurso vai de encontro lei
federal acima mencionada, devendo, por conseguinte, ser esta
observada.
Pode-se, neste particular, ser deferido prazo ao
candidato aprovado, no sentido de que este consiga a habilitao
devida, junto ao DETRAN, devendo o mesmo atender aos requisitos
insculpidos na Lei n. 9.503/97. Caso contrrio, pode o servidor ser
exonerado, procedendo o Municpio a novo certame pblico. Outrossim,
considerando a necessidade de excepcional interesse pblico que cerca
este caso, pode haver contratao temporria nos moldes retro
esposados.
e)Quanto aos candidatos aprovados nos cargos
de marceneiro e auxiliar de mecnico, que no demonstram
aptido para exercer os mesmos.
Para que o servidor adquira a estabilidade, mister
que se transponha o estgio probatrio, repete-se, sendo este
entendido como o perodo dentro do qual o servidor aferido quanto
aos requisitos necessrios para o desempenho do cargo, relativos ao
interesse no servio, adequao, disciplina, assiduidade, aptido e
outros do mesmo gnero. Apesar de no constar a prova prtica no
multicitado edital n. 01/2000, os candidatos aprovados nos cargos de
marceneiro e auxiliar de mecnico podem ser exonerados, aps
avaliao do seus desempenhos, por comisso instituda pelo Chefe do
Poder Executivo Municipal para essa finalidade, instaurando-se
processo administrativo em que se oferea a cada interessado o direito
de defender-se das concluses firmadas por esse rgo, eis que, esto
em estgio probatrio.
h)Quanto ao desvio de funo de servidor.
O candidato aprovado para determinado cargo, por
meio de concurso pblico, deve ser provido no mesmo, exercendo as
funes a ele inerentes e a nenhum outro, sendo nulo o seu desvio para
exercer funes atinentes a cargo diverso do qual foi aprovado, salvo
excees expressamente previstas em lei. Em casos tais, o Municpio
no sofre penalidade, mas sim, o agente pblico que deu causa
irregularidade, desde que comprovada. Outrossim, havendo vacncia

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do cargo, pode este ser provido pelo candidato que a ele concorreu no
certame pblico, se a necessidade pblica assim exigir.
i) Quanto ao prazo para o Municpio de Viosa
proceder a novo concurso pblico.
Estatui o item 9.4 do Edital n. 01/2000 que, (sic) o
concurso pblico ter validade de 02 (dois) anos, a contar da data de
sua homologao, podendo ser prorrogado uma vez por igual perodo,
mediante ato prprio de autoridade competente.. Por conseguinte, o
Municpio poder proceder a novo certame pblico, quanto aos cargos
constantes no Edital supra referido, aps 02 (anos) da homologao do
concurso, contanto que no haja prorrogao. Em havendo, aps 04
(anos).
Para os cargos no englobados pelo multicitado
Edital, pode o Municpio proceder ao concurso, desde logo, se houver
necessidade do servio pblico.
j) Quanto seqncia a ser seguida para
exonerao de servidores, visando atender aos limites de
despesa com pessoal estabelecidos pela LC n. 101/2000, a que
alude o caput do art. 169 da Norma pice de 1988.
Estabelece o art. 169, 3. da CF/88 (includo pela EC
n. 19/98) que, para o cumprimento dos limites estabelecidos na LC
acima citada, com despesa de pessoal, a Unio, os Estados, o Distrito
Federal e os Municpios, adotaro, seqencialmente, as seguintes
providncias, a saber: reduo em pelo menos vinte por cento das
despesas com cargos em comisso e funes de confiana e
exonerao dos servidores no estveis. Se ainda assim, tais medidas
no forem suficientes para assegurar o cumprimento da determinao
da lei complementar n. 101/2000, o servidor estvel poder perder o
cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes
especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa
objeto da reduo de pessoal (idem, 4.).
Este o nosso entendimento, salvo melhor juzo.
Macei/AL, 29 de maro de 2001.

Fabiano de Amorim Jatob

Advogado-OAB/AL n. 5.675

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De Acordo:

Marcelo Teixeira Cavalcante

Advogado-OAB/AL n. 924