ISAIA GARDENZ ALMEIDA. A Necessária Superação Do Processualismo Liberal

A
necessria superao do processualismo liberal em tempos de relaes virtuais e a busca de

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respostas corretas para litgios envolvendo direitos transindividuais decorrentes da sociedade
em rede
Cristiano Becker Isaia
Danielli Gadenz
Letcia De La Rue Almeida
DOI 10.12957/dep.2014.6922
A necessria superao do processualismo liberal em tempos de relaes

virtuais e a busca de respostas corretas para litgios envolvendo direitos
transindividuais decorrentes da sociedade em rede1

The need to transcend the liberal processualism in times of virtual relationships and the
search for correct answers to litigations involving transindividuals rights arising from
networked society

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Danielli Gadenz

Resumo
Diante das mudanas sociais oriundas da sociedade em rede, o processo civil tambm
precisa estar adequado a esta nova realidade para poder tutel-la eficientemente. Partindo-
se do processualismo liberal, passando pela investigao da possibilidade de alcance de
respostas corretas no ambiente processual, tendo por base a teoria de Ronald Dworkin, a
ideia deste trabalho investigar a possibilidade de alcanar respostas corretas nos litgios
que envolvem direitos transindividuais. A matriz terica adotada foi a fenomenolgico-
hermenutica, que constitui um deixar ver que o fenmeno essencial para o
desvelamento, para que o jurista (que desde-j-sempre tem experincia de mundo
antecipada pela pr-compreenso) possa compreender a realidade, abnegada pelo
positivismo jurdico e pela metafsica, a partir da tradio em que est inserido e da finitude
de seu conhecimento. Os mtodos de procedimento adotados foram o histrico e o
monogrfico, o que se justifica pela incurso no direito processual sedimentado desde o
sculo XVII e seguintes, bem como verificao das condies de possibilidade para a
superao dos desafios da jurisdio processual no sculo XXI.

Palavras-chave: processo civil; sociedade em rede; resposta correta; hermenutica.

1
Artigo recebido em 31 de julho de 2013 e aceito em 28 de maro de 2014.

Doutor em Direito Pblico pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos (UNISINOS). Professor Adjunto lotado
no Programa de Ps-Graduao em Direito (Mestrado) e no Departamento de Direito da Universidade Federal
de Santa Maria (UFSM). Professor Adjunto do Curso de Direito do Centro Universitrio Franciscano (UNIFRA).
Coordenador do NEAPRO/UFSM (Ncleo de Estudos Avanados em Processo Civil da Universidade Federal de
Santa Maria - www.ufsm.br/neapro). Autor das obras "Processo civil, atuao judicial e hermenutica
filosfica" (Ed. Jura, 2011) e "Processo civil e hermenutica" (Ed. Juru, 2012). O presente trabalho tambm
fruto das pesquisas do autor por ocasio do projeto intitulado Processo civil e(m) crise: o esgotamento do
procedimento ordinrio na satisfao dos direitos sociais, financiado pela FAPERGS, registrado sob n.12/0880-
8. E-mail: cbisaia@terra.com.br.

Revista Direito e Prxis

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Abstract
Given the social changes arising from the network society, the civil procedure must also be
appropriate to this new reality to be able protect it efficiently. Starting from the liberal
processualism, through investigation of the possibility of achieving the correct answers
procedural environment, based on the theory of Ronald Dworkin, the idea of this work is to
investigate the possibility of achieving correct answers in cases involving transindividual
rights. The theoretical framework adopted was the phenomenological-hermeneutic, which is
a "turn up" phenomenon that is essential for the unveiling, that the lawyer (who since-
always-already has world experience anticipated by pre-understanding) can understand the
reality, selfless by legal positivism and the metaphysical, from the tradition in which it is
inserted and the finitude of his knowledge. The "methods" adopted were the historical and
the monographical, which is justified by the incursion in procedural law settled from the
seventeenth century onwards, as well as to verify the conditions of possibility for
overcoming the challenges of procedural jurisdiction in the XXI century.

Key-words: civil process; network society; correct answer; hermeneutics.

INTRODUO
As mudanas oriundas do surgimento e expanso da internet moldaram uma nova
sociedade. Diversos autores, estudiosos da rea, como o socilogo Manuel Castells que
denominam o atual modelo social como sociedade em rede, alertam que os ltimos anos
do sculo XX e do incio do sculo XXI representam uma verdadeira revoluo da
comunicao. Essa nova realidade est presente, hoje, nas tarefas mais simples do dia-a-dia
e inserida na vida comum dos indivduos. Empresas, governos, pessoas e grupos utilizam a
internet como difusora de informaes, como fonte de pesquisa, como meio de adquirir
bens ou, simplesmente, para entrar em contato com outros indivduos.
No contexto de um novo modelo social, a partir das alteraes advindas da sociedade
em rede, alteram-se as relaes sociais e, em consequncia, novos direitos e novas
demandas surgem e no raro terminam por ser levadas ao Poder Judicirio. Um exemplo
bastante paradigmtico refere-se proteo de dados pessoais dos indivduos, facilmente
violadas num mundo conectado e multimodal como o de hoje. Em uma realidade prtica
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processual ainda sobremaneira atrelada ao j ultrapassado paradigma liberal, questes

como a tutela eficiente e clere privacidade violada, como no exemplo acima citado,
precisam ser postas em pauta. Como tutelar processualmente tal situao, com celeridade e,
sobretudo, eficincia, diminuindo os riscos de exposio da pessoa ou do grupo de pessoas
que sofreu o dano?
Diante da problemtica processual instaurada no que tange proteo dos direitos,
especialmente os transindividuais, no contexto da sociedade em rede, fala-se em respostas
corretas, com o amparo da teoria do jusfilsofo norte-americano, Ronald Dworkin. O fato
que no pode ser ignorado, quando se trata de uma sociedade interconectada em diversos
nveis sociais, econmicos, etc que o paradigma liberal-individualista, base terica do
processo que temos ainda hoje, em pleno sculo XXI, insuficiente para a tutela dos litgios
envolvendo a sociedade em rede. Assim, o presente artigo, busca, na teoria supracitada,
uma condio de possibilidade para a releitura do processo civil atual, em prol de uma tutela
gil e eficiente para tais questes.
O ponto central do trabalho ancora-se no fato de que, o direito, como cincia social e
humana, no pode manter-se alheio a tais evolues, to fortemente imbricadas na vida em
sociedade, que acabam por suscitar litgios envolvendo os mais variados direitos, desde
individuais, at coletivos e difusos. Neste mbito, em especial, o direito processual civil
precisa estar em consonncia, de modo a possibilitar ao jurisdicionado a prestao de uma
tutela gil e efetiva. Contudo, o processo judicial tradicional, moroso, ordinarizado,
sedimentado em valores liberais racionalistas, no se coaduna com a nova realidade
decorrente da sociedade em rede, situando-se diante de um novo dilema deflagrado pela
necessria readequao tutela dos novos direitos decorrentes da realidade digital. Da o
questionamento: possvel buscar respostas corretas nos litgios que envolvem direitos
transindividuais decorrentes da sociedade em rede?
Uma possvel resposta a ele justifica as linhas que seguem.

1. DO PROCESSO LIBERAL-INDIVIDUALISTA AO PROCESSO SOCIALIZADO
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O processo civil atualmente posto , sem dvida, calcado na ideologia racionalista do

Estado liberal. Tal atrelamento efetivo para a tutela de direitos individuais, tais como os de
propriedade. No entanto, tal paradigma focado, ainda, em litgios similares queles comuns
poca da ascenso burguesa, buscando solucionar questes essencialmente importantes
classe, no est preparado para a tutela de direitos transindividuais, cada vez mais postos
em discusso no Judicirio, despreparado para garantir-lhes uma tutela eficiente, como se
pretende demonstrar no decorrer deste trabalho.
Inicialmente, preciso remontar s bases do processualismo atual, buscando as
razes que o fazem estar, ainda, voltado a questes prprias dos direitos de primeira
gerao, essencialmente individuais.
Amparado pela separao dos poderes (Montesquieu) e pela defesa das liberdades
individuais (mrito da Revoluo Francesa), o Estado liberal pode ser caracterizado como um
Estado mnimo. Uma construo fictcia essencial para que a burguesia pudesse exercer seu
comrcio com o amparo da lei, que tinha no Poder Legislativo a sua garantia de segurana
jurdica. Assim, o Poder Judicirio, reduzido a um mero poder subordinado, tinha por funo
apenas a reproduo da vontade expressa da lei.
Explica Ovdio Baptista da Silva (1997, p. 101) que o processo foi adaptado
realidade social e tambm aos objetivos da classe dominante burguesia , isso para que
tivesse seus anseios atendidos e suas aes amparadas pela lei mesma, amarrando a teoria
da separao dos poderes ao valorizar os ideais de segurana e certeza. Com efeito:
[...] o processo de conhecimento, como processo declaratrio, e, alm
disso, por natureza ordinrio - em que a verdade proclamada, depois de
um amplo debate judicial, como resultado de um juzo de certeza, obtido
pelo magistrado atravs da utilizao integral dos meios de ataque e defesa
pelos litigantes ser indiscutivelmente o instrumento capaz de abrigar
essa espcie de filosofia poltica que tem, na ideologia da separao de
poderes, sua base de sustentao.

Influenciado pelo pensamento liberal, trata-se de um momento histrico em que
cabia ao juiz nada alm da reproduo da vontade da lei, dispensando-o da realizao de
qualquer ato interpretativo. O processo civil, nesse contexto, paulatinamente afasta-se das
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cincias da compreenso, aproximando-se das cincias da demonstrao, ficando reduzido a

uma equao matemtica, na medida em que o magistrado, em um rito ordinrio fase a
fase, buscaria aplicar a lei a um caso concreto, extraindo do sistema suas decises como
verdades matemticas (ISAIA, 2012, p. 19-20). Essa reduo do processo ao modelo
matematizado buscava garantir exatido e certeza, ansiadas pela sociedade liberal, legadas
da filosofia racionalista.

Ovdio Baptista (2004, p. 115) aduz a uma tentativa de geometrizao do direito e
do processo, assim identificando as amarras sofridas pelo processo civil no iderio liberal-
racionalista, tornando-se mais uma frmula matemtica de resoluo de problemas:
Se investigarmos as razes ideolgicas que sustentam o nosso paradigma,
veremos que o Direito moderno, a partir das filosofias do Sculo XVII,
passou a priorizar o valor segurana, como exigncia fundamental para a
construo do moderno Estado Industrial. [...] Antes de Savigny
geometrizar o Direito, criando um mundo jurdico, distante das
inimaginveis diversidades do caso concreto e, portanto, da realidade
social, Leibniz, dissera, que no apenas o Direito, mas a prpria moral,
seriam cincias to demonstrveis, quanto qualquer problema matemtico.

Veja-se que o iderio racionalista permeou o processo no decorrer da evoluo do
Estado Moderno, garantindo a expanso do modo de produo capitalista, que tinha na
estrutura estatal a garantia de certeza e segurana ideal para o desenvolvimento da
indstria e comrcio burgueses. E como se disse, com essa filosofia, quando do surgimento
das primeiras codificaes (especialmente com o Cdigo Napolenico), buscou-se afastar os
magistrados da tarefa interpretativa. Segue Ovdio Baptista da Silva (2004, p. 97) a referir
que:
[...] o ncleo da resistncia oferecida pelo sistema a ideia de que o Direito
seja uma cincia da compreenso, apoia-se nos juzos de verossimilhana,
que como dissera Descartes, havero de ter-se liminarmente como falsos.
Se na norma pudesse comportar duas ou mais interpretaes vlidas e
legtimas, como obter segurana procurada pelo nascente Estado
Industrial?

O fato que o liberalismo exerceu grande influncia no direito processual civil. A

partir da busca pela certeza, a consequente matematizao do processo concederia
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magistratura uma funo de mera reproduo da lei, essa somente permissiva aps
cognio exauriente. Essa era a misso do Poder Judicirio. No havia qualquer
compromisso tico ou interpretativo dos juzes ao dizer o direito (ISAIA, 2012, p. 95). O
iderio racionalista, calcado na ordem e estabilidade, racionalizou a jurisdio processual,
incumbindo-a de proteger o passado legislado e defend-lo das interferncias da poltica e
dos valores que determinavam as reais desigualdades sociais. Consequentemente, a
racionalizao dos conflitos individuais trouxe consigo uma maior dificuldade de juridicizar
conflitos coletivos (LUCAS, 2005, p. 179.), o que atualmente, por bvio, est em
descompasso diante do Estado Democrtico de Direito, como ser visto a seguir,
notadamente a respeito dos direitos transindividuais decorrentes da sociedade em rede.
No aspecto processual propriamente dito, o fato de o sentido vir previamente
indicado na lei, por influncia do positivismo exegtico, revelou, dentre tantas outras, a
dificuldade no trato dos juzos de preveno, na medida em que o juiz somente poderia
indicar o que est previamente estabelecido, nunca aplicar a lei a um caso que exigisse uma
tutela liminar. Isto porque decises liminares implicam trabalhar com fatos ainda no
ocorridos, na medida em que a deciso judicial se d com base em juzos de verossimilhana.
Contudo, nesse modelo, esses juzos no poderiam ser aceitos uma vez que seriam baseados
na vontade do magistrado, e no do legislador, e neste caso, a sentena seria injusta. O juiz
no poderia considerar fatos ainda no ocorridos, j que sua atividade era meramente
declarar o contedo da lei, num juzo de cognio exauriente fase a fase, sem trabalhar com
a ideia de preveno (ISAIA, 2012).
O fato que no contexto do Estado Liberal, a teoria da tripartio dos poderes, ao
buscar trazer a neutralidade da atividade jurisdicional, traria reflexos s instituies
processuais, relegando o judicirio a uma instncia neutra, presa misso de cumprir
mecanicamente as disposies normativas elaboradas pelo legislativo (o que desvelaria a
conhecida subsuno do fato norma). Sintetizando o modelo liberal, Nicola Picardi (2008,
p. 49) afirma que
[...] o trao comum dos pensadores dessa poca, foi, com efeito, sintetizado
nos seguintes pontos: a) refutao da silogstica clssica que parecia ento

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um jogo de verbalismos vazios, b) difuso da lgica metodolgica
cartesiana, c) colocao de temas e caractersticas que sero tpicas da
moderna lgica formal.

Em meio ao contexto da poca (sculos XVIII e XIX), percebe-se que a jurisdio no
Estado liberal no demonstrava interesse pelas questes sociais, tornando-se reprodutora
de uma racionalidade legislativa que pretendia garantir a todo custo a segurana jurdica,
orientando sua atuao apenas para viabilizar direitos e liberdades individuais contra a
interveno estatal. Veja-se que num Estado mnimo a participao do direito tende a ser
quase que exclusivamente retributiva.
Esse pequeno excurso histrico ilustra que ainda hoje o direito processual civil
permanece preso ao paradigma liberal, o que constatvel diante de vrios elementos.
Mantm-se a reproduo (vide, por exemplo, como se d, nos Tribunais, a utilizao de
smulas e enunciados); a ideologia da ordinariedade; a dificuldade no trato das tutelas de
urgncia preventivas; a concentrao do processo na tutela dos direitos de liberdade e
propriedade individual, dentre outros. Alia-se a isso a obsesso pela definio do Direito
enquanto cincia que busca o certo ou o errado, como se o conflito discutido em um
processo judicial fosse um clculo matemtico (FERNANDES, 2010, p. 48).
Em razo desta ausncia de preocupao com as questes sociais, a transio entre o
Estado liberal e o Estado social reflexo da busca pela implementao de obrigaes
positivas ao Estado, alterando a viso de Estado meramente garantidor de liberdades
individuais, para a concepo de um Estado obrigado a prestaes sociais tendentes
obteno de uma maior igualdade social (PORTO, 2006, p. 58). Garca-Pelayo (2009, p. 14)
enaltece a mudana de paradigma ocorrida na referida transio, dentro do aporte dos
direitos fundamentais protegidos pelo Estado (passando-se aos de segunda gerao), ao
demonstrar principalmente que o iderio de liberdade, para o liberalismo, era exigido pela
dignidade da pessoa humana e, com o Estado Social, inverte-se a lgica, passando a
dignidade da pessoa humana a ser condio garantidora do direito de liberdade.
Essa reviso dos preceitos que informavam a ordem liberal possibilitou dar contedo
material aos direitos acima citados, fortalecendo o ente estatal no dever de atuar na
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concretizao dos direitos, diferentemente da atuao negativa (em que s se sancionava os

atos atentatrios aos direitos, sem preocupao com a sua promoo) do Estado liberal
(ISAIA, 2012, p. 143). No modelo estatal social o exerccio da funo jurisdicional assume
uma nova roupagem, pois a jurisdicionalidade precisava dar conta da multiplicao dos
direitos sociais no atendidos pelo poder executivo.
Isso levaria, no contexto brasileiro da metade ao final do sculo XX e incio do XXI,
massificao das demandas sociais perante o Poder Judicirio, sedimentando o papel do
direito enquanto cincia interventora e assistencialista. O Judicirio, que antes no se
preocupava com os reflexos de suas decises na coletividade, restringindo-se mera
aplicao da lei, comea a atuar de forma diferente, no mais como um repressor. Sua
atuao passa a ser ativa e diretiva (LUCAS, 2005, p. 181-182). E muito desta tradio do juiz
garantidor ainda pode ser notada nos dias atuais, em que, uma demanda por direitos sociais,
como por exemplo, o direito sade, precisa ser levada ao Judicirio, diante de ineficincia
do poder Executivo na consecuo de polticas pblicas. Assim, o magistrado, indo alm do
mero silogismo (liberal), passa a atuar como um executor dos direitos negados, pelo Estado,
aos cidados.
Diante da inefetividade do executivo na realizao de polticas pblicas de cunho
social, coube ao Judicirio intervir em espaos tradicionalmente reservados ao Executivo
para garantir direitos sociais e a se manifestar sobre um novo campo de litigiosidade,
marcadamente coletivo e de orientao fortemente poltica (LUCAS, 2005, p. 182-183).
Impuseram-se novas obrigaes aos juzes em face de uma legislao social que se limita, no
mais das vezes, a definir a realidade e os princpios gerais dos direitos sociais, sem que estes
tenham a possibilidade de serem autoexecutveis, cabendo aos juzes lhes fornecerem
contedo, o que eles podem fazer controlando e exigindo o cumprimento do dever do
estado de intervir ativamente na esfera social, um dever que, por ser prescrito
legislativamente, cabe exatamente aos juzes fazer respeitar (CAPELLETTI, 1999, p. 41-42).
O Judicirio passou a (ter de, por fora da Constituio Federal de 1988) adotar uma
postura ativista, de aproximao com a sociedade, o que exigiria uma atuao mais presente
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do magistrado (levando ao to criticado protagonismo judicial), redefinindo os papis da

atividade jurisdicional. Isso culminou na elevao dos poderes do juiz, o que foi
impulsionado processualmente pela transio de um processo liberal, eminentemente
escrito e apegado formalidade da lei, protagonizado pelas partes, a um processo
socializado, caracterizado como uma instituio estatal de bem-estar social, no qual o
protagonista o juiz (ISAIA, 2012, p. 151).
Ao Poder Judicirio prprio do Estado Social agrega-se uma caracterstica distributiva
ao direito, citada por Garca-Pelayo (2009. p. 14), conferindo aos direitos pugnados pela
sociedade um cunho material, antes inexistente no Estado liberal (de cunho formal). Nesse
movimento que o direito processual disponibiliza sociedade uma srie de mecanismos de
proteo (aes diretas de inconstitucionalidade, mandado de injuno, ao declaratria de
preceito fundamental, etc.).
Essa verdadeira democratizao do acesso jurisdio levaria a magistratura ao
alcance de um poder que teria como base estrutural a consecuo dos direitos sociais, antes
ignorados pelo Estado. Da o surgimento da figura do juiz, em processo, assemelhante ao
modelo liberal. Capelletti (1999, p. 42) denomina de juiz criativo, principalmente em razo
da carga de discricionariedade decisria na tentativa de implementao de polticas pblico-
promocionais. Segundo o autor, manifesto o carter acentuadamente criativo da
atividade judiciria de interpretao e de atuao da legislao e dos direitos sociais.
Reitera, porm, que a diferena entre o papel do juiz criativo e o papel tradicional (dizer a lei
Estado Liberal) apenas de grau e no de contedo, pois entende que toda interpretao
criativa, sendo, algumas vezes, inevitvel certo grau de discricionariedade na atividade
jurisdicional (1999, p. 42).
Franois Ost (1993, p. 177) leciona que o juiz prprio do Estado social denomina-se
juiz Hrcules, j que presente em todas as frentes, indo alm do juiz Jpiter (do Estado
liberal) ao realizar outras funes, no s reproduzindo a lei. Enquanto Jpiter era um
homem de lei, Hrcules um engenheiro social. Para Dierle Nunes (2009, p. 46)
[...] essa viso permitiu um fortalecimento dos poderes judiciais, na grande
maioria dos sistemas processuais, com a atribuio da direo do processo

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por parte do juiz, entendida no somente no aspecto formal de regular e
promover a ordem e o ritmo dos atos do processo, mas tambm em seu
aspecto material, ofertando ao rgo judicial controle e iniciativa oficiosa
no recolhimento do material que formar o objeto do juzo sobre o mrito.

Evidentemente, o processo civil acompanhou essa transformao. O que se
denomina de socializao processual teve como precursora a literatura de Anton Menger,
Franz Klein e Oskar Vn Blow. O pensamento que conduz suas teorias identifica-se por
supervalorizar a posio do magistrado no ambiente processual, diminuindo, por
consequncia, a participao das partes. Da a transio, principalmente na Alemanha e
ustria, de um processo liberal, escrito e protagonizado pelas partes, a um processo
socializado; um processo caracterizado enquanto instituio estatal de bem-estar social,
como dizia Franz Klein, rumando a uma estrutura processual caracterizada por uma
imponente oralidade, onde o protagonista o juiz, dado o aumento de seus poderes. Trata-
se, como leciona Dierle Nunes, da atribuio da direo do processo ao juiz, tanto no
aspecto formal da regularidade dos atos processuais quanto no aspecto material, este
atinente ao controle e iniciativa oficiosa no recolhimento do material que formar seu
convencimento (NUNES, 2009, p. 46).
Como esse processo se desenvolve diante dos novos direitos, principalmente os de
terceira gerao, de titularidade coletiva ou difusa? isso que se prope a investigar na
prxima seo.

2. O PROCESSO E A TUTELA DOS DIREITOS TRANSINDIVIDUAIS DECORRENTES DA
SOCIEDADE EM REDE

O avano tecnolgico ocorrido no final do sculo XX e meados do sculo XXI tem
como protagonista a internet, a rede mundial de comunicao, que a seu modo
revolucionou a sociedade. Essa tecnologia operou uma transformao: a sociedade passou
da era industrial para a era da informao, que tem por caracterstica essencial tratar-se de
um sistema social no qual a riqueza econmica e a concentrao de poder cultural, militar
ou poltico tm por pressuposto o controle e o processamento da informao. Por estas
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razes, Castells (1999, p. 82) denomina este momento histrico como Sociedade
Informacional ou Sociedade em Rede.
No contexto da sociedade informacional, entendendo a terceira gerao de direitos
humanos como complementadora das fases anteriores complementando as liberdades
civis e polticas da primeira e os direitos econmicos, sociais e culturais da segunda , Prez
Luo (2012, p. 17) justifica que os direitos de terceira gerao so tambm denominados
novos direitos, direitos de solidariedade, direitos da era tecnolgica, direitos
emergentes, etc. Isto no significa, porm, que o termo novos designe que os direitos das
geraes anteriores so velhos, apenas denota que existem novas circunstncias
delimitando seu exerccio (PREZ LUO, 2012, p. 18).
No que tange a esses novos direitos, Prez Luo (2012, p. 18-20) entende que a
solidariedade figura como um valor-guia para sua compreenso, defendendo a denominao
direitos de terceira gerao como a mais compreensvel no contexto de um Estado
constitucional de direito, assim como a primeira originria do Estado liberal e a segunda do
Estado social. Ressalta que o rol dos direitos de terceira gerao no fechado, devendo ser
encarado como um marco referencial acerca das demandas atuais que afetam os direitos e
liberdades da pessoa humana. Isso porque, para ele, a terceira gerao de direitos humanos
contribui para redimensionar a imagem do homem no ambiente social enquanto sujeito de
direitos, pois d novas condies de exerccio poltico (PREZ LUO, 2012, p. 25).
Prez Luo aponta para a dicotomia decorrente da revoluo tecnolgica: por um
lado, as novas tecnologias produziram importantes melhorias na condio de vida da
humanidade, reforando, em alguns casos, o exerccio de alguns direitos; por outro, o abuso
das novas tecnologias representam uma grave ameaa para as liberdades, exigindo a
formulao de novos direitos, atualizao ou adequao do meios de garantia dos direitos j
existentes (2012, p. 20).
Existem discusses acerca da relevncia na considerao desses direitos como
direitos humanos, ao passo que esto inseridos em uma realidade de debilidade e
impreciso de instrumentos de garantia, o que compromete seu status normativo e tambm
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a proteo dos direitos consagrados nas geraes anteriores. No entanto, Prez Luo (2012,
p. 25-26) entende que negar s demandas decorrentes das novas tecnologias a possibilidade
de alcanar a posio de direitos humanos seria desconsiderar o seu carter histrico,
privando-os de uma tutela jurdica que se faz necessria.
As novas tecnologias permitem a humanidade estabelecer comunicao em escala
planetria quase que instantaneamente. A internet a grande revoluo do nosso tempo, e
seus efeitos, como dito, se projetam esfera das liberdades. Cita-se, por exemplo, a gama
de informaes dos indivduos que se encontram na rede, e que podem ser utilizadas com as
mais diversas finalidades. A internet converte informaes parciais e dispersas em
informaes em massa e organizadas, o que enseja a urgncia na regulamentao desse
meio (PREZ LUO, 2012, p. 23).
A questo que os direitos de terceira gerao tambm exigem novas formas de
tutela diante do reconhecimento de alguns novos direitos, como o da liberdade informtica
e o da autodeterminao informativa. De acordo com Prez Luo (2012, p. 28-29), Peter
Hberle traz o iderio de status activus processualis como o reconhecimento da faculdade
de cada indivduo em participar ativamente e assumir sua prpria responsabilidade nos
procedimentos que a afetam. Um fator chave para que os Estados assegurem o exerccio
pleno de todas as liberdades. Esse status significa dar valor autodeterminao do sujeito
na sociedade em que est inserido (citam-se aqui sistemas como o do habeas data e do
Ombudsman).
No caso brasileiro, em que pese a Constituio Federal de 1988 ter estabelecido
uma srie de direitos e garantias aos cidados, muito pouco concretizado pelo Estado, o
que leva um sem-nmero de pessoas a buscarem o Judicirio a fim de ver seu direito
assegurado. Em tempos de sociedade em rede, mais e mais demandas aparecem,
principalmente aquelas envolvendo direitos coletivos e transindividuais, como a proteo da
privacidade dos usurios da internet, que tem o direito a no serem indevidamente
espionados tanto pelos Estados quanto por empresas privadas.

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O problema para este estudo, a despeito da tutela desses direitos, que por excelncia
so transindividuais, ou seja, vo alm da esfera individual, atingindo outros indivduos que
por vezes so indeterminados, est no fato de que os instrumentos processuais que se
mostravam suficientes para a soluo dos litgios individuais tm diminuda, agora, a sua
funcionalidade. Da a importncia em reaproximar o processo do direito material,
rompendo-se com o paradigma da jurisdio processual liberal em direo a um modelo de
processo condizente com a Constituio Federal de 1988, ou seja, com os valores
democrticos, onde a jurisdio chamada para concretizar valores constitucionais
ordenando a superao do individualismo processual (FERNANDES, 2010, p. 19).
Um modelo em que todos os procedimentos sigam as garantias previstas na Carta
Magna brasileira. Isso no significa que a relao entre tempo, procedimento, efetividade e
eficincia processual seja necessariamente a mesma que se apresenta em outras famlias de
processo, como no processo penal ou administrativo, por exemplo. Mas significa que,
quando se fala numa leitura constitucional de processo, as garantias processuais
constitucionais, mesmo que com outras roupagens, devem estar presentes. Esses so os
verdadeiros desafios da jurisdio processual no sculo XXI.
Da falar num processo civil antimoderno, que ultrapasse um modo de produo do
conhecimento a partir de universalizaes, de alcance a certezas absolutas diante de
demonstraes lgicas (o que marcou a fase do liberalismo processual). Um processo
tambm capaz de romper com a lgica moderna da supervalorizao da proteo dos
direitos de primeira gerao, estes relacionados s liberdades individuais, propriedade,
posse, etc. No se trata de renunciar a proteo processual desses direitos, mas reconduzir o
olhar para os direitos de ndole coletiva e difusa, que merecem um tratamento diferenciado
pelo processo civil no sculo XXI.
Numa sociedade conectada e acelerada, permeada pelas relaes envolvendo as
tecnologias digitais, o Estado ainda encontra muita dificuldade em tratar das novas
demandas envolvendo essas questes. Nesse mesmo sentido, tambm o atual sistema
processual civil, no est alinhado s exigncias dos novos direitos oriundos da sociedade
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em rede. O processo civil necessita de uma reconstruo para garantir aos seus
jurisdicionados uma tutela gil e eficiente. Os institutos clssicos do processo de h muito se
mostram impotentes para a tutela dos direitos metaindividuais, especialmente os direitos
tpicos de uma sociedade complexa e em rede, o que implica na necessidade de que o
processo civil esteja atento ao paradigma do Estado Democrtico de Direito, superando o
paradigma racionalista e os valores liberais individualistas a que permanece atrelado
(ESPNDOLA; CUNHA, 2011, p. 89). Isto somente poder ocorrer substituindo a atual
concepo processual cartesiana por uma compreenso hermenutica que consagre os
valores constitucionais.
E no se pense que o novo cdigo de processo civil que est por vir alterar esse
quadro. Nesse novo paradigma que se instaura, Isaia (2012, p. 262, grifo do autor) apresenta
a problemtica instaurada no mbito do processo civil: o processo civil do sculo XXI carece
de um pensar a partir do novo modelo de organizao social que ser apresenta. Afinal, o
direito tem o dever de acompanhar a realidade, devendo manter-se em constante
adaptao s situaes sociais e jurdicas que se apresentam, devendo a atuao do Poder
Judicirio deve ser norteada por uma prestao jurisdicional redemocratizada, em
observncia aos princpios do Estado Democrtico de Direito.
No so poucos os desafios para a construo de um novo sistema processual civil
no sculo XXI, ainda mais quando se est prestes a receber um novo cdigo de processo,
que medularmente continua comprometido com ideais antidemocrticos. Isso facilmente
percebido quando o processualismo confronta-se com um cdigo que trar srias
dificuldades no trato das aes coletivas, que mais do que nunca supereleva o papel
solipsista do juiz e que d continuidade na aposta procedimentalidade ordinria e plenria.
Ainda: que parte do pressuposto, pretendendo fazer crer que assim dar coerncia e
integridade ao sistema, que a estabilizao da jurisprudncia firmada nos tribunais
superiores garantia de incremento de segurana jurdica, achando que com isso salvar o
processo do desvirtuamento da atividade jurisdicional de primeiro grau (GRESTA, 2012, p.
225).
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Essa obsesso pela padronizao decisria de cima a baixo proposta pelo novo
cdigo nem de perto significa o que alguns autores, em especial Ronald Dworkin, vm
trabalhando luz da necessidade de se construir decises judicias coerentes e ntegras,
como se ver na seo seguinte. Como bem alerta Roberta Maia Gresta, esse tipo de
proposta leva a uma total inverso dos fatores da cultura jurdica, subvertendo o processo
como instituio democrtica (2012, p. 226).
Olvidar que o processo um espao discursivo e que ocupa um lugar importante na
construo de uma sociedade democrtica s contribui contra a integridade do sistema
jurdico. E isso que acabar ocorrendo diante da universalizao de padres decisrios, que
a seu modo vem sendo a principal ferramenta na construo de um sistema que funciona
por atacado, no pretenso iderio de conferir, dessa forma, segurana jurdica.

3. O PROCESSO E A TESE DA RESPOSTA CORRETA DE RONALD DWORKIN

Na inteno de pensar o processo civil para alm do esquema sujeito-objeto,
aproximando juiz, partes, comunidade, etc. (expresses da democratizao processual),
aliado ao objetivo de compreender o sistema processual de forma assemelhante a um
mtodo (expresso da sumarizao processual), mas sim diante de novos ambientes de
satisfao dos direitos fundamentais, principalmente os de terceira gerao, decorrentes de
uma sociedade em rede, imperioso questionar: Como ultrapassar uma concepo que h
sculos desloca o processo para o mbito dos instrumentos, das ferramentas
disposio do magistrado e seu subjetivismo? possvel alcanar respostas corretas em
processo civil, principalmente na tutela de direitos transindividuais?
No plano da teoria do direito, Dworkin j questionou sobre a possibilidade da
existncia de respostas corretas principalmente diante de casos controversos. Segundo o
jusfilsofo norte-americano, possvel falar em respostas corretas em direito dependendo
do como se compreende a afirmao de que uma proposio em direito bem fundada, se
faz parte da melhor justificativa que se pode oferecer para o conjunto de proposies
jurdicas tidas como estabelecidas (2005, p. 213).
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O problema est na discricionariedade judicial. Essa seria a manifestao mais

sofisticada de positivismo na atualidade.3 Isto porque, como j mencionado, a ineficcia na
execuo de polticas pblicas acaba por sobrecarregar o Judicirio de demandas sociais,
culminando no juiz Hrcules que, indo alm do que lhe constitucionalmente atribudo,
invade a esfera do Executivo, a fim de promover a consecuo das polticas no realizadas
pelo Poder Pblico. Ocorre que, ao protagonizar o processo, este magistrado atua com
discricionariedade, ante sua preocupao em garantir a execuo das citadas polticas, o que
contrrio ao iderio processual democrtico, que aqui se defende.
Veja-se que Dworkin trabalha com dois parmetros de discricionariedade: uma em
sentido fraco e outra em sentido forte (ISAIA, 2012, p. 154). A discricionariedade no sentido
fraco seria a capacidade de julgar contramecanicamente quando o contexto no
esclarecedor. J no seu sentido forte, a discricionariedade estaria relacionada diretamente
ao controle das decises (DWORKIN, 2007, p. 51). neste sentido (forte) que se encontra o
problema, j que, ao no encontrar no sistema jurdico, nos casos difceis, resposta ao caso
concreto, o juiz deveria decidir discricionariamente, ignorando inclusive a carga

3
Na obra Levando os Direitos a srio, Dworkin (2007) desenvolve uma nova teoria dos direitos, buscando
afastar os juzes da teoria positivista, de modo que utilizem outros parmetros para proferir suas decises, no
dando margem discricionariedade. Ao se debruar sobre um caso difcil, o juiz (aqui denominado Hrcules)
tem o dever de descobrir a inteno da lei. Primeiramente, ele defende a anlise da Constituio do pas, como
forma de entender a filosofia poltica que permeia e embasa os direitos dispostos, pois, na viso do autor
(2007, p. 166), a Constituio estabelece um sistema poltico geral que justo o bastante pata que o
consideremos consolidado por razes de equidade. A seguir, passando ao exame da lei vinculada ao caso em
debate, entende que o juiz deve perguntar-se quais teriam sido os argumentos de poltica que levaram o
legislativo a promulgar a lei e, por fim, analisando os precedentes, o juiz precisa levar em considerao os
argumentos de princpios determinantes para as decises tomadas anteriormente (DWORKIN, 2007, p. 165-
171). De acordo com tais elementos, refere Dworkin (2005, p. 101) que o juiz deve tomar decises de princpio
e no de poltica, de modo a verificar quais direitos as pessoas possuem perante o ordenamento constitucional
nacional, no sendo responsvel por decidir em nome da moralidade poltica ou do bem-estar geral funo
que cabe ao Poder Legislativo, na formulao de leis, quando toma decises de poltica, respeitando, assim, a
democracia. Desse modo, a interpretao realizada por Hrcules composta por trs etapas: a primeira pr-
interpretativa d-se com a identificao das regras e padres que foram considerados nas decises
anteriores, sendo que, mesmo aqui deve ocorrer certa interpretao; a segunda etapa interpretativa
consiste em encontrar uma justificativa geral para os principais elementos das decises precedentes,
constituindo uma argumentao acerca da possibilidade de utilizao da mesma prtica anterior; e, por fim, a
terceira etapa ps-interpretativa ou reformuladora na qual Hrcules ajusta o que entende realmente
melhor servir de justificativa para a prtica que pretende aplicar (aquela aceita na etapa interpretativa)
(DWORKIN, 1999, p.. 81-82).

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principiolgica do direito.
Leciona Dworkin (2007, p. 65) que o juiz discricionrio deixaria de debater-se em
prol de suas convices, sua subjetividade, com todo um conjunto de padres que esto em
transformao, desenvolvimento e mtua interao, os quais dizem respeito
responsabilidade institucional, interpretao das leis, relao de todos esses fatores com
as prticas morais contemporneas e com um grande nmero de outros padres do mesmo
tipo.
Ovdio Baptista da Silva tambm enfrenta a questo da discricionariedade judicial.
Para ele, a teoria da antidiscricionariedade de Dworkin mantm relao com a diferenciao
que o jusfilsofo faz de regras e princpios, no sentido de que as regras so normas aplicveis
na forma do ou tudo ou nada, pois elas so aplicveis apenas quando se est diante de
situaes pr-estabelecidas pela norma. J os princpios so normas que no firmam uma
consequncia jurdica precisa diante de uma circunstncia igualmente precisa, pois
expressam consideraes de justia, equidade, ou outras dimenses da moralidade. Assim,
os princpios no estabelecem uma soluo inequvoca para o caso concreto, o que papel
das regras (SGARBI, 2009, p. 151).
O ponto em comum do pensamento de Ovdio Baptista e de Dworkin o desejo por
um juiz responsvel, que garanta a coerncia e a integridade de suas decises. Da a
premente necessidade, muito enfatizada por Ovdio Baptista, da fundamentao das
decises. Evidentemente, no mbito do direito processual civil essa questo assume uma
posio de destaque, principalmente porque quando se est a tratar de processo tambm se
est a tratar do como as decises devem ser tomadas.
Essa uma preocupao flagrante em praticamente todo o legado de Ovdio
Baptista, que sempre viu na necessidade de fundamentao das decises uma
(constitucional) exigncia dos sistemas polticos contemporneos em ampliar as bases de um
regime democrtico participativo, fator tambm justificvel pela necessria superao de
uma formao jurdica dogmtica em que o direito acabou sendo seduzido pelos princpios
epistemolgicos das cincias naturais e matemticas.
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O processo civil, para o saudoso professor, deveria ser pensado como uma
realidade inconclusa; uma realidade a ser instituda pelo ato jurisdicional que o encerra, j
que se est sempre em presena de uma partcula da histria humana, o que leva ao
problema das decises a uma necessidade: o dever de serem suficientemente razoveis,
resultantes, quase sempre, de um compromisso difcil entre valores, s vezes inconciliveis,
cuja coexistncia lhe cabe organizar. Isso justifica porque Ovdio Baptista sustentou uma
compreenso hermenutica do direito processual civil, o que impe pensar o processo, a lei,
o fato, etc., no respectivo contexto histrico e poltico.
Dworkin (1999, p. 275) sustenta algo muito semelhante a isso. Compreende o
direito como um romance em cadeia, sendo cada deciso dos juzes um captulo do
romance. Aduz que eles devem levar sempre em conta o captulo anterior para que seja
escrito o prximo, de modo a possuir integridade, ou seja, o juiz deve tentar criar o melhor
romance possvel como se fosse obra de um nico autor, e no, como na verdade o caso,
como produto de muitas mos diferentes (DWORKIN, 1999, p. 276), exigindo que o autor
(juiz) tenha uma viso geral da obra (precedentes), o que no o impede de encontrar erros
ou inadequaes ao longo da obra (DWORKIN, 1999, p. 277).
Dworkin explica que o direito exige integridade no no sentido de que as decises
tentem estender as leis ou princpios aplicados sculos antes s decises que vo proferir,
mas, sim, no sentido de que a integridade exige uma coerncia de princpios mais
horizontal do que vertical, ao longo de toda uma gama jurdica que a comunidade agora faz
vigorar (DWORKIN, 1999, p. 273). Isso significa que os direitos e deveres decorrentes das
decises passadas, os princpios ento utilizados, devem justificar o contedo das novas
decises, sendo que o direito como integridade comea no presente, voltando-se ao
passado apenas na medida em que o enfoque contemporneo assim o exija (DWORKIN,
1999, p. 274).
Orlando Faccini Neto (2011, p. 32) explica que a integridade exige dos juzes uma
postura decisria que trate o sistema de normas como um conjunto coerente de princpios
e, com eles, interpretem essas normas, descobrindo normas implcitas sob as normas
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explcitas. Assim, por exigncia da integridade, as normas pblicas expressam um sistema

nico de justia e equidade, estabelecendo que a deciso judicial seja determinada por
princpios, no por acordos, estratgias ou acomodaes polticas (FACCINI NETO, 2011, p.
31).
Com isso possvel dizer que as respostas corretas no mbito do direito processual
encontram-se com a prpria fundamentao das decises, o que impe, para uma
compreenso hermenutica do processo, a insero do intrprete no contexto da
controvrsia na busca pela significao do fato submetido apreciao da jurisdio
processual. Isso lembra Heidegger, para quem somente h ser quando se der a compreenso
do ser; somente h ser quando h ser-a, o que pressupe o lugar ocupado pelo magistrado
na relao processual e sua conscincia da histria efeitual.
Com Heidegger possvel sustentar (tal qual Lenio Streck em Verdade e Consenso)
que o encontro de respostas corretas passa a ser uma necessidade, devendo passar pelo
reforo do locus da situao concreta processual (onde o ser compreendido pelo ser-a), o
que leva a uma revalorizao da jurisdio de primeiro grau num trabalho de simbiose entre
democratizao e sumarizao. Assim aproximam-se partes, juiz, sociedade, etc., para fazer
valer os ditames da Constituio de 1988.
A resposta correta, portanto, s pode ser dada no caso concreto. No contexto da
sociedade em rede, a mudana de paradigma acima referida, capaz de modificar o padro
das decises, facilmente detectada, especialmente quando nos damos conta da herana
racionalista ainda presente no processo civil atual. Em face de toda a digresso terica aqui
apresentada, resta claro que o processo necessita da construo de um novo paradigma
jurdico-interpretativo substancial, ancorado na atividade interpretativa constitucionalmente
adequada e responsvel do intrprete que, atravs do processo enquanto ser constitucional,
atribuir significado aos fatos (ISAIA; HOFFMAN, 2012).
A questo est em que definitivamente impossvel encontrar respostas corretas
em processo civil sem que o fato concreto e o direito material-constitucional sejam
evidentemente levados em considerao. O contrrio seria (o que vem infelizmente
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ocorrendo desde Oskar Von Bulow) sobrelevar o procedimento, a ritualizao, que por ser
fundamentalmente um mtodo o que vem justificando o cometimento de decisionismos
judiciais, haja vista a prpria deficincia fundamentativa com que comumente se revestem
as decises, fruto do distanciamento entre sujeito e coisa, produto da ordinariedade. Claro:
a resposta correta no ambiente processual no pode depender diretamente do
procedimento. Esta, alis, foi a principal crtica que Lenio Streck, no plano da teoria do
direito, estendeu a Habermas e sua teoria do discurso e do agir comunicativo (2007, p.
286).
Ao se visitar a obra de Habermas, principalmente na terceira fase habermasiana,
possvel concluir que realmente no h condies em se sustentar a tese da busca de
respostas corretas (aplicada ao processo civil) atravs da teoria discursiva do direito. No livro
Direito e democracia: entre facticidade e validade, ainda que Habermas (1997, p. 181) nele
demonstre uma proposta adstrita filosofia da linguagem, um rompante metafsica
clssica, ir sustentar que a questo da interpretao encontra-se diretamente vinculada ao
mtodo procedimental, o que garantiria a prpria legitimidade do ato interpretativo.
Em sentido contrrio, para este estudo, o encontro da resposta correta em
processo guarda relao com a hermenutica filosfica, uma vez que no h mtodo para se
chegar a ela, mas sim a condio de ser-no-mundo em que se localiza e age o intrprete, o
que pressupe a pr-compreenso da Constituio do pas e do plano ftico que se
apresenta jurisdio processual, at mesmo porque a compreenso, principalmente com
Heidegger, um ver entorno, e na fundamentao reside o ter prvio.
No se trata de um processo de extrao de sentido do fato (do caso concreto), um
produto da ordinariedade, mas um processo de significao do fato (que tambm
desvelamento, aletheia), que justamente por ser um fato tambm uma categoria
hermenutica que pode se transfigurar no curso do tempo. Esse processo de significao
(desvelamento) do fato no pode ocorrer em um isolamento de sentido, devendo ser direta
e umbilicalmente relacionado ao sistema jurdico, principalmente o constitucional, que no
um elemento separado do intrprete, mas que faz parte (deve fazer) de seu existencial, sob
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pena dele renunciar ao Estado democrtico de direito. Tudo isso, evidentemente, est
relacionado a uma situao concreta e a sua insero pelo intrprete. sua faticidade e
historicidade.
Dito de outro modo: para esta pesquisa, os sentidos dados aos fatos, quando
levados ao conhecimento da jurisdio processual, so atribudos a partir da faticidade em
que est inserido o intrprete (o ser-a), no a partir de conceitualizaes ou rotulaes.
Uma significao que j aplicao, e que assim no renuncia a singularidade. O fato levado
ao plano do processo civil no um dado objetivo, algo separado do intrprete, distante da
circularidade hermenutica.
O acesso ao fato e o processo de atribuio de sentido s se d quando o intrprete
nele mergulha (eis a hermenutica do ser-a, a compreenso do ser-no-mundo), o que
gadamerianamente falando encontra lugar na antecipao de sentido (pr-compreenso) e
na circularidade hermenutica (insero na situao hermenutica). O que deve ficar claro
que em nenhum momento se deve confundir a necessidade, no plano do processo, do
encontro da resposta correta, com a clssica viso de processo enquanto instrumento
desvelador de verdades eternas ou absolutas. Ainda que a relao entre processo, verdade e
verossimilhana merea um tratamento especial, possvel referir que hermeneuticamente
(no cariz filosfico) s possvel falar em verdades no sentido ontolgico, ligados
possibilidade de elaborar juzos legtimos, dependentes da pr-compreenso do intrprete.
Dessa forma, possvel falar em resposta correta em processo enquanto resposta
hermeneuticamente correta, que poder ser verdadeira se por verdadeiro der-se a
possibilidade do ser-a (o intrprete da norma, o juiz) apropriar-se de pr-juzos autnticos
no instante de sua aproximao com o plano ftico (daquele caso) e com a Constituio
Federal, considerando que a verdade em processo sempre uma verdade hermenutica
sujeita s condies de temporalidade e compreenso, e que, portanto, almeja uma atuao
jurisdicional para alm do solipsismo.
Essa resposta hermeneuticamente correta em processo encontra neste trabalho a
aproximao a um repensar da atividade processual sob o vis do perfil hermenutico-
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filosfico e, em p de igualdade, com a teoria de Dworkin. A condio de possibilidade est

em afinar o processo civil com locais de sumarizao processual, democraticamente
preparados ao enfrentamento de uma complexidade e contingncia sociais que revelam a
necessidade do desvelamento do ser dos entes dos direitos fundamentais.
E mais: de um processo civil relacionado a um judicirio difundido, que aprenda a
reconhecer as diferenas atravs de um poder compartilhado por todos os sujeitos que
atuam no processo, contrapondo-se ao modelo metafsico-objetificante presente no rito
fase a fase ordinrio em prol de uma nova concepo de jurisdio processual difundida
democrtico-substancialista, aberta aos impulsos jurisprudenciais e aos clamores da
sociedade para ultrapassar o formalismo processual e cumprir a Constituio, tendo-a como
limite de atuao. Um exemplo de como introduzir os demais sujeitos que atuam no
processo seria, no caso de direitos transindividuais, a realizao de audincias pblicas ao
longo do processo, nos quais membros de diferentes segmentos da sociedade civil
interessados no julgamento da causa pudessem prestar sua colaborao.
Uma abertura que a prpria constitucionalizao exige diante do resultado da
histria e da cultura. Um processo pluralista em que os segmentos da sociedade tero
participao ativa na construo do ato jurisdicional, rompendo com o subjetivismo
interpretativo para satisfazer valores democrticos, legitimando a prpria atuao da
magistratura. Enfim, um novo agir processual sumrio que atenda liminarmente (mas
democraticamente) as pretenses de direito material-constitucional; que compreenda o
processo enquanto fenmeno, deixando visualizar sua fenomenologia enquanto condio
para o desvelamento e que pressuponha a necessidade de impedir que o intrprete do caso
no se desligue do mesmo pela sequncia fase a fase do procedimento ordinrio.
Assim,
processo
civil,
enquanto
processo
hermeneuticamente
constitucional(izado), propiciar ao intrprete um encontro com o sentido constitucional de

verdade dos fatos apresentados (ISAIA, HOFFMAN, 2012). Da a premente necessidade de
uma releitura das normas jurdicas processuais aos princpios constitucionais, na medida em
que somente com a devida interpretao dos ditames e princpios constitucionais ser
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possvel almejar a efetivao dos direitos, aplicando seus princpios na readequao da

legislao ao contedo e ao iderio do constituinte.
Deste modo, defende-se que a busca por respostas corretas, amparadas pelos
princpios constitucionalmente postos, a partir da busca pela coerncia trazida por Dworkin,
como meio de evitar o protagonismo judicial do juiz Hrcules, fundamental para a soluo
dos litgios transindividuais oriundos da realidade social em rede. Utilizando-se de um
processo ainda atrelado aos ideais individualistas, a atuao sempre conforme a
Constituio Federal deve ser realizada como forma de evitar o protagonismo judicial para
alm dos poderes do Judicirio. Assim, no contexto atual, a busca pela efetividade, mesmo
que em procedimentos ainda no totalmente adequados, a filtragem constitucional deve ser
sempre observada, at que o processo civil seja efetivamente adaptado nova realidade.

Vislumbra-se, portanto, a necessidade de superar o paradigma processual
racionalista, se d com a insero de uma dimenso hermenutica apreciao judicial do

caso concreto. imprescindvel que haja um real rompimento na atual concepo de
processo civil, de modo a inserir no plano jurisdicional o aporte hermenutico. Somente
assim ser possvel alcanar uma tutela processual desprendida do paradigma racionalista
de dependncia positivista.

importante ressalvar que a proposta deste estudo no pretende por fim ao
procedimento ordinrio de cunho liberal, que suficiente para a tutela de direitos de cunho
individual. O defendido aqui a necessidade de adequ-lo tutela dos direitos
transindividuais oriundos da sociedade em rede.

CONCLUSO

O processo civil brasileiro encontra-se num momento extremamente paradigmtico.
Invariavelmente, sofre influncias da sociedade informacional ou sociedade em rede
(Manuel Castells), e precisa adaptar-se realidade dos novos meios de comunicao, pois

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ainda permanece preso a dogmas oriundos do sculo XVIII, essencialmente liberais. Estes
fatores dificultam que, no mbito processual, a tutela seja efetiva.
No que tange s relaes oriundas da sociedade em rede, especialmente
relacionadas a direitos transindividuais, o atual processo civil no consegue garantir uma
tutela adequada em razo das amarras racionalistas, que o fazem buscar a verdade da lei
pelo juiz como um pressuposto matemtico, que impede a concretizao de um iderio
processual democrtico. O paradigma racionalista, efetivo para litgios envolvendo direitos
essencialmente individuais, precisa ser desconstrudo para a tutela de direitos
transindividuais, pois estes exigem uma atuao diferente do judicirio, especialmente que o
magistrado, ao invs de se afastar do caso concreto, passe a se relacionar com o processo
horizontalmente. Desse modo, necessrio que o processo civil se adapte a essa nova
realidade social, permitindo que o intrprete final encontre as respostas para as novas
controvrsias dentro de um parmetro condizente com os problemas trazidos pela
sociedade em rede.
Portanto, como meio de efetivar o iderio democrtico do processo preconizado pela
Constituio Federal de 1988, necessrio inserir no processo, a matriz filosfica,
permitindo ao magistrado a atuao com um vis interpretativo, redefinindo o atual
processo civil. A que a busca por respostas corretas, essenciais para a adequada relao e
fundamentao das decises com os princpios constitucionais, evitando discricionariedade
judicial, superando o paradigma racionalista e adequando o processo aos litgios
transindividuais decorrentes da sociedade em rede.

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necessria superao do processualismo liberal em tempos de relaes virtuais e a busca de

A necessria superao do processualismo liberal em tempos de relaes

Artigo recebido em 31 de julho de 2013 e aceito em 28 de maro de 2014.

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processual ainda sobremaneira atrelada ao j ultrapassado paradigma liberal, questes

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O processo civil atualmente posto , sem dvida, calcado na ideologia racionalista do

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cincias da compreenso, aproximando-se das cincias da demonstrao, ficando reduzido a

Ovdio Baptista (2004, p. 115) aduz a uma tentativa de geometrizao do direito e

O fato que o liberalismo exerceu grande influncia no direito processual civil. A

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concretizao dos direitos, diferentemente da atuao negativa (em que s se sancionava os

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do magistrado (levando ao to criticado protagonismo judicial), redefinindo os papis da

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O problema est na discricionariedade judicial. Essa seria a manifestao mais

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explcitas. Assim, por exigncia da integridade, as normas pblicas expressam um sistema

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filosfico e, em p de igualdade, com a teoria de Dworkin. A condio de possibilidade est

constitucional(izado), propiciar ao intrprete um encontro com o sentido constitucional de

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possvel almejar a efetivao dos direitos, aplicando seus princpios na readequao da

Vislumbra-se, portanto, a necessidade de superar o paradigma processual

racionalista, se d com a insero de uma dimenso hermenutica apreciao judicial do

importante ressalvar que a proposta deste estudo no pretende por fim ao

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