Apostila I - Jurisdição e Competência

Direito Processual Penal II
Prof. Andr Cerqueira

Material de Apoio
Apostila I
Prof. Andr Cerqueira (andre.cerqueiraadv@gmail.com)
*Indicao bibliogrfica:
a) NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo e Execuo Penal. Ed. RT;
b) PACELLI, Eugenio. Curso de Processo Penal. Ed. Lumen Jris;
c) LOPES JR., Aury. Direito Processo Penal e sua conformidade Constitucional. Ed.
Lumen Jris;
d) AVENA, Norberto. Processo Penal Esquematizado. Ed. Mtodo (gen);
e) TVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar. Curso de Processo Penal. Ed. Juspodivm;
f) FEITOZA, Denlson Pacheco. Direito Processual Penal. Ed. Impetus;
g) BRASILEIRO, Renato Lima. Manual de Processo Penal. Ed. mpetus.
TEMA: JURISDIO E COMPETNCIA

1.1. Consideraes iniciais
Segundo a doutrina do saudoso Doutrinador Baiano, Fredie
Didier Jr., jurisdio, nada mais , do que um poder atribudo ao
terceiro imparcial para, mediante um processo, reconhecer,
efetivar ou proteger situaes concretamente deduzidas, de modo
imperativo e criativo, em deciso insuscetvel de controle externo,
e com aptido para a produo de coisa julgada.
Afirma-se que a jurisdio um poder atribudo a um terceiro imparcial porque a
substitutividade uma marca da jurisdio, j que o juiz que afastar a
pretenso acusatria e defensiva, para prevalecer a sua vontade. Afirma-se ainda
que a jurisdio se exerce por meio de um processo, j que pressuposto para o
exerccio da jurisdio a obedincia ao princpio do devido processo legal; a
jurisdio, ainda, serve para reconhecer, efetivar ou proteger situaes
concretamente deduzidas, porque a jurisdio sempre atua em casos concretos,
seja reconhecendo um direito, seja efetivando-o, seja protegendo situaes
jurdicas; se d imperativa e criativamente porque a deciso do Poder Judicirio
no se confunde com uma mera consulta nem se presta a reproduzir uma outra
deciso, j pronta; afirma-se que insuscetvel de controle externo, porque nenhum
outro poder poder afetar a deciso judicial; por fim, apta a produzir coisa
julgada, porque somente as decises judiciais possuem a caracterstica de tornarse indiscutveis. Com isso, v-se, no conceito, todas as caractersticas da
jurisdio.
Registre-se que todo magistrado dotado de jurisdio, porque

possui o poder-dever de julgar. Todavia, diante da variedade de
demandas, o legislador distribui, entre os vrios rgos
jurisdicionais, levando em considerao critrios previamente
determinados, parcela dessa jurisdio, que autoriza e limita o
exerccio do poder de julgar no caso concreto. Essa distribuio
o que se chama de competncia.
Pergunta especial de concurso:
pressuposto de jurisdio?
lide

Consoante o estudo do moderno direito processual

penal, e na linha da posio de Jacinto Miranda
Coutinho e Gustavo Badar, a lide no pressuposto de
jurisdio. Segundo Carnellutti, a lide o conflito de
interesses qualificada pela pretenso resistida. Tal
conceito, malgrado as crticas existentes atualmente, no
se adapta ao processo penal.
Segundo Jacinto Miranda Coutinho, alm de no ser pressuposto de jurisdio,
no possvel falar em lide penal. Quanto primeira afirmao, aduz o autor,
existir inmeras situaes onde a jurisdio se verifica, mas no encontra-se
presente a lide, exemplificando o caso do art. 385 do Cdigo de Processo Penal,
que admite que o juiz condene o acusado quando a defesa e o Ministrio Pblico
tenham, ambos, requerido a absolvio. Quanto a segunda afirmao, afirma o
autor, que, aps a Constituio Federal de 1988, o Ministrio Pblico passou a
ser o fiscal da lei e o guardio da sociedade, incumbindo-lhe promover
privativamente a ao penal pblica, de modo que deve interessar ao membro do
Ministrio Pblico tanto a condenao do culpado quanto a absolvio do
inocente. Conclui o autor: ora, se o Ministrio Pblico busca um provimento
jurisdicional de natureza justa, assim tambm querendo a defesa, sinal que no
h que se falar em lide, mas sim em confluncia de interesses, j que ambos
almejam a mesma coisa: uma deciso justa.
o Princpio da Indelegabilidade da jurisdio: costuma-se

dizer que o exerccio da jurisdio um poder indelegvel,
no podendo o juiz delegar suas funes a qualquer outra
pessoa. No obstante, preciso observar que o magistrado
possui quatro diferentes poderes: a) poder de julgar; b)
poder de diretivo (de dirigir ou ordinatrios); c) poder
instrutrio; d) poder executrio.
Perceba que a informao supracitada no to
verdadeira, j que o nico poder realmente
indelegvel o poder de julgar. Isto porque, o poder
diretivo pode ser delegado a servidores, por expressa
autorizao constitucional (art. 93, XIV, CF/88); o
poder instrutrio pode ser delegado, pelos
Tribunais, a Juzes de 1 instncia a ele vinculados
(art. 3, III, da Lei n 8.038/90, includo pela Lei n
12.019/09); e, por fim, o poder executrio tambm
pode ser delegado, pelos Tribunais, a juzes de 1
grau (exemplo disso consta, na CF, em relao ao
STF art. 102, I, m).
o Princpio do Juiz Natural: trata-se, segundo Renato
Brasileiro Lima, do direito que cada cidado possui de
saber, previamente, a autoridade que ir process-lo e
julg-lo caso venha a praticar uma conduta definida como
infrao penal pelo ordenamento jurdico. Deriva de dois
dispositivos constitucionais prescritos no art. 5, que so os
incisos XXXVII (no haver juzo ou tribunal de exceo) e
LIII (ningum poder ser processado nem sentenciado
seno pela autoridade competente).
2

Questo especial de concurso: Lei processual que altera competncia deve

respeitar o princpio do juiz natural? Malgrado a crtica belssima feita por
autores de escol, como Ada Pelegrine Grinover e Tourinho Filho, tem
prevalecido o entendimento de que norma alteradora de competncia tem
aplicabilidade imediata, da no emergindo qualquer violao ao princpio
do juiz natural. Assim, supondo que na localidade, por no haver vara
privativa para julgar os crimes praticados na Lei de Drogas, tal julgamento
era feito pela Vara Criminal comum, no ofende o princpio do juiz natural
a redistribuio dos feitos caso lei local crie uma vara especfica para
julgamento desses crimes. exceo fica por conta, apenas, de j haver,
poca da alterao da competncia, sentena de mrito, hiptese em que a
competncia recursal jamais poder ser modificada, uma vez que prevista
na Constituio Federal. Nesse sentido: STF (HC 96.104/MS, 1 T. Rel. Min.
Ricardo Lewandowski, DJ 05.08.2011) e STJ (HC 101.400/MS, 6 T., Rel.
Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJe 13.09.2011
Outra discusso relevantssima acerca do aludido

princpio se ofende o princpio do juiz natural a
convocao de 1 grau de jurisdio para
substituio de desembargadores e se possvel que
o julgamento, no tribunal, seja feito majoritariamente
por juzes convocados para tal substituio.
Atualmente tem prevalecido o entendimento,
mormente no mbito do STJ e no STF, de que no h
qualquer ofensa ao princpio do juiz natural nas
aludidas substituies, na medida em que tal
convocao tem previso legal (no mbito da justia
federal a Lei n 9.788/99), obedece a durao
razovel de processo, no ofende a imparcialidade
dos julgadores e respeita a segurana jurdica, diante
da possibilidade de anular dezenas de milhares de
decises assim j proferidas. Nesse sentido: STJ (HC
206.234/SP,
DJe
19.12.2011)
e
STF
(RE
597.133/RS, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Pleno,
DJ de 06.04.2011).
1.2. Da competncia
1.2.1. Premissas fundamentais e aspectos introdutrios
A competncia no exclusividade do direito processual. O
conceito que se d de competncia, no pode incluir, apenas, a
tica do direito processual. Isto porque se fala de competncia
legislativa,
competncia
administrativa
e
competncia
jurisdicional. A competncia diz respeito ao limite de qualquer
manifestao de poder, sendo o Poder Judicirio uma de suas
espcies. Competncia, assim, a parcela, o limite, a medida de
poder que se atribui a determinado rgo. Duas so as
caractersticas da competncia:

o Tipicidade: por tal caracterstica, toda competncia
depende de expressa previso legal. Isto , o limite, a
parcela, a medida de jurisdio s pode ser definida
mediante lei, de modo que somente a lei pode criar ou
alterar as regras de competncia, salvo as excees
decorridas dela prpria.
No obstante ser a tipicidade marca da competncia,
a doutrina processualista admite a existncia de
competncias implcitas, isto , aquelas que se
extraem do sistema, malgrado no haja texto
expresso que as discipline. Essa competncias
implcitas so toleradas, porque no se admite vazio
ou vcuo de competncia. Tal tese foi importada do
direito norte-americano que as denomina de theory
implied power (Teoria dos Poderes Implcitos).
Exemplo de aplicao da supracitada teoria, pode ser
a competncia do Supremo Tribunal Federal para
julgar embargos de declaraes de seus prprios
julgados,
mesmo
tal
hiptese
no
estando
taxativamente prevista em lei.
Ressalte-se, ainda, que a doutrina admite como
vlida, no ordenamento jurdico ptrio, a teoria alem
da KompetenzKompetenz, aqui denominada de
competncia mnima. Por tal regra, todo juiz tem
competncia
para
declarar
sua
prpria
incompetncia. Tal regra importante, j que se ela
no fosse aceita, no se permitiria que um
magistrado incompetente proferisse qualquer deciso,
ainda que declaradora de sua incompetncia.
o Indisponibilidade: fala-se, ainda, que a competncia
indisponvel, j que no pode ser objeto de qualquer
disposio por parte da autoridade jurisdicional, que no
pode ser autoriza a delegar sua competncia de julgamento
do caso.
1.2.2 Critrios de distribuio de competncia
Uma vez definida o que seja competncia, cumpre-nos indicar,
segundo a doutrina prevalente, quais so os critrios de
distribuio de competncia. Ada Pelegrine Grinover criou um
guia de fixao da competncia estabelecendo seis importantes
perguntas:
Qual a justia competente?
Algum possui foro por prerrogativa de funo?
4

Qual
Qual
Qual
Qual
a comarca competente?
a vara competente?
juiz competente?
o rgo recursal competente?
A doutrina, na tentativa de responder essas perguntas, criou os

critrios de distribuio de competncia, costumando diferencila considerando-se quatro aspectos fundamentais:
o Competncia material/em razo da matria/ratione
materiae: trata-se da competncia pela qualidade do que
ser julgado. Isto , aquela estabelecida em razo da
natureza da infrao penal praticada (art. 69, III, do CPP).
o que ocorre, por exemplo, com a competncia da justia
militar para julgar os crimes militares ou com a justia
eleitoral para julgar os crimes eleitorais, bem como do
Tribunal do Jri para julgar crimes dolosos contra a vida
ou dos Juizados Especiais Criminais para julgar infraes
de menor potencial ofensivo.
o Competncia
em
razo
da
funo/ratione
funcionae/ratione
personae:
por
tal
critrio,
a
competncia definida em razo da prerrogativa de foro
que possuem certas autoridades, da porque melhor
chama-la de ratione funcione (em razo da funo) do que
ratione personae (em razo da pessoa). O critrio a ser
observado no a pessoa que est sendo julgada, mas o
cargo ou funo exercida (art. 69, VII do CPP). o caso dos
deputados federais, que so julgados no STF, dos
Governadores que so julgados no STJ e dos Juzes de
Direito e Promotores de Justia que so julgados perante o
TJ/TRF.
o Competncia em razo do local/ratione loci: trata-se da
competncia delimitada em razo do local onde se julgar o
determinado crime, isto , em qual comarca (na Justia
Estadual) ou qual Subseo Judiciria (se na Justia
Federal). Da a fixao da competncia ser eleita em razo
do domiclio ou residncia do ru (art. 69, I e II do CPP).
o Competncia funcional: trata-se da distribuio que se
estabelece por uma diviso de tarefas entre rgos
jurisdicionais dentro do mesmo processo. So trs as
espcies de competncia funcional:
Pelo objeto do juzo: por tal espcie de competncia
funcional, cada rgo jurisdicional exerce a
competncia sobre determinadas questes a serem
5

decididas no processo. o que ocorre no Tribunal,
onde ao Juiz Presidente compete a deciso das
matrias de Direito e ao Conselho de Sentena
(Jurados) a deciso sobre as matrias fticas. Isto ,
os jurados decidem os quesitos e o Juiz-Presidente
ficar incumbido do dever de prolatar a sentena.
Pelas fases do processo: por tal subdiviso, cada
rgo jurisdicional exerce competncias diversas a
depender do momento processual. o caso do
Tribunal do Jri que possui um procedimento
bifsico ou escalonado: enquanto o juiz sumariante
exerce a competncia na primeira fase do
procedimento (chamada de judicium acusatione), o
Juiz-Presidente exerce a competncia na segunda
fase, condenado ou absolvendo o ru, a depender dos
veredictos dos jurados. Outro exemplo seria a
competncia outorgada ao juiz do processo de
conhecimento e ao juzo das execues penais (art.
65 e 66 da LEP).
Pelos graus de jurisdio: trata-se da espcie que
distingue a competncia entre rgos jurisdicionais
inferiores e superiores. o caso da competncia dos
Tribunais para julgamento de recursos de juzes de
direito a ele vinculados; da competncia das turmas
recursais para julgamento de recursos contra deciso
de juiz dos juizados especiais criminais.
1.2.3. Classificao da competncia
1.2.3.1. Competncia Absoluta e relativa
O primeiro critrio que classifica a competncia, distingue a
competncia absoluta e relativa. Para facilitar o estudo, optamos
por fazer as distines entre as espcies de competncia
conjuntamente:
do
Competncia absoluta
Regra de competncia criada
com base no interesse pblico
Quanto a possibilidade de
modificao
No pode ser modificada,

sendo improrrogvel
Quanto ao efeito do vcio
causa de nulidade absoluta.

Assim, Logo: a) pode ser
argida a qualquer momento,
mesmo aps o trnsito em
julgado, isto , o vcio no se
convalida (nesse caso, desde
que em favor do ru, j que
Quanto
a
interesse
natureza
Competncia relativa
Regra de competncia criada
com
base
no
interesse
preponderantemente
das
partes
Pode ser modificada, logo
prorrogada basta no se
alegar no prazo devido.
causa de nulidade relativa.
Logo,
o
vcio
pode
ser
convalidado, bastando que no
seja argida no momento
oportuno. So caractersticas
da nulidade relativa: a) deve
ser arguida no momento

Quanto s conseqncias do
vcio
sentena
absolutria
ou
extintiva
da
punibilidade,
proferida
por
juiz
incompetente, capaz de
transitar em julgado e produzir
seus efeitos, dentre eles o de
impedir novo processo pela
mesma imputao STF, HC
86.606/RJ); b) o prejuzo
presumido.
Duas
correntes
procuram
explicar a conseqncia:
1 corrente: Anulam-se todos
os atos do processo, sejam eles
decisrios ou no. Logo, os
autos seriam remetidos para o
magistrado competente, que
deveria refazer todos os atos
do
processo,
desde
o
recebimento
da
denncia
(nulidade ab initio). a posio
de Fernando Capez, Aury
Lopes Jr., Gustavo Badar,
Mirabete,
Eugenio
Pacelli,
Guilherme Nucci e Nestor
Tvora.
2
corrente:
Anulam-se
apenas os atos decisrios,
permanecendo integro os atos
instrutrios (art. 113, 2,
CPC). Logo, os autos devem ser
enviados ao juzo competente,
que pode ou proferir novos
atos decisrios ou ratificar os
atos j praticados. Essa a
posio
da
jurisprudncia
(STF, HC 94.372/SP, DJ
05/02/2009).
Quanto a possibilidade de
conhecimento ex officio
Pode ser reconhecido ex officio

pelo magistrado at a prolao
da sentena, bem como pelo
Tribunal
por
ocasio
de
julgamento de recursos.
Exceo: Smula160 do STF:
O tribunal no pode acolher
nulidade (ainda que derivada
de competncia absoluta) de
ofcio,
no
suscitada
no
recurso do MP, para prejudicar
o ru.
Quanto ao modo de argio
Quanto
as
espcies
de
Deve ser arguida por meio de

exceo de
incompetncia.
Porm, como o magistrado
pode conhec-la de ofcio, nada
impede que a parte aborde a
incompetncia absoluta de
outra forma, embora seja um
erro tcnico.
So
exemplos:
ratione
oportuno, que, no caso de

incompetncia relativa, ser no
prazo de defesa do ru, sob
pena de precluso; b) o
prejuzo
precisa
ser
comprovado, j que no h
qualquer nulidade se no
houver prejuzo.
Duas
correntes
procuram
explicar as conseqncias:
1 corrente: na forma do art.
567 do CPP, anulam-se os atos
decisrios,
permanecendo
ntegro os atos instrutrios.
Logo,
os
autos
seriam
encaminhados
ao
juzo
competente para que refizesse
os atos decisrios. a posio
da doutrina majoritria e do
CPP (art. 567, CPP)
2 corrente: o nico efeito o
envio dos autos ao juzo
competente, no devendo ser
anulado
nem
os
atos
instrutrios nem os atos
decisrios. a posio da
jurisprudncia
dominante,
mormente no STF e no STJ
(HC 149.642/SP).
Perceba que qualquer que
seja a competncia, ela no
gera extino do processo,
mas sim a remessa ao juzo
competente. exceo fica
por conta da competncia
internacional
Diferentemente do processo
civil, as nulidades relativas
podem ser conhecidas de ofcio
pelo magistrado (no se aplica
a Smula 33 do STJ). Mas,
diferentemente das nulidades
absolutas, o juiz no pode
declarar-se incompetente de
forma relativa a qualquer
tempo. Mas, qual o momento:
1 corrente: at o ru se
defender. Se ele se defendeu,
mas no alegou, prorrogou-se
a competncia ( a posio de
Nestor Tvora); 2 corrente:
at o incio da audincia de
instruo e julgamento, por
fora
do
princpio
da
identidade fsica do juiz (art.
399, 2, CPP) a posio de
Pacelli e Renato Brasileiro. A
segunda corrente a melhor a
ser adotada.
Deve ser arguida por meio de
exceo
de
incompetncia.
Porm, como o magistrado
pode conhec-la de ofcio, nada
impede que a parte aborde a
incompetncia absoluta de
outra forma, embora seja um
erro tcnico.
Exemplos:
ratione
loci,

competncia
materiaie, ratfione funcionae e

competncia funcional.
competncia por distribuio,

competncia por preveno
(Smula 706 do STF), conexo
e continncia.
Cuidado: Parcela minoritria
da doutrina defende inexistir
nulidades relativas no processo
penal, tendo em vista que, no
Processo
Penal,
ganha
conotao
diferenciada
o
princpio do juiz natural, no
se
podendo
cogitar
que
garantias individuais causem
nulidade relativa, j que o bem
jurdico em jogo a liberdade.
a posio de Aury Lopes Jr.,
Jacinto
Coutinho,
Geraldo
Prado etc
1.2.3.2. Competncia originria e competncia derivada

H quem classifique a competncia, ainda, em competncia
originria e competncia derivada:
o Competncia originria: aquela que conhece e julga a
causa pela primeira vez. Isto , o feito inicia-se perante o
juzo com competncia originria. A regra a competncia
originria pertena aos juzes de 1 grau. No entanto,
possvel vislumbrar hiptese de competncia originria de
Tribunal (ex.: julgamento de reviso criminal; julgamento
de ao penal originria).
o Competncia derivada: aquela que determina o
julgamento da causa em grau de recurso. A regra a
competncia derivada pertena aos Tribunais. No entanto,
possvel vislumbrar, embora raro, hiptese de competncia
derivada de juzes (ex.: julgamento de embargos de
declarao art. 382 do CPP).
1.2.4. Competncia ratione materiae/em razo da matria.
J dissemos que a competncia em razo da matria aquela
estabelecida em razo da qualidade do que ser julgado. Atravs
desse primeiro critrio que conseguiremos responder a primeira
das seis perguntas que fizemos acima, isto , qual a justia
competente? Existem dois tipos de justia:
o Justia Especial: No direito processual penal, existem dois
tipos de justia especial: a) justia eleitoral; b) justia
militar.
Cuidado: A Justia do Trabalho no possui
competncia criminal (STF, ADI 2.684/DF), muito
8

embora possa julgar Habeas Corpus quando o ato
questionado envolver matria sujeita a sua jurisdio
(art. 114, IV, CF/88 com redao dada pela EC n
45/04).
o Justia Comum: a Justia Comum pode ser: a) estadual,
que possui competncia residual, isto , o que no compete
as demais justias por afirmao, por excluso, julgado
na justia estadual; b) federal, que possui competncia
afirmada no texto constitucional, seja no art.108
(competncia dos Tribunais Regionais Federais) e art. 109
(competncia dos Juzes Federais de 1 Grau).
1.2.4.1. Justia Especial
1.2.4.1.1. Justia Eleitoral
A competncia da justia eleitora, que fixada em razo da
matria, atribui Justia Eleitoral o processo e o julgamento dos
crimes e contravenes eleitorais, bem como das infraes
comuns que lhes forem conexas (art. 78, IV do CPP e art. 35, II,
do Cdigo Eleitoral). E mais: tratando-se de crime ou
contraveno
eleitoral,
a
ao
sempre
ser
pblica
incondicionada. Mas o que so crimes ou contravenes
eleitorais?
o Como adverte a doutrina, somente so crimes ou
contravenes eleitorais os previstos no Cdigo Eleitoral e
os que a lei, eventual e expressamente, defina como
eleitorais (ex.: crime contra a honra praticado durante a
propaganda eleitoral). Assim, crimes que no estejam no
Cdigo Eleitoral ou que no tenha a expressa definio legal
como eleitoral, salvo o caso de conexo, jamais sero da
competncia da Justia Eleitoral.
A motivao poltica ou mesmo eleitoral no
suficiente para definir a competncia da Justia
Eleitoral. Da mesma forma, a existncia de campanha
eleitoral irrelevante, pois, por si s, no suficiente
para caracterizar os crimes eleitorais falta de
tipificao legal no Cdigo Eleitoral ou em leis
eleitorais extravagantes. Assim, por exemplo, a
prtica de homicdio, ainda que no perodo que
antecede as eleies, e mesmo que por motivos
polticos-eleitorais, ser julgado pelo Tribunal do
Jri, porquanto tal delito no elencado como crime
eleitoral (STF, CC 7.286/SP).

Registre-se que o Cdigo Eleitoral, embora editado
como lei ordinria, foi recepcionado pela Constituio
como Lei Complementar, mas to somente no que
tange organizao judiciria e a competncia
eleitoral, tal qual prev a CF/88 (art. 121, caput).
Assim, no tocante definio dos crimes eleitorais, as
normas postas no Cdigo Eleitoral mantm o status
de lei ordinria.
As infraes eleitorais que possuem status de menor
potencial ofensivo so da competncia da justia
eleitoral (no existe juizado especial eleitoral), mas os
benefcios da Lei n 9.099/95 (ex.: composio civil
dos danos, transao penal, suspenso condicional
do processo e o benefcio do instituto descarcerizador)
podem ser aplicveis no mbito da Justia Eleitoral.
o Perceba que a Justia Eleitoral no s julga crime eleitoral,
pois, por fora de expressa autorizao legal, a Justia
eleitoral est autorizada a julgar os crimes comuns
conexos ao crime eleitoral (art. 78, IV do CPP e art. 35, II,
do Cdigo Eleitoral).
Todavia, dois problemas atormentam a doutrina
nesse ponto, que precisaremos responder:
a) Essa fora atrativa da Justia eleitoral
extensiva aos crimes federais e militares?
1 corrente: como a justia eleitoral julga
os crimes eleitorais e os que forem
conexos a ele, abrange os crimes federais
e militares. H julgados antigos no STF
nesse sentido (CC 7.033/SP);
2 corrente: como a conexo s altera
regra de competncia relativa, e a
competncia da justia federal e militar,
por serem em razo da matria, so
absolutas, no podem abranger crimes
federais nem militares. Assim, se ambas
as competncias so previstas na CF/88,
deveria ocorrer repartio de processos.
a posio que predomina, sendo a atual
posio do STJ (CC 19.478/PR, 3 Seo,
DJe 04/02/2002).
10

b) Essa fora atrativa da Justia Eleitoral
extensiva aos crimes dolosos contra a vida
conexos a crime eleitoral?
1 corrente: para Suzana Camargo
Gomes, compete a Justia Eleitoral o
julgamento de crime doloso contra a vida
conexos a um crime eleitoral (mesmo no
existindo Tribunal do Jri Eleitoral).
2
corrente:
como
ambas
as
competncias
esto
previstas
na
Constituio Federal, deveria ocorrer
repartio de processos, sendo o crime
eleitoral julgado na Justia Eleitoral e o
crime doloso contra a vida julgado pelo
Tribunal do Jri. a posio de
Guilherme Nucci e de Denilson Feitoza.
Prevalece a segunda corrente.
1.2.4.1.2. Justia Militar
Nos termos da Constituio Federal, existem justia militar no
mbito da Unio e no mbito dos Estados:
Justia militar da Unio
Possui competncia para julgamento dos crimes
militares (art. 124, CF)
a) prprios: so aqueles previstos no CPM
b) imprprios: so aqueles que, apesar de
comum, so cometidos na forma do art. 9 do
CPM.
Justia Militar dos Estados

Possui competncia para julgamento dos crimes
militares (art. 124, 4)
a) prprios: so aqueles previstos no CPM
b) imprprios: so aqueles que, apesar de
comum, so cometidos na forma do art. 9 do
CPM
Portanto, considerando que a Justia Militar

somente julga crime militar, mesmo que haja
conexo entre um crime comum e um militar,
dever haver obrigatoriamente separao de
processos (art. 79, I, CPP e Smula 90 do STJ).
Pode julgar tanto militares quanto civis. Assim,
caso um civil pratique, em concurso com um
militar, crime militar, ambos sero julgados no
mbito da Justia Militar.
Portanto, considerando que a Justia Militar

somente julga crime militar, mesmo que haja
conexo entre um crime comum e um militar,
dever haver obrigatoriamente separao de
processos (art. 79, I, CPP e Smula 90 do STJ).
S possui competncia para julgar militares,
no possuindo para julgar civis (Smula 53 do
STJ) Art. 125, 4, CF/88. Dessa forma, ainda
que um civil pratique, em concurso com um
militar, crime militar, no ser julgado pela
Justia Castrense, mas sim na Justia Comum,
devendo haver ciso processual.
Militares da Unio: membros das foras

armadas, isto , do Exrcito, Marinha e
Aeronutica
Militares dos Estados: PM e Corpo de Bombeiros

Militar. Para o STF, mesmo que a PM ou o
Bombeiro Militar estejam em servio de
policiamento de trnsito ou no exerccio de
funo de policial civil, eventuais crimes
militares por eles praticados sero julgados na
Justia Militar (perdeu objeto a Smula 297 do
STF HC 82.142/MS).
CUIDADO: Para o STJ, a condio de militar
deve ser analisada ao tempo da conduta. Assim,
caso um policial militar da ativa pratique crime
militar, eventual exonerao no ter o condo
de alterar a competncia da Justia Militar
11

Estadual para processar e julgar o delito
praticado (RHC 20.348/SC, 6 Turma).
O critrio definidor da competncia o ratione

materiae
No julga aes civis
O rgo jurisdicional que julgar o crime militar
sempre um Conselho de Justia, formado por
1 Juiz Auditor e 4 Oficiais Militares. O
presidente do Conselho o militar de posto
mais elevado.
CUIDADO: Para o STJ, o fato de o crime ter sido

praticado fora da circunscrio estadual do
militar, no afasta a competncia da Justia
Militar (Smula 78 do STJ)
O critrio definidor de competncia o ratione
materiae e o ratione personae
Julga algumas aes civis: ao civil contra ato
disciplinar militar (ex.: reintegrao de cargo,
anulao de licenciamento etc)
Juiz de Direito do Conselho de Justia:
Juzo Militar
Formado pelo Juiz de
Compete ao juiz julgar Direito
do
Juzo
singularmente
os Militar + 4 Oficiais de
crimes
militares Carreira.
A
cometidos contra civis competncia para
e as aes judiciais julgar
os
demais
contra
atos crimes. A presidncia
disciplinares militares, exercida pelo Juiz de
cabendo ao conselho Direito
do
Juzo
julgar
os
demais Militar.
crimes.
o Abuso de autoridade: O crime de abuso de autoridade no

crime militar, de modo que seu julgamento deve ser feito
na Justia Comum (especificamente nos Juizados
Especiais), sendo federal ou estadual a depender se o crime
praticado por ou contra servidor pblico federal ou
estadual (Smula 172 do STJ).
o Tortura praticada por militar: A tortura no crime
militar, de modo que sua competncia pertence a justia
comum (STF, HC 70.389/PE)
o Favorecimento de fuga praticada por militar: O crime de
favorecimento de fuga no crime militar, logo sua
competncia pertence a Justia Comum (Smula 75 do
STJ).
Todavia, preciso diferenciar: a) se o preso fugiu de
estabelecimento penal de natureza comum (presdio,
penitenciria ou cadeia pblica), a competncia ser
da Justia Estadual; b) se o preso fugiu se
estabelecimento de natureza militar, a competncia
ser da Justia Militar (art. 179, CPM).
o Crime praticado com arma da corporao (ex.: disparo
de arma de fogo ou porte de arma): Aps a edio da Lei
n 9.299/96, o crime praticado por militar com arma da
corporao, ainda que o militar no estivesse de servio,
seria crime militar (Smula 47 do STJ). Todavia, com o
advento da Lei n 9.299/96, o crime passou a ser comum (o
12

legislador revogou a alnea f do inciso II do art. 9 do
COM, que era essa hiptese).
o Leso corporal no trnsito praticada por viatura militar:
Acidente de trnsito envolvendo viatura da PM, quando o
autor for policial militar, sem servio, crime da Justia
Militar, ainda que praticado contra civil (STJ, CC
34.749/RS, 3 Seo, DJ 18/11/2002 perdeu objeto a
Smula 06 do prprio STJ).
o Crime doloso contra a vida praticado por militar contra
civil: Aps a edio da Lei n 9.299/96, o crime que era de
competncia da Justia Militar, passou a ser de
competncia do Tribunal do Jri (art. 9, pargrafo nico,
CPM e art. 125, 4, CF/88). A Lei n 12.432/11 criou uma
exceo: quando a conduta for praticada no contexto de
ao militar realizada na forma do 303 do Cdigo Brasileiro
de Aeronutica (abate de aeronave em espao areo
nacional).
Posio minoritria: Por fora da meno apenas
aos militares estaduais, parcela minoritria da
doutrina e da Jurisprudncia entende que no
abrange os militares federais, de modo que crime
doloso contra a vida praticado por membro das foras
armadas, contra civil, para essa posio (minoritria),
seria da competncia da Justia Militar (essa,
inclusive, a posio do STM).
No se pode achar, todavia, que em nenhum caso a
justia militar pode julgar homicdio doloso. A justia
militar ter competncia para julgar crime doloso em
dois casos:
a) militar que mata militar da ativa;
b) civil que mata militar da fora armada em
servio (STF, HC 91.003/SP). Perceba que se o
civil para militar estadual, a competncia do
Tribunal do Jri, j que a Justia Estadual no
pode julgar civil.
Erro quanto a execuo e inaplicabilidade do art.
73 do CP para fins de competncia criminal:
Segundo o CP, quando o agente com a inteno de
atingir uma pessoa, por erro de execuo, atinge
pessoa diversa, responde como se tivesse atingido a
vtima virtual (art. 73, CP). Todavia, tal regra no se
aplica para fins de competncia, de modo que se o
13

Militar da ativa, desejando matar outro militar da
ativa, por erro de execuo, acabar matando um civil,
ser julgado pelo Tribunal do Jri, uma vez que para
fins de competncia no se aplica o art. 73 do CP
(STJ, CC 27.368/SP).
1.2.4.1.3. Justia Poltica ou Extraordinria
Autores do escol de Eugenio Pacelli de Oliveira afirmam que existe
outra modalidade de Justia Especial: a justia poltica ou
extraordinria. Segundo o supracitado autor, a justia poltica ou
extraordinria seria aquela prevista no art. 52, I, da CF/88, isto
, a competncia do Senado Federal para julgamento dos crimes
de responsabilidade.
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
I - processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica nos crimes de
responsabilidade, bem como os Ministros de Estado e os Comandantes da
Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos crimes da mesma natureza conexos
com aqueles.
o O que se entende por crime de responsabilidade?

Crimes de responsabilidade em sentido amplo:
crime de responsabilidade seriam os crimes cuja
qualidade de funcionrio pblico imprescindvel
para a sua caracterizao. Assim, so aqueles que
esto no captulo I do ttulo XI do CP (dos crimes
praticados por funcionrios pblicos contra a
administrao em geral).
Crimes de responsabilidade em sentido estrito:

So aqueles que somente determinados agentes
polticos podem praticar. No tm natureza jurdica
de infrao penal, mas sim de infrao poltico
administrativa. Foi o sentido usado pelo art. 52, I da
CRFB/88, ou seja, o Senado no tem competncia
criminal. Logo, tecnicamente, o Senado no julga
crime, mas somente infrao poltico-administrativa.
1.2.4.2. Justia Comum

1.2.4.2.1. Justia Federal
Tem sua competncia expressamente contemplada na CF, sendo
que o art. 108 trata da competncia dos TRFs e o art. 109 elenca
a competncia dos Juzes Federais. Trataremos, aqui, to
somente da competncia da justia federal de primeiro grau,
reservando-nos a tratar dos tpicos mais relevantes da
14

competncia dos TRFs dentro do tema competncia ratione
personae. Compete, portanto, aos juzes federais julgar:
a) os crimes polticos (art. 109, IV, 1 parte)
So os previstos nos arts. 1 e 2 da Lei 7.170/83 (Lei de

Segurana Nacional)
Art. 1 - Esta Lei prev os crimes que lesam ou expem a perigo de leso:
I - a integridade territorial e a soberania nacional;
Il - o regime representativo e democrtico, a Federao e o Estado de Direito;
Ill - a pessoa dos chefes dos Poderes da Unio.
Art. 2 - Quando o fato estiver tambm previsto como crime no Cdigo Penal, no Cdigo
Penal Militar ou em leis especiais, levar-se-o em conta, para a aplicao desta Lei:
I - a motivao e os objetivos do agente;
Deve-se perguntar se houve motivao poltica nos atos

praticados (que esto descritos nos artigos 1 e 2 da Lei n
7.170/83.
o Se ausente esta motivao no h que se falar em Crime
Poltico.
O art. 30 da Lei n 7.170/83 no foi recepcionado pela CRFB/88.

Art. 30 - Compete Justia Militar processar e julgar os crimes previstos nesta Lei,
com observncia das normas estabelecidas no Cdigo de Processo Penal Militar, no que
no colidirem com disposio desta Lei, ressalvada a competncia originria do
Supremo Tribunal Federal nos casos previstos na Constituio.
Pargrafo nico - A ao penal pblica, promovendo-a o Ministrio Pblico.
Qual ser o recurso cabvel de sentena Condenatria proferida

por Juiz Federal por crime poltico?
o Recurso Ordinrio Constitucional (ROC), julgado pelo STF
(art. 102, II, b da CRFB/88).
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe:
II - julgar, em recurso ordinrio:
b) o crime poltico;
b) infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou

interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas, empresas
pblicas, excludas as contravenes penais e ressalvadas a
competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral (art. 109, IV,
2 parte):
A ttulo de organizao, fracionaremos o dispositivo da seguinte
forma:
o Infraes abrangidas: to somente os crimes so
apreciados na Justia Federal. Dessa forma, a Justia
Federal no ter, em regra, competncia para o julgamento
de contraveno penal. Dessa forma, ainda que praticada
em detrimento de bens, servios e interesses da Unio, a
15

contraveno penal, em regra, no ser julgada pela Justia
Federal (Smula 38 do STJ). Todavia, excepcionalmente, a
Justia Federal poder julgar contraveno penal, como a
hiptese de autoridade com foro por prerrogativa de funo,
na Justia Federal, ser processado por uma contraveno
penal. Nessa hiptese, a competncia da Justia Federal
estabelecida em razo da funo (ratione personae), no em
razo da matria que ser julgada (contraveno penal).
Registre-se que ato infracional, em nenhum caso,
ser de competncia da Justia Federal, sendo
competente
a
Justia
Estadual,
mais
especificadamente a Vara da Infncia e Juventude, se
houver, na localidade.
o Consequncias da conduta: a infrao penal precisa ser
praticada em detrimento de bens, servios ou interesses
pertencentes a entes federais.
Bens federais: so aqueles arrolados no art. 20 da
CF/88
Art. 20. So bens da Unio:
I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser
atribudos;
II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das
fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e
preservao ambiental, definidas em lei;
III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu
domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com
outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele
provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais;
IV - as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases;
as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas,
destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas
afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas
art. 26, II; (Redao
dada
Constitucional n 46, de 2005)
no
pela
Emenda
V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica

exclusiva;
VI - o mar territorial;
VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos;
VIII - os potenciais de energia hidrulica;
IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo;
X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e prhistricos;
XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios.
1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal
e aos Municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio,
participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de
recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros
recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar
territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por
essa explorao.
2 - A faixa de at cento e cinqenta quilmetros de largura, ao longo
das fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira,
considerada fundamental para defesa do territrio nacional, e sua
ocupao e utilizao sero reguladas em lei
Desvio de verbas federais:

16

a) Se as verbas j estiverem incorporadas ao

patrimnio municipal (Smula 209, STJ):
Competncia da Justia Estadual.
Se as verbas estiverem sujeitas prestao de
contas perante um rgo federal (geralmente
Tribunal de Contas da Unio) (Smula 208,
STJ)
Smula 208 do STJ: Compete Justia Federal processar e
julgar prefeito municipal por desvio de verba sujeita a
prestao de contas perante rgo federal.
Smula 209 do STJ: Compete Justia Estadual processar e
julgar prefeito por desvio de verba transferida e incorporada ao
patrimnio municipal.
Servios federal: trata-se da atividade do prprio

ente federal.
Interesse federal: para que a competncia para
julgar crimes contra interesse da Unio seja da
Justia Federal, esse interesse deve ser particular,
especfico e direto da Unio, suas autarquias ou
Empresas Pblicas. Se houver interesse genrico,
remoto ou no-imediato da Unio, a competncia
ser da Justia Estadual (STJ, HC 214.308/DF, 5
Turma, DJe 10/02/2012). Exemplo de crime que
gera interesse federal e atrai, portanto, a competncia
da Justia Federal o crime de falsificao de moeda
(A Unio emite moeda, logo h interesse da Unio
(mesmo se a moeda falsificada for estrangeira, pois
compete ao Banco Central fiscalizar a circulao
destas moedas). A falsificao no pode ser grosseira,
sob pena de gerar estelionato e a competncia ser da
Justia Estadual (Smula 73 do STJ).
Tem decidido o STJ que, em regra, os crimes
previstos no Estatuto do Desarmamento e na Lei de
Drogas, so da competncia da Justia Estadual,
haja vista no existir interesse direto, especfico,
imediato da Unio. Mesmo tais atividades (drogas e
armas) sendo fiscalizadas por rgo federal (SINARM
e SISNAD), o interesse apenas genrico da Unio,
salvo quando envolver transnacionalidade na conduta
(ex.: envio de drogas para o exterior ou trfico
internacional de armas). STJ, HC 130.701/RJ, DJe
02/02/2012.
Ademais, firme a jurisprudncia ptria no sentido
de que crimes cometidos contra a Justia do
17

Trabalho, Eleitoral e contra a Justia Militar da
Unio so da competncia da Justia Federal (ex.:
falso testemunho na Justia do Trabalho Smula
165 do STJ), j que tais Justias integram o
Judicirio da Unio.
Crime praticado por ou contra funcionrio pblico
federal, no exerccio de suas funes, tambm crime
de competncia da Justia Federal, por afetar
interesse direto e especfico da Unio (Smula 147 do
STJ).
Prevalece o entendimento no sentido de que, em
regra, os crimes praticados contra o meio ambiente
so de competncia da Justia Estadual. Mesmo a
funo fiscalizatria do meio ambiente cabendo ao
IBAMA, que rgo federal, a prtica de crime
ambiental, por si s, gera apenas interesse reflexo ou
indireto da Unio, no podendo gerar a competncia
da Justia Federal (Smula 91 do STJ foi cancelada
por esse motivo). Crime ambiental s ser da
competncia da Justia Federal quando for praticado
contra bem da Unio (ex.: extrao de areia sem
autorizao em rea de preservao). Crime praticado
na Floresta Amaznica brasileira, na Mata Atlntica,
na Serra do Mar, e no Pantanal Mato-Grossense e na
Zona Costeira no so da competncia da Justia
Federal, visto que se trata de patrimnio nacional e
no da Unio (Art. 225, 4, CF/88)
o Entes contemplados: Nessa hiptese, so contemplados os
seguintes entes federais:
Unio (engloba todos os entes da administrao
direta);
Autrquias Federais: INSS, IBAMA, BC, CVM, DNIT
(Departamento Nacional de Infraestrutura de
Transportes).
Fundaes Pblicas so espcies do gnero
Autarquia, portanto, eventual crime cometido
contra Fundaes Pblicas Federais ser
julgado pela Justia Federal. Ex: FUNASA
Segundo pacfica jurisprudncia dos nossos
Tribunais Superiores, crime cometido contra
entidades de fiscalizao profissional, quando
envolver interesse direto deste ente, da
18

competncia da Justia Federal (ex.: OAB,
CREA etc). STJ, CC 44.304.
Ademais, no abrange Sociedade de Economia
Mista (Smula 42 do STJ), nem permissionria
nem concessionria, hiptese em que a
competncia pertence a Justia Estadual (ex.:
dano em orelho).
Empresas pblicas federais (ex.: Caixa Econmica
Federal; Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos):
Cuidado: se o crime for praticado em
detrimento de uma franquia dos correios, a
competncia ser da Justia Estadual; se o
crime for cometido contra o prprio ente da
Administrao Indireta Federal, a competncia
ser da Justia Federal (STJ, HC 39.200).
c) os crimes previstos em tratado ou conveno internacional,
quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse
ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente (art. 109, V, CPP)
De acordo com o inciso V existem dois requisitos para que o crime
seja de competncia da Justia Federal:
o Crime previsto em tratado ou conveno internacional.
o Haja uma internacionalidade territorial do resultado
relativamente conduta delituosa.
Se o delito tiver sido praticado inteiramente no
exterior, mas a lei brasileira admitir a sua punio
(hipteses de extraterritorialidade), a competncia
ser da Justia Comum estadual.
Art. 88 do CPP.
Art. 88. No processo por crimes praticados fora do
territrio brasileiro, ser competente o juzo da
Capital do Estado onde houver por ltimo residido o
acusado. Se este nunca tiver residido no Brasil, ser
competente o juzo da Capital da Repblica.
o Ex1: trfico internacional de drogas (art. 70 da Lei

11.343). O trfico internacional de drogas, assim,
da
competncia
da
Justia
Federal,
diferentemente do trfico entre Estados-Membros
(Pernambuco/Bahia),
hiptese
em
que
a
competncia da Justia Estadual (Smula 522
do STF).
19

Art. 70. O processo e o julgamento dos crimes previstos nos arts. 33
a 37 desta Lei, se caracterizado ilcito transnacional, so da
competncia da Justia Federal.
Pargrafo nico. Os crimes praticados nos Municpios que no
sejam sede de vara federal sero processados e julgados na vara
federal da circunscrio respectiva.
Basta o intuito de transferncia da droga

envolvendo mais de um pas, no
necessitando a efetiva ocorrncia do
resultado (art. 40, I da Lei 11.343).
Art. 40. As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so
aumentadas de um sexto a dois teros, se:
I - a natureza, a procedncia da substncia ou do produto
apreendido e as circunstncias do fato evidenciarem a
transnacionalidade do delito;
o Se Maradona pego em Curitiba com 100.000

frascos de cloreto de etila (que trouxe da
Argentina), de quem a competncia para julgar?
Para que haja trfico internacional,

indispensvel que a droga apreendida no
Brasil tambm seja considerada ilcita no
pas de origem. O cloreto de etila no
considerado substncia ilcita na Argentina
( trfico, mas no internacional,
nacional, logo de competncia da Justia
Estadual).
o Se, por acaso, na hora de sentenciar, o Juiz

Federal desclassifica o trfico internacional para
trfico interno de drogas
1 Corrente (TRFs)
Prevalece a aplicao do art. 81 do
CPP (o Juiz Federal continuaria
competente,
pois
aconteceria
a
Perpetuao de Jurisdio).
2 Corrente (STJ e STF)

No pode aplicar o art. 81 do CPP (que
versa sobre crimes conexos) e, neste
caso no h conexo, devendo o Juiz
Federal determinar a remessa dos
autos Justia Estadual.
Art. 81. Verificada a reunio dos
processos por conexo ou continncia,
ainda que no processo da sua
competncia prpria venha o juiz ou
tribunal a proferir sentena absolutria
ou que desclassifique a infrao para
20

outra que no se inclua na sua
competncia, continuar competente em
relao aos demais processos.
Ex2: Trfico internacional de armas

o Art. 18 da lei 10.826/03.
Trfico internacional de arma de fogo
Art. 18. Importar, exportar, favorecer a entrada ou sada do territrio
nacional, a qualquer ttulo, de arma de fogo, acessrio ou munio, sem
autorizao da autoridade competente:
Pena recluso de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa.
Ex3: Trfico internacional de pessoas

o Art. 231 do CP.
Art. 231. Promover, intermediar ou facilitar a entrada, no territrio
nacional, de pessoa que venha exercer a prostituio ou a sada de
pessoa para exerc-la no estrangeiro:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.
o Denlson Pacheco
S ser competncia da Justia Federal se
envolver mulheres e crianas.
o Posio Majoritria
Envolve homens, mulheres e crianas.
Ex4: Transferncia ilegal de criana ou adolescente para

o exterior.
o Art. 239 da lei 8.069/90 (ECA)
Art. 239. Promover ou auxiliar a efetivao de ato destinado ao envio de
criana ou adolescente para o exterior com inobservncia das
formalidades legais ou com o fito de obter lucro:
Pena - recluso de quatro a seis anos, e multa.
Pargrafo nico. Se h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude:
Pena - recluso, de 6 (seis) a 8 (oito) anos, alm da pena correspondente
violncia.
Ex5: Pornografia infantil praticada por meio da Internet

o Art. 241-A da lei 8.069/90 (ECA)
Art. 241-A. Oferecer, trocar, disponibilizar, transmitir, distribuir,
publicar ou divulgar por qualquer meio, inclusive por meio de sistema
de informtica ou telemtico, fotografia, vdeo ou outro registro que
contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou
adolescente:
Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.
1 Nas mesmas penas incorre quem:
I assegura os meios ou servios para o armazenamento das
fotografias, cenas ou imagens de que trata o caput deste artigo;
II assegura, por qualquer meio, o acesso por rede de computadores s
fotografias, cenas ou imagens de que trata o caput deste artigo.
2 As condutas tipificadas nos incisos I e II do 1 deste artigo so
punveis quando o responsvel legal pela prestao do servio,
oficialmente notificado, deixa de desabilitar o acesso ao contedo ilcito
de que trata o caput deste artigo.
21

o Se este delito se restringir a uma comunicao
eletrnica entre duas pessoas residentes no Brasil,
a competncia ser da Justia Estadual.
o Se presente a internacionalidade, competncia da
Justia Federal.
Ex: quando as fotos esto num site, h o
carter de internacionalidade.
o Esse delito do art. 241-A do CP consuma-se no
local de onde emanaram as imagens pedfilopornogrficas, pouco importando a localizao do
provedor de acesso internet.
Ex: abertura de um site com pornografia
infantil, mas o provedor est situado nos
EUA.
d) as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5
deste artigo (art. 109, V-A, CF/88)
o So Requisitos para que a competncia seja da Justia Federal:
Existncia de crime praticado com grave violao aos
Direitos Humanos;
Demonstrao concreta de risco de descumprimento de
obrigaes decorrentes de tratados internacionais firmados
pelo Brasil, resultante da inrcia ou negligncia do estadomembro em proceder persecuo penal. (Ex: caso Dorothy
Stang IDC 1).
Quem possui a legitimidade para requerer o IDC o
Procurador Geral da Repblica.
A competncia para julgar o IDC do Superior
Tribunal de Justia (art. 109, pargrafo 5 da
CFRB/88).
CRFB/88, art. 109, 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o
Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de
obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o
Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer
fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia
Federal.
e) os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos

determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem
econmico-financeira (art. 109, VI, CF/88).
22

Crimes contra Organizao do Trabalho so aqueles que esto
previstos entre os arts. 197 e 207 do CP.
TTULO IV
DOS CRIMES CONTRA
A ORGANIZAO DO TRABALHO
Atentado contra a liberdade de trabalho
Art. 197 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa:
I - a exercer ou no exercer arte, ofcio, profisso ou indstria, ou a trabalhar
ou no trabalhar durante certo perodo ou em determinados dias:
Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena
correspondente violncia;
II - a abrir ou fechar o seu estabelecimento de trabalho, ou a participar de
parede ou paralisao de atividade econmica:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena
correspondente violncia.
Atentado contra a liberdade de contrato de trabalho e boicotagem
violenta
Art. 198 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a
celebrar contrato de trabalho, ou a no fornecer a outrem ou no adquirir de
outrem matria-prima ou produto industrial ou agrcola:
Atentado contra a liberdade de associao
Art. 199 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a
participar ou deixar de participar de determinado sindicato ou associao
profissional:
Paralisao de trabalho, seguida de violncia ou perturbao da ordem
Art. 200 - Participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho,
praticando violncia contra pessoa ou contra coisa:
Pargrafo nico - Para que se considere coletivo o abandono de trabalho
indispensvel o concurso de, pelo menos, trs empregados.
Paralisao de trabalho de interesse coletivo
Art. 201 - Participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho,
provocando a interrupo de obra pblica ou servio de interesse coletivo:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.
Invaso de estabelecimento industrial, comercial ou agrcola. Sabotagem
Art. 202 - Invadir ou ocupar estabelecimento industrial, comercial ou
agrcola, com o intuito de impedir ou embaraar o curso normal do trabalho,
ou com o mesmo fim danificar o estabelecimento ou as coisas nele existentes
ou delas dispor:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
Frustrao de direito assegurado por lei trabalhista
Art. 203 - Frustrar, mediante fraude ou violncia, direito assegurado pela
legislao do trabalho:
Pena - deteno de um ano a dois anos, e multa, alm da pena
1 Na mesma pena incorre quem:
I - obriga ou coage algum a usar mercadorias de determinado
estabelecimento, para impossibilitar o desligamento do servio em virtude de
dvida;
II - impede algum de se desligar de servios de qualquer natureza, mediante
coao ou por meio da reteno de seus documentos pessoais ou contratuais.
2 A pena aumentada de um sexto a um tero se a vtima menor de
dezoito anos, idosa, gestante, indgena ou portadora de deficincia fsica ou
mental.
Frustrao de lei sobre a nacionalizao do trabalho
Art. 204 - Frustrar, mediante fraude ou violncia, obrigao legal relativa
nacionalizao do trabalho:
Exerccio de atividade com infrao de deciso administrativa
Art. 205 - Exercer atividade, de que est impedido por deciso
administrativa:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa.
Aliciamento para o fim de emigrao
23

Art. 206 - Recrutar trabalhadores, mediante fraude, com o fim de lev-los
para territrio estrangeiro.
Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos e multa.
Aliciamento de trabalhadores de um local para outro do territrio
nacional
Art. 207 - Aliciar trabalhadores, com o fim de lev-los de uma para outra
localidade do territrio nacional:
Pena - deteno de um a trs anos, e multa.
1 Incorre na mesma pena quem recrutar trabalhadores fora da localidade
de execuo do trabalho, dentro do territrio nacional, mediante fraude ou
cobrana de qualquer quantia do trabalhador, ou, ainda, no assegurar
condies do seu retorno ao local de origem.
2 A pena aumentada de um sexto a um tero se a vtima menor de
dezoito anos, idosa, gestante, indgena ou portadora de deficincia fsica ou
mental.
Todavia, ressalte-se que somente compete Justia

Federal processar os crimes contra Organizao do
Trabalho quando violados os direitos dos trabalhadores
considerados coletivamente.
o Se o crime contra a Organizao do Trabalho que
lese
to
somente
direitos
individuais
a
competncia ser da Justia Estadual.
Ex: traficantes que obrigam comerciantes a
fechar suas portas.
Smula 115 do finado TFR.
Smula 115 do TFR: Compete Justia Federal processar e
julgar os crimes contra a organizao do trabalho, quando
tenham por objeto a organizao geral do trabalho ou
direitos dos trabalhadores considerados coletivamente.
E o caso do crime de reduo condio anloga a de

escravo? De quem a competncia para julg-lo.
o Este crime est localizado no art. 149 e no dentre
os crimes contra Organizao do Trabalho.
CAPTULO VI
DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL
SEO I
DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE PESSOAL
Art. 149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer
submetendo-o a trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer
sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer restringindo,
por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o
empregador ou preposto:
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena
1o Nas mesmas penas incorre quem:
I - cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do
trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho;
II - mantm vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se apodera de
documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de ret-lo
no local de trabalho.
2o A pena aumentada de metade, se o crime cometido:
I - contra criana ou adolescente;
II - por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem.
o Antes: este delito deveria ser processado e julgado

perante a Justia Estadual.
24

o Hoje prevalece o entendimento de que este crime
de competncia da Justia Federal ( crime contra
a Organizao do Trabalho).
STF, RE 398.041 (e tambm o STJ vai nesta
linha).
EMENTA: DIREITO PENAL E PROCESSUAL
PENAL. ART. 149 DO CDIGO PENAL.
REDUO CONDIO ANLOGA DE
ESCRAVO. TRABALHO ESCRAVO. DIGNIDADE
DA
PESSOA
HUMANA.
DIREITOS
FUNDAMENTAIS.
CRIME
CONTRA
A
COLETIVIDADE DOS TRABALHADORES. ART.
109,
VI
DA
CONSTITUIO
FEDERAL.
COMPETNCIA. JUSTIA FEDERAL. RECURSO
EXTRAORDINRIO PROVIDO. A Constituio de
1988 traz um robusto conjunto normativo que
visa proteo e efetivao dos direitos
fundamentais do ser humano. A existncia de
trabalhadores a laborar sob escolta, alguns
acorrentados, em situao de total violao da
liberdade e da autodeterminao de cada um,
configura crime contra a organizao do
trabalho. Quaisquer condutas que possam ser
tidas como violadoras no somente do sistema
de rgos e instituies com atribuies para
proteger os direitos e deveres dos trabalhadores,
mas tambm dos prprios trabalhadores,
atingindo-os em esferas que lhes so mais caras,
em que a Constituio lhes confere proteo
mxima, so enquadrveis na categoria dos
crimes contra a organizao do trabalho, se
praticadas no contexto das relaes de trabalho.
Nesses casos, a prtica do crime prevista no art.
149 do Cdigo Penal (Reduo condio
anloga a de escravo) se caracteriza como crime
contra a organizao do trabalho, de modo a
atrair a competncia da Justia federal (art. 109,
VI da Constituio) para process-lo e julg-lo.
Recurso extraordinrio conhecido e provido.
Crimes contra o Sistema Financeiro e a Ordem

Econmico-Financeira
o Para que estes crimes sejam da competncia da
Justia Federal preciso que haja previso legal.
o Na falta de previso legal a competncia da
Justia Estadual.
o Ex1: art. 26 da Lei 7.492/86 (lei que define os
crimes contra o Sistema Financeiro Nacional)
25

Art. 26. A ao penal, nos crimes previstos nesta
lei, ser promovida pelo Ministrio Pblico Federal,
perante a Justia Federal.
Pargrafo nico. Sem prejuzo do disposto no art.
268 do Cdigo de Processo Penal, aprovado pelo
Decreto-lei n 3.689, de 3 de outubro de

1941, ser admitida a assistncia da Comisso de
Valores Mobilirios - CVM, quando o crime tiver
sido praticado no mbito de atividade sujeita
disciplina e fiscalizao dessa Autarquia, e do
Banco Central do Brasil quando, fora daquela
hiptese, houver sido cometido na rbita de
atividade sujeita sua disciplina e fiscalizao.
o Ex2: Lei 4.595/1964 (a lei no fala nada sobre a

competncia da Justia Federal, logo prevalece a
competncia da Justia Estadual).
Esta lei dispe sobre a Poltica e as Instituies

Monetrias, Bancrias e Creditcias, Cria o Conselho
Monetrio Nacional e d outras providncias.
o Ex3: crime de adulterao de combustveis na lei

8.176/81 (como a lei no diz nada, a competncia
da Justia Estadual).
o Smula 498 do STF (crime contra a economia
popular, que crime contra a ordem econmicofinanceira).
Smula 498 do STF: Compete Justia dos Estados,

em ambas as instncias, o processo e o julgamento
dos crimes contra a economia popular.
o Lavagem de capitais
Em regra, a competncia da Justia
Estadual.
Todavia, a competncia ser da Justia
Federal:
Quando o crime for praticado em
detrimento de bens, servios ou
interesses da Unio, suas Autarquias
ou Empresas Pblicas.
Quando o crime antecedente for de
competncia da Justia Federal.
o Ex: crime antecedente de trfico
internacional de drogas (Caso
Abadia), a lavagem julgada
perante a Justia Federal.
f) os crimes cometidos a bordo de navio ou aeronave, ressalvada a
competncia da Justia Militar (art. 109, IX, CF/88)
26

Perceba-se que para fixarmos a competncia da Justia Federal

com base nesta hiptese, faz-se mister definirmos o que se
entende por navio e o que se entende por aeronave. Todos os dois
critrios so preestabelecidos em lei especial e deve ser levado em
considerao para a fixao da competncia da Justia Federal.
o Navio: navio a embarcao apta para a navegao em
alto-mar. Dessa forma, lancha, botes, Jet-sky no so
considerados navios, de forma que crimes cometidos nessas
situaes permitem to-somente a competncia da Justia
Estadual.
o Aeronave: De forma mais abrangente, o Cdigo Brasileiro
de Aviao, define aeronave como todo aparelho
manobrvel em vo que possa sustentar-se circular no
espao areo, mediante reaes aerodinmicas, apto a
transportar pessoas ou coisas (abrange, assim, monomotor,
bales etc).
Ressalte-se, ainda, que firme o entendimento da
doutrina e da jurisprudncia ptria no sentido de que
crime cometido perante navio ainda no porto, bem
como em avio ainda em solo, no afasta a
competncia da Justia Federal. Dessa forma, uma
vez praticados no navio ou na aeronave, mesmo que
no estejam, respectivamente, em alto-mar ou em
espao areo, a competncia continua sendo da
Justia Federal. Bem diferente, todavia, o crime
praticado na sala de embarque, que no permite o
julgamento na Justia Federal, sendo de competncia
da Justia Estadual.
Tratando-se de crime cometido a bordo de navio ou
aeronave, o art. 89 e 90, ambos do CPP, fixam qual
juiz federal ter competncia para julgar tais delitos:
Art. 89. Os crimes cometidos em qualquer embarcao nas guas
territoriais da Repblica, ou nos rios e lagos fronteirios, bem como a
bordo de embarcaes nacionais, em alto-mar, sero processados e
julgados pela justia do primeiro porto brasileiro em que tocar a
embarcao, aps o crime, ou, quando se afastar do Pas, pela do
ltimo em que houver tocado.
Art. 90. Os crimes praticados a bordo de aeronave nacional, dentro do
espao areo correspondente ao territrio brasileiro, ou ao alto-mar, ou
a bordo de aeronave estrangeira, dentro do espao areo correspondente
ao territrio nacional, sero processados e julgados pela justia da
comarca em cujo territrio se verificar o pouso aps o crime, ou
pela da comarca de onde houver partido a aeronave.
G) Disputa sobre direitos indgenas (art. 109, XI, CF/88)

27

A competncia da Justia Federal s existir quando o crime

cometido envolver o interesse da coletividade indgena, isto ,
quando o crime praticado envolver direito indgena. Os direitos
dos ndios constam, expressamente, no art. 231 da CF/88.
Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes,
lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que
tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer
respeitar todos os seus bens.
1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles
habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades
produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais
necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e
cultural, segundo seus usos, costumes e tradies.
2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua
posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo,
dos rios e dos lagos nelas existentes.
3 - O aproveitamento dos recursos hdricos, includos os potenciais
energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas minerais em terras indgenas
s podem ser efetivados com autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as
comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados
da lavra, na forma da lei.
4 - As terras de que trata este artigo so inalienveis e indisponveis, e os
direitos sobre elas, imprescritveis.
5 - vedada a remoo dos grupos indgenas de suas terras, salvo, "ad
referendum" do Congresso Nacional, em caso de catstrofe ou epidemia que
ponha em risco sua populao, ou no interesse da soberania do Pas, aps
deliberao do Congresso Nacional, garantido, em qualquer hiptese, o
retorno imediato logo que cesse o risco.
6 - So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos, os atos que
tenham por objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras a que se refere
este artigo, ou a explorao das riquezas naturais do solo, dos rios e dos
lagos nelas existentes, ressalvado relevante interesse pblico da Unio,
segundo o que dispuser lei complementar, no gerando a nulidade e a
extino direito a indenizao ou a aes contra a Unio, salvo, na forma da
lei, quanto s benfeitorias derivadas da ocupao de boa f.
7 - No se aplica s terras indgenas o disposto no art. 174, 3 e 4.
o Assim, crime praticado contra indgena isoladamente, sem

que se afete interesse da coletividade, julgado na Justia
Estadual. Assim, sendo o ndio (considerado isoladamente),
autor ou vtima, a competncia ser da Justia Estadual
(Smula 140 do STJ).
Smula 140 do STJ: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime
em que o indgena figure como autor ou vtima.
1.2.4.3. Competncia em razo da natureza da infrao

Dentro de competncia em razo da matria, o Cdigo de Processo
Penal regula, ainda, a competncia em razo da natureza da
infrao. E a competncia em razo da natureza da infrao, nos
faz encontrar qual Juzo ter competncia para o julgamento do
crime. Se foi encontrada qual a Justia competente, a
competncia em razo da natureza da infrao permite que seja
encontrada o juzo especifico que julgar a infrao penal.
28

o Todavia, o estudo da competncia em razo da natureza da
infrao remonta aos Cdigos de Organizao Judiciria de
cada Estado, que pode distribuir a competncia das varas
criminais em razo de um critrio poltico eleito pelo
legislador local. exatamente isso que consta no art. 74 do
CPP. Dessa forma, como humanamente impossvel
estudar o Cdigo de Organizao Judiciria de todos os
Estados da Federao, apenas fica registrado que a anlise
dessa forma de competncia feita pelo Cdigo Local de
Organizao Judiciria.
Porm, excepcionalmente, a Constituio Federal
desceu as mincias e regulamentou duas formas de
competncia em razo da natureza da infrao:
A competncia do Tribunal do Jri: o
Tribunal do Jri tem competncia para o
julgamento dos crimes dolosos contra a vida
previstos no Captulo I, do Ttulo I, da parte
especial do CP (Homicdio, induzimento,
instigao e auxlio a suicdio, infanticdio e
aborto). A previso da competncia do Tribunal
do Jri consta do art. 5, XXXVIII, d,CF/88.
Perceba-se, assim, que nem todo crime em que
haja morte da competncia do Tribunal do
Jri (Latrocnio, crimes culposos que resultem
morte, genocdio etc).
A competncia dos Juizados Especiais
Criminais: Na forma do art. 98, I, da CF/88, os
Juizados
Especiais
Criminais
possuem
competncia para o julgamento das infraes de
menor potencial ofensivo assim definidas em
lei. O art. 61 da Lei n 9.099/95, aplicvel,
nesse ponto, tanto aos Juizados Especiais
estaduais quanto federais, afirma que infraes
de menor potencial ofensivo (IMPO), so os
crimes cuja pena mxima no exceda dois anos,
bem como as contravenes penais, qualquer
que seja sua penal, independentemente do
cmulo com pena de multa ou de sujeio a
procedimento especial.
1.2.5. Competncia Ratione Loci (em razo do local)
A competncia ratione loci, ou a competncia em razo do local,
definida, como o prprio nome diz, pelo local do crime. Em ltima
29

anlise, encontrada a Justia Competente, qual juzo ser o
territorialmente competente. Saber qual juzo ter competncia
estudar a competncia ratione loci. O estudo da competncia em
razo do local perpassa por trs regras fundamentais:
o 1 Regra: para descobrirmos a primeira regra fundamental,
a doutrina e a jurisprudncia afirmam que existem trs
teorias fundamentais:
Teoria do Resultado: por essa teoria, o juiz
territorialmente competente o que atua no local da
consumao do crime. O juiz que atua na comarca
onde o crime se consumou o juiz que julgar o caso.
Foi a teoria adotada como regra geral do CPP (art.
70).
Teoria da Atividade: pela teoria da atividade, o juiz
competente aquele que atua no local onde a
ao/omisso foi praticada. Assim, a competncia
seria firmada pelo local onde os atos executrios
foram praticados. A teoria da atividade tambm foi
adotada pelo Brasil em alguns casos: a) a
competncia dos juizados especiais criminais, que
firmada pelo local da ao (art. 63, CP); b) na
hiptese de tentativa, visto que na tentativa no h
consumao. Logo, como o agente no conseguiu
consumar o delito, a competncia ser firmada no
local da ao (o local onde foi praticado o ltimo ato
executrio). Tal regra consta do art. 70, caput,
segunda parte, CPP; c) crime dolosos contra a
vida, consoante a jurisprudncia do STJ, que vem
entendendo que nesses crimes o local da conduta o
melhor local para a colheira probatria e o local onde
a sociedade foi efetivamente vitimada.
Teoria da Ubiquidade: Com aplicao excepcional no
CPP, tal teoria afirma ser competente tanto o local da
conduta quanto o local do resultado. A teoria da
ubiqidade foi adotada, no CPP, para os crimes a
distncia, isto , aqueles onde a conduta ocorre em
um pas e o resultado em outro. Dessa forma, ser
competente o juiz que, no Brasil, ocorrer a conduta
(se o resultado ocorrer no estrangeiro) ou o resultado
(se a conduta ocorreu no estrangeiro), na forma do
art. 70, 1 e 2 do CPP.
CAPTULO I
DA COMPETNCIA PELO LUGAR DA INFRAO
30

Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que
se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for
praticado o ltimo ato de execuo.
1o Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se
consumar fora dele, a competncia ser determinada pelo lugar em que
tiver sido praticado, no Brasil, o ltimo ato de execuo.
2o Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio
nacional, ser competente o juiz do lugar em que o crime, embora
parcialmente, tenha produzido ou devia produzir seu resultado.
o 2 regra fundamental: caso nenhuma das teorias acima

tenha aplicao, isto , caso a regra geral no consiga ser
aplicada (no se sabe o local da consumao) nem seja
possvel a aplicao das teorias que a excepcionam, surge a
segunda regra fundamental. E por tal regra, a competncia
ser determinada pelo domiclio ou residncia do ru.
Domicilio da vtima no define competncia no Processo
Penal. Excepcionando a regra geral do Cdigo, dispe o CPP
que nos casos de exclusiva ao penal privada, o querelante
poder preferir o foro do domiclio ou da residncia do ru,
mesmo que conhecido o local da infrao penal (art. 73,
CPP).
CAPTULO II
DA COMPETNCIA PELO DOMICLIO OU RESIDNCIA DO RU
Art. 72. No sendo conhecido o lugar da infrao, a competncia regular-se-
pelo domiclio ou residncia do ru.
1o Se o ru tiver mais de uma residncia, a competncia firmar-se- pela
preveno.
2o Se o ru no tiver residncia certa ou for ignorado o seu paradeiro, ser
competente o juiz que primeiro tomar conhecimento do fato.
Art. 73. Nos casos de exclusiva ao privada, o querelante poder preferir o foro
de domiclio ou da residncia do ru, ainda quando conhecido o lugar da infrao
o 3 regra: quando no seja possvel a aplicao das regras

acima (local da consumao nem o domiclio ou residncia
do ru), aplica-se a terceira regra. E por meio desta terceira
regra, aplica-se a noo de preveno. Isto , preveno,
que vem da idia de antecipao, quer dizer que, incerto o
local da consumao ou desconhecido o domicilio ou
residncia do ru, o juiz competente ser aquele que
primeiro pratica um ato do processo (recebimento da
denncia ou queixa) ou aquele que, ainda na fase do
inqurito, pratica medidas cautelares referentes ao futuro
processo
(ex.:
decretao
de
interceptao
telefnica/decretao da priso preventiva. Incrivelmente,
no Brasil, a preveno modo de fixao de competncia,
de modo que o magistrado, mesmo atuando na fase do
inqurito, onde no h contraditrio nem ampla defesa,
julgar o processo. Todavia, adotando a concepo do
direito comparado, o novo CPP, que est tramitando no
Congresso Nacional, adotou o Juiz das Garantias, proibindo
o juiz que decidiu algo na fase do inqurito fique impedido
de julgar a ao penal.
31

A preveno nos lembrada pelo CPP em vrias hipteses:
Art. 70, 3o Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies,
ou quando incerta a jurisdio por ter sido a infrao consumada ou tentada nas
divisas de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno.
Art. 71. Tratando-se de infrao continuada ou permanente, praticada em
territrio de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno.
Art. 72, 1o Se o ru tiver mais de uma residncia, a competncia firmar-se-
pela preveno.
2o Se o ru no tiver residncia certa ou for ignorado o seu paradeiro, ser
competente o juiz que primeiro tomar conhecimento do fato.
Casustica: A jurisprudncia ou mesmo a doutrina, em algumas

hipteses, nos mostra importantes regras de fixao de
competncia:
o Apropriao Indbita: Determina-se o foro competente com
base no local em que deveria ser realizada a prestao de
contas.
o Crimes formais (ex.: extorso praticada por meio de
comunicao telefnica): O crime consuma-se no local em
que a vtima constrangida, pouco importando o local da
obteno da vantagem ilcita (que mero exaurimento e o
exaurimento no determina a competncia).
o Crime de estelionato praticado mediante falsificao de
cheque: Compete ao juzo do local da obteno da vantagem
ilcita processar e julgar crime de estelionato cometido
mediante falsificao de cheque (Smula 148 do STJ).
o Crime de estelionato mediante cheque sem fundos: o foro
competente para o processo e julgamento dos crimes de
estelionato, sob a modalidade da emisso dolosa de cheque
sem proviso de fundos, o do local onde se deu a recusa
do pagamento pelo sacado (Smula 521 do STF e 244 do
STJ).
1.2.6. Competncia ratione funcione/em razo da funo
Trata-se da competncia determinada pela Constituio Federal
com o objetivo de que certas pessoas, em razo do cargo ou
relevante funo que ostentam, sejam julgados em determinado
Tribunal. Trata-se, assim, do que a doutrina chama de
Prerrogativa de Funo.
Segue, abaixo, a competncia para o julgamento dos crimes
comuns:
STF
Executivo
Legislativo
Judicirio
1) Presidente
2) Vice-Presidente
3)Ministros
de
Estado (Presidente
1) Senadores
2)
Deputados
Federais
Ministros
dos
Tribunais
Superiores
(STF,
STJ, TST, TSE e
Outras
autoridades
1) MPU: PGR
2) Ministros do
TCU
3)
32

do BACEN, chefe
da AGU, CGU)
STJ
Governador
Vice Governador e
Secretrios
no
foram
contemplados
No h previso
constitucional
de
nenhuma
autoridade
do
legislativo com foro
no STJ
TRF
TJ
STM)
Comandantes
das
Foras
Armadas
4) Chefe de
misso
diplomtica
permanente
Os membros dos
Tribunais
Regionais
e
os
membros
dos
Tribunais
Estaduais
MPU:
os
membros que
atuam
originariamente
perante
Tribunal
(Procuradores
Regionais)
2) Conselheiro
de TCE e TCM
Os membros do
MPU
que
atuam
no
primeiro grau.
Os que atuam
perante
Tribunal
so
julgados
perante o STJ.
O
Chefe
da
carreira
julgado no STF.
Todos
os
membros
do
MP
Estadual
(Promotor
e
Procurador, at
mesmo o Geral
de Justia).
Juzes Federais de
1 grau
Prefeito
Caso
prefeito
pratique
crime
federal,
a
competncia do
TRF; caso pratique
crime eleitoral a
competncia do
TER (Smula 702
do STF)
Deputados
Estaduais (recente
deciso do STF)
Caso
Deputado
Estadual pratique
crime federal, a
competncia do
TRF; caso pratique
crime eleitoral, a
competncia do
TER. Essa posio
tranqila no STF
Juzes Estaduais
de 1 grau
Caso
Juiz
Estadual pratique
crime federal, a
competncia no
do TRF.
Cuidado,
membro
MPDFT,
pertence
MPU
o
do
ao
o As autoridades que so julgadas no TJ ou TRF se

praticarem crime eleitoral, sero julgados perante o
TRE. Essa regra no vale para a competncia do STJ
nem para o STF, de modo que se as autoridades que
so julgadas nesse Tribunal, sero julgadas pelo seu
Tribunal de origem e no pelo TSE.
o Investigao ou indiciamento contra a autoridade
dotada de foro por prerrogativa de funo:
Modificando entendimento anterior, a atual posio
do STF no sentido de que o incio de inqurito
policial ou o ato de indiciamento de autoridade
detentora de foro por prerrogativa de funo somente
pode ocorrer por autorizao expressa do Ministro ou
Desembagador Relator do feito perante o Tribunal no
qual, a autoridade com foro por prerrogativa,
detentora do benefcio (HC 91.437/PI).
33

o Tempo do crime x Foro por prerrogativa de

funo: No podemos confundir quando termina e
quando comea o foro por prerrogativa de funo:
Crime
cometido
antes
do
exerccio
funcional
O
agente
passa a gozar
do benefcio a
partir
da
assuno
do
cargo ou da
diplomao na
funo eletiva
Crime
cometido
durante
o
exerccio
funcional
O agente faz
juz ao foro por
prerrogativa
enquanto
estiver
no
exerccio
do
cargo
ou
mandato
eletivo
Cessao
exerccio
funcional
do
Ao
de
improbidade
administrativa
Em nenhuma
hiptese
haver
a
prerrogativa de
funo
(Smula
451
do STF), salvo,
segundo
recente deciso
do
STF,
quando
o
pedido
de
renncia
acarrete
impunidade
Em
nenhuma
hiptese
haver
prerrogativa
de
funo. Todavia,
decidiu o STF
competir a ele
julgar a ao de
improbidade
contra
seus
prprios
membros
(Pet
3211/DF). Nesse
sentido tambm o
STJ
(Rcl
2790/SC)
o Autoridade com foro por prerrogativa sendo vtima

de crime: Caso determinada autoridade detentora de
foro por prerrogativa de funo, no existir qualquer
prerrogativa de foro, uma vez que tal prerrogativa
somente existe quando a autoridade praticar algum
crime, sendo, portanto, o sujeito ativo da conduta
delituosa. Ademais, praticado o crime quando ainda
no era detentor do cargo ou mandato, uma vez
tomado posse ou diplomado, a competncia passar a
ser do respectivo Tribunal, mesmo que j tenha sido
proposta sentena.
o Exceo da verdade: De acordo com o art. 85 do
CPP, nos processos por crimes contra a honra, em
que forem querelantes as pessoas que a Constituio
garante foro por prerrogativa de funo, ao respectivo
Tribunal caber o julgamento, quando oposta e
admitida, da exceo da verdade. A justificativa para
tal regra clara: movida ao penal privada por crime
de calnia por querelante dotado de foro por
prerrogativa de funo, o processo dever correr
perante o juiz de primeiro grau. Ocorre que, oposta
exceo da verdade pelo querelado (art. 138, 3, CP)
ou seja, propondo-se o acusado a demonstrar a
verdade do fato que imputou ao querelante, tem-se
que, do julgamento da exceo da verdade, poder
resultar o reconhecimento da prtica de crime, razo
pela qual seu julgamento deve ficar a cargo do
34

Tribunal competente de acordo com o foro por
prerrogativa de funo (ExVerd 42/ES, Corte
Especial, STJ, DJ 03/09/2007).
Como a competncia por prerrogativa de funo
limita-se seara criminal, prevalece o
entendimento de que o art. 85 somente se
aplica exceo da verdade oposta em relao
ao crime de calnia, crime que tem como
elementar a falsa imputao de fato definido
como crime, no se aplicando, assim, a
excepcional hiptese de autorizao de exceo
da verdade no crime de difamao (se o agente
for funcionrio pblico). Nesse sentido a
posio do STF (AP 305/QO-QO/DF, DJ
10/09/2003).
Do julgamento da exceo da verdade pelo
Tribunal pode resultar:
a) rejeio do pedido: caso o Tribunal
conclua por rejeitar o pedido, isto , que
no tenha sido provada a veracidade da
imputao feita pelo querelado, a exceo
da retorna comarca de origem, a fim de
que o juiz de primeiro grau d
continuidade ao julgamento do crime;
b) acolhimento do pedido: se o Tribunal
concluir que a imputao verdadeira,
deve o juiz de primeiro grau absolver o
querelado em virtude da atipicidade de
sua conduta, eis que afastada a
elementar do crime de calnia, qual seja,
a falsidade da imputao. Diante do
reconhecimento, em tese, da prtica de
fato definido como crime pela autoridade,
deve o Desembargador ou Ministro
Relator encaminhar os autos ao MP para,
se for o caso, iniciar a investigao ou
propor eventual denncia.
Crimes de responsabilidade: matria j estudada quando da
anlise da jurisdio poltica ou extraordinria, adotado o
conceito estrito pela Constituio, crimes de responsabilidade
so aqueles que somente determinados agentes polticos podem
praticar. No tm natureza jurdica de infrao penal, mas sim de
infrao poltico administrativa, da porque imprprio
chamarmos de crime de responsabilidade. Todavia, a CF/88
35

dispe de prerrogativa de funo a certas autoridades que
praticarem essas condutas:
rgo Julgador
Senado Federal
Cmara dos Deputados

Assemblia Legislativa do Estado
Cmara dos Vereadores
Autoridade que ser julgada

1) Presidente da Repblica
2) Vice Presidente da Repblica
3) Senadores
4) PGR
5) Membros do CNJ e do CNMP
6) Ministros de Estados e Comandantes das
Foras Armadas quando praticarem crimes
conexos ao do Presidente ou Vice
7) AGU
Deputados Federais
Deputados Estaduais
Prefeitos
o Governadores e PGJ quando cometer crime de

responsabilidade conexo: O Governador e o PGJ,
quando cometer crime de responsabilidade conexo
ao Governador, ser julgado por um Tribunal
Especial (art. 78, 3, Lei n1.079/50), composto
por
5
membros
do
Legislativo
e
5
Desembargadores, sob a Presidncia do Presidente
do TJ Local, que ter direito a voto em caso de
empate). Dessa forma, havendo regra especfica
prevista para essas autoridades, e to somente
para elas, ser inconstitucional dispositivo da
Constituio Estadual que disponha sobre crime
de responsabilidade e seu respectivo processo e
julgamento (Smula 722 do STF).
o Demais autoridades: Possuem a prerrogativa de
serem julgadas, nos crimes de responsabilidade,
pelo mesmo Tribunal que sero julgados se
praticarem crimes comuns.
1.3. Modificao de competncia
Em determinadas circunstncias, em virtude da ntima relao
entre dois ou mais fatos delituosos, ou entre duas ou mais
pessoas que praticaram o mesmo crime, apresenta-se conveniente
a reunio de todos eles em um s processo, com objetivo de que
haja um julgamento nico. Com isso, contribui-se para celeridade
e economia processual, bem como se permite que o rgo
jurisdicional tenha uma perfeita viso do quadro probatrio,
evitando-se, assim, a existncia de decises contraditrias. Para a
soluo dessas regras, regula o CPP os critrios que autorizam a
modificao de competncia: a conexo e a continncia (art. 76 a
82 do CPP).
36

O que se entende por conexo e continncia? So dois institutos
pontuais, previstos no CPP, que vo permitir reunir, no mesmo
processo, crimes ou criminosos que poderiam ter sido julgados de
forma separada. A doutrina majoritria entende que so dois
institutos de deslocamento da competncia.
o Conexo: a interligao entre dois ou mais delitos, e
que por isso, devem ser julgado em um s processo. E
quais so os critrios ou modalidades de conexo? So
trs:
Conexo intersubjetiva: a interligao de dois ou

mais crimes praticados por duas ou mais pessoas.
Nesse caso, sempre haver concurso material de
crimes (art. 69 do CP). A conexo intersubjetiva se
subdivide em trs espcies:
(i) por simultaneidade: a interligao de dois
ou mais crimes (conexo) praticados por duas
ou mais pessoas (intersubjetiva) praticados na
mesma circunstncia de tempo e espao (por
simultaneidade). Ex.: brigas no estdio.
(ii) por concurso ou concursal: a interligao de
dois ou mais crimes (conexo) praticados por
duas
ou
mais
pessoas
(intersubjetiva)
combinadas entre si (por concurso). Ex.: casal
Nardoni praticou supostamente homicdio
qualificado e fraude processual combinados
com um nico propsito: matar a criana.
(iii) por reciprocidade: a interligao de dois ou
mais crimes (conexo) praticados por duas ou
mais pessoas (intersubjetiva) uma contra as
outras (reciprocidade). Ex.: leses corporais
recprocas (obs.: rixa no exemplo por ser
crime nico).
Conexo lgica ou teleolgica ou finalista: a

interligao de dois ou mais crimes cometidos com
intuito lucrativo, assim entendido o intuito
financeiro (ex.: matar o comparsa para ficar pra si
com o produto do crime antecedente) ou
processual (ex.: ocultao de cadver para ficar
impune em razo do crime antecedente). Nela um
crime praticado para levar vantagem, para criar
impunidade ou para ocultar um delito anterior.
Conexo probatria: a interligao de dois ou

mais crimes, onde a prova da existncia de um
condio sine qua non para revelar a ocorrncia de
37

outro delito. Ex.: Lavagem de capitais com o delito
que o antecede (trfico de drogas, etc.,), que
funciona como pressuposto lgico para a
tipificao da conduta de lavagem de dinheiro.
o Continncia: segundo Tourinho Filho, a continncia se
caracteriza pela assimilao de um crime por outro, isto
, quando um s delito praticado por duas ou mais
pessoas ou quando, uma s conduta, provoca dois ou
mais resultados. O que define objetivamente a
continncia o fator unicidade: existe apenas um s
delito (i) praticado por duas ou mais pessoas ou (ii)
quando, uma s conduta, provoca mais de um resultado.
Logo, so modalidades de continncia:
Continncia por cumulao subjetiva: caracterizase quando um s delito praticado por duas ou
mais pessoas. Quando duas ou mais pessoas
praticam um mesmo crime, so julgadas no
mesmo processo por continncia por cumulao
subjetiva (ex.: rixa, concurso de pessoas etc).
Continncia por cumulao objetiva: caracteriza-se

quando uma s conduta provoca dois ou mais
resultados. o caso do concurso formal de crimes
(art. 70, 73 e 74, todos do CP).
Art. 70 do CP - Quando o agente, mediante uma s ao ou
omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplicase-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente
uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at
metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a
ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes resultam de
desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo
anterior.(Redao
dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
Pargrafo nico - No poder a pena exceder a que seria cabvel
(Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
pela regra do art. 69 deste Cdigo.
Art. 73 do CP - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios

de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que
pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se
tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao
disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm
atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a
regra do art. 70 deste Cdigo.(Redao
dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984).

Art. 74 do CP - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por
acidente ou erro na execuo do crime, sobrevm resultado
diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato
previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado
pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.
38

(Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
1.3.1. Foro prevalente
So regras onde o juiz ou Tribunal chamar para si o julgamento
de todos os crimes ou de todos os criminosos nas hipteses de
conexo ou de continncia. Em ltima anlise, estudar o foro
prevalente estudar qual juiz ou tribunal julgar o caso se
houver conexo ou continncia. Para tanto, faz-se mister
estudarmos as regras do foro prevalente. Isto , as regras de
conexo e continncia, segundo seus efeitos, importaro na
atrao dos processos ou dos criminosos perante um s
magistrado, para que, em julgamento simultneo, seja prolatada
a efetiva deciso.
o Todavia, por fora do disposto no art. 79 do CPP, a
conexo e continncia no importaro unidade de
julgamento quando:
No concurso entre a jurisdio comum e a

militar: a justia militar competncia firmada
em razo da matria, de modo que s est
autorizada a julgar crimes militares, no estando
a autorizada a julgar crime comum, de modo que
crime militar conexo a crime comum, deve haver
ciso processual.
No concurso entre a jurisdio comum e a

prtica de atos infracionais: nesse caso, no
pode haver reunio de processos para julgamento
simultneo, j que a competncia da vara da
infncia e juventude para julgar atos infracionais
competncia absoluta, no podendo ser
autorizada a reunio de processos, mas sim a
ciso processual, cada qual sendo julgada perante
magistrados diversos.
Quando um dos casos j foi julgado: quando um

dos feitos j foi julgado, no h necessidade da
reunio de processo para julgamento simultneo
(Smula 235 do STJ);
Quando um dos corrus for revel ou se o

processo estiver suspenso por supervenincia
de doena mental posterior ao cometimento
do crime (art. 152 do CPP): nesse caso, sendo
um correu revel, no existir unidade de
39

julgamento. A mesma regra vale para um dos
corrus que estava acometido de doena mental
posterior ao cometimento do crime (art. 152 do
CPP). Essa hiptese encontra-se no art. 79, 1 e
2 do CPP.
o Fora essas situaes, a conexo e a continncia
importaro reunio de processos perante o mesmo
magistrado para o julgamento simultneo. Agora, qual
juiz ter fora atrativa em relao aos demais? Para
tanto existem algumas regras especiais:
1 regra: Justia Federal x Justia Estadual: segundo
o STJ, na Smula 122, a competncia da Justia
Federal prevalece em relao a competncia da justia
Estadual. Dessa forma, imagine que dois crimes
praticados em conexo, mas um foi da justia federal
e outro na justia estadual, nesse caso, a justia
federal julgar todos os crimes.
2 regra: Tribunal do Jri x demais rgos da justia
comum: A competncia do Jri prevalece sobre a
competncia dos demais rgos da justia comum,
julgando os crimes dolosos contra a vida e os demais
crimes que lhe forem conexos, salvo nos seguintes
casos: a) existncia de crime militar; b) existncia de
crime eleitoral; c) crime eleitoral. Caso determinada
infrao de menor potencial ofensivo for praticada em
conexo com o crime doloso contra a vida, todos os
crimes iro a Jri Popular, por fora do disposto na
Lei dos Juizados Especiais.
3 regra: Jurisdio de maior hierarquia x
jurisdio de menor hierarquia: a competncia da
jurisdio de maior hierarquia prevalece sobre a
competncia da jurisdio de menor hierarquia.
Dessa forma, caso um deputado federal pratique um
crime com um particular, ambos sero julgados no
STF (Smula 704 do STF). Todavia, essa regra no
vale quando o crime praticado for o crime doloso
contra a vida, uma vez que a competncia do Tribunal
do Jri tambm constitucional, devendo haver
nesse caso ciso processual.
4 Regra: rgos jurisdicionais da mesma justia e da
mesma hierarquia concorrendo.
1.3.2. Separao facultativa de processos (art. 80, CPP).
40

O art. 79 do CPP dispe acerca da separao obrigatria de

processos. O art. 80 do CPP, todavia, dispe sobre as hipteses
onde a separao de processos, por fora da conexo ou
continncia, facultativa, isto , por determinao judicial
atendidos as seguintes hipteses:
o Crime praticado em circunstncias de tempo e local
diversos
o Quando houver excessivo nmero de acusados para no
prejudicar o prazo da priso cautelar
o Quando houver relevante razes reconhecidas pelo juiz.
1.4. Conflito de competncia
um incidente processual de competncia originria de um

tribunal (sempre julgado por um tribunal) e tem por objeto um
conflito entre dois ou mais juzos sobre a competncia para julgar
determinada(s) causa(s).
O conflito de competncia pode ser negativo ou positivo.

o Ser positivo quando ambos os juzes esto brigando para
julgar a causa (mais raro)
o Ser negativo quando ambos se afirmam incompetentes
(mais comum).
Pode ser por qualquer dos juzos conflitantes, pelas partes ou pelo
MP.
o O MP tem que intervir em qualquer conflito de competncia
caso de interveno obrigatria do MP. Se o conflito no
for suscitado pelo MP ele tem que intervir.
O conflito pode ser:

o Juiz X Juiz
o Juiz X Tribunal
o Tribunal X Tribunal
Jamais pode haver conflito entre rgos que tenham diferencial

hierrquico.
o No h conflito de juiz com seu prprio tribunal.
Ex: Juiz/BA X TJ/BA
o Por isso no h conflito entre TJ (ou TRF) e STJ, pois
prevalece o que disser o STJ.
O STJ pode conflitar com o TST, TRT, TSE ou TRE.
o Nunca h conflito que envolva o STF, pois o tribunal
mximo.
41

No h conflito no caso da smula 59 do STJ.

Smula 59 do STF: NO HA CONFLITO DE COMPETNCIA SE J
EXISTE SENTENA COM TRNSITO EM JULGADO, PROFERIDA POR
UM DOS JUIZOS CONFLITANTES.
Para o processo civil importante conhecer a competncia para

julgar conflito de competncia dos seguintes tribunais:
STF
S julga conflito se houver
tribunal superior envolvido.
TRF 1
BA
MG
DF
GO
TO
PI
MA
PA
AP
RR
AM
RO
AC
MT
TRF 2
RJ
ES
STJ
Julga todos os demais casos.
TRF 3
SP
MS
TRF / TJ
S julga conflito entre juzes a
eles vinculados.
TRF 4
SC
RS
PR
TRF 5
SE
AL
PE
PB
RN
CE
Conflito de competncia nos Juizados Especiais Criminais

Hipteses:
a) conflito entre juzes do juizado vinculados a mesma turma
recursal: competncia da turma recursal;
b) conflito entre juzes do juizado vinculados a turma recursais
diversas: competncia do TJ ou TRF;
c) conflito entre juiz comum e juiz dos juizados vinculados ao
mesmo tribunal:
o A Smula 348 do STJ, dizia que a competncia para
dirimir conflito entre juiz comum e juiz dos juizados
era do STJ.
Smula 348 do STJ: Compete ao Superior Tribunal de Justia decidir
os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal,
ainda que da mesma seo judiciria.
o Porm, o STF, decidiu que se o juiz do juizado e o juiz

federal esto submetidos jurisdio do mesmo TRF,
caber a este TRF o julgamento do conflito de
42

competncia. (RE 590409, Relator(a): Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, Tribunal Pleno,
julgado em
26/08/2009, REPERCUSSO GERAL - MRITO DJe204 DIVULG 28-10-2009 PUBLIC 29-10-2009
EMENT VOL-02380-07 PP-01403). Em virtude dessa
deciso, o STJ cancelou a sua smula e editou a
Smula 428.
d) conflito entre juiz do juizado e juiz comum vinculados a
Tribunais diversos: competncia do STJ.
Fique por dentro
Querido aluno,
Com o objetivo de melhor aprofundamento da matria, no final de
cada apostila disponibilizaremos um espao para o conhecimento das
principais decises do STF e do STJ acerca do assunto relacionado
nessa apostila. Todas as notcias so extradas do site do STF e do STJ,
fonte inesgotvel de conhecimento. Tenha certeza que uma misso
rdua, mas essa apostila preparada com muito carinho para vocs,
queridos alunos e amigos,
Qualquer dvida, crtica ou sugesto meu e-mail ser uma porta
aberta entre nossos contatos. Terei o prazer em responder todos eles.
Saibam que um estudo organizado fundamental: livro, caderno, cdigo
e jurisprudncia do STF e do STJ so imprescindveis. Portanto,
preparem seus cavalos para a batalha, mas apenas o Senhor que
dar a vitria (sagradas escrituras). A vitria uma certeza que vir no
tempo certo. Tenha f em Deus e faa a sua parte. Um forte abrao.
Do amigo
Andr Cerqueira.
1) Supremo afasta a proibio de progresso de regime nos crimes hediondos (notcia de
02 de outubro de 2006).
Por seis votos a cinco, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF) reconheceu a
inconstitucionalidade do pargrafo 1 do artigo 2 da Lei 8.072/90 que proibia a progresso
de regime de cumprimento de pena nos crimes hediondos. O assunto foi analisado no Habeas
Corpus (HC) 82959 impetrado por Osas de Campos, condenado a 12 anos e trs meses de
recluso por molestar trs crianas entre 6 e 8 anos de idade (atentado violento ao pudor).
Na prtica, a deciso do Supremo, que deferiu o HC, se resume a afastar a proibio da
progresso do regime de cumprimento da pena aos rus condenados pela prtica de crimes
hediondos. Caber ao juiz da execuo penal, segundo o Plenrio, analisar os pedidos de
progresso considerando o comportamento de cada apenado o que caracteriza a
individualizao da pena.
Como a deciso se deu no controle difuso de constitucionalidade (anlise dos efeitos da lei no
caso concreto), a deciso do Supremo ter que ser comunicada ao Senado para que o
parlamento providencie a suspenso da eficcia do dispositivo declarado inconstitucional. O
Plenrio ressaltou, ainda, que a declarao de inconstitucionalidade no gerar conseqncias
jurdicas com relao a penas j extintas.
43

Voto-vista
O julgamento do caso foi retomado hoje (23/2) com a leitura do voto-vista da ministra Ellen
Gracie. Ela decidiu acompanhar a divergncia levantada pelo ministro Carlos Velloso e indeferiu
o habeas. Para Ellen Gracie, ao vedar a progresso de regime nos crimes hediondos, o legislador
nada mais fez do que seguir a trilha do constituinte que discriminou determinados delitos,
privando seus autores de alguns benefcios penais.
O instituto da individualizao da pena no fica comprometido apenas porque o legislador no
permitiu ao juiz uma dada opo, ressaltou a ministra, e acrescentou que a escolha do juiz em
matria de pena est submetida ao princpio da legalidade.
Ellen Gracie concluiu que a restrio no apresenta afronta norma constitucional que
preconiza o princpio da individualizao da pena representando apenas opo de poltica
criminal. difcil admitir desse grande complexo de normas que constitui o arcabouo do
instituto da individualizao da pena e da sua execuo, que a restrio na aplicao de uma
nica dessas normas, por opo de poltica criminal, possa afetar todo o instituto, declarou.
Votos favorveis
O ministro Eros Grau, que votou em seguida, acompanhou o voto do relator, ministro Marco
Aurlio, deferindo o HC. Eros Grau ressaltou que a proibio da progresso de regime afronta o
princpio da individualizao da pena. Sustentou que o legislador no pode impor regra fixa que
impea o julgador de individualizar caso a caso a pena do condenado. O cumprimento da pena
em regime integral, por ser cruel e desumano importa violao a esses preceitos
constitucionais, disse.
Por fim, Grau afirmou que a declarao de inconstitucionalidade da proibio da progresso de
regime no configurar, de modo algum, a abertura de portas dos presdios j que a deciso
final caber ao juiz da execuo penal.
O ministro Seplveda Pertence tambm votou pela inconstitucionalidade da norma. De nada
vale individualizar a pena no momento da aplicao, se a execuo, em razo da natureza do
crime, far que penas idnticas, segundo os critrios da individualizao, signifiquem coisas
absolutamente diversas quanto a sua efetiva execuo.
De acordo com Pertence, ningum tem dvidas de que a mesma pena de trs anos de recluso
imposta a algum que cometeu crime por peculato e ao vapozeiro (popular avio) do fornecedor
de maconha na favela so coisas diferentes, se uma pode ser cumprida com os mais liberais
substitutivos e a outra ter de ser cumprida pelo encarceramento em regime fechado durante
toda a sua durao.
Ainda segundo Pertence, esse movimento de exacerbao de penas como soluo ou como
arma bastante ao combate criminalidade s tem servido a finalidades retricas e simblicas.
Tambm j haviam reconhecido a inconstitucionalidade da proibio da progresso de regime,
votando com o relator, os ministros Carlos Ayres Britto, Cezar Peluso e Gilmar Mendes.
Voto do relator
O ministro Marco Aurlio entendeu que a garantia de individualizao da pena inserida no rol
dos direitos assegurados pelo artigo 5 da Constituio Federal, inclui a fase de execuo da
pena aplicada e, por isso, no seria vivel afastar a possibilidade de progresso do respectivo
regime de cumprimento da pena.
Para o ministro-relator, a edio da lei de tortura (9.455/97), que permite a progresso, indica a
necessidade de igual tratamento para os outros delitos rotulados hediondos e corresponde a
uma derrogao implcita da norma do pargrafo 1 do artigo 2 do mencionado texto legal.
44

O ministro ainda sustentou, em entrevista coletiva imprensa, que a pena deve ser fixada
considerando a figura do preso em si, do seu comportamento na prpria priso e que a
progresso s ser dada queles que a merecerem. Ressalvou que as penas dos crimes
hediondos continuam as mesmas e que a deciso do Supremo no incentiva a prtica de novos
delitos uma vez que o reincidente deve ser punido com a regresso de regime.
Contra a progresso de regime
O ministro Celso de Mello acompanhou a divergncia aberta por Carlos Velloso. Disse entender
que o artigo 2, pargrafo 1, da Lei 8072/90 no mantm qualquer relao contrria do que
prescreve a Constituio Federal.
Celso de Mello sustentou que a fixao da pena e a estipulao dos limites, que oscilam entre o
mnimo e o mximo, decorrem de uma opo legitimamente exercida pelo Congresso Nacional.
A norma legal em questo, no ponto em que foi impugnada, ajusta-se ao ordenamento
constitucional, afirmou.
O ministro Nelson Jobim acompanhou a divergncia, por entender que o que instruiu a
elaborao da Lei 8.072/90 foi a circunstncia de que todos os apenados em crimes hediondos,
com longa durao de pena que no tm nenhuma perspectiva de liberao, no tm nenhum
constrangimento de praticar crimes dentro do presdio.
2) STF declara inconstitucionais dispositivos da lei de drogas que impedem pena
alternativa (Notcia de 01 de setembro de 2010).
Por seis votos a quatro, o Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu hoje (1) que so
inconstitucionais dispositivos da Nova Lei de Drogas (Lei 11.343/06) que probem
expressamente a converso da pena privativa de liberdade em restritiva de direitos (tambm
conhecida como pena alternativa) para condenados por trfico de drogas. A determinao da
Corte limita-se a remover o bice legal, ficando a cargo do Juzo das execues criminais o
exame dos requisitos necessrios para converso da pena.
A deciso foi tomada em um Habeas Corpus (HC 97256) e, portanto, vale somente para o
processo julgado nesta tarde. Mas o mesmo entendimento poder ser aplicado a outros
processos que cheguem Corte sobre a mesma matria. O habeas foi impetrado pela Defensoria
Pblica da Unio em defesa de um condenado a um ano e oito meses de recluso, em regime
inicialmente fechado, flagrado com 13,4 gramas de cocana. Os ministros decidiram que caber
ao juiz da causa analisar se o condenado preenche ou no os requisitos para ter sua pena
privativa de liberdade convertida em uma sano restritiva de direito.
A anlise do habeas comeou no dia 18 de maro, quando o relator do processo, ministro Carlos
Ayres Britto, votou pela inconstitucionalidade da regra, contida no pargrafo 4 do artigo 33 e
no artigo 44 da Nova Lei de Txicos. O julgamento foi suspenso em seguida, por um pedido de
vista do ministro Joaquim Barbosa.
Na semana passada, o julgamento foi retomado. Os ministros Dias Toffoli, Ricardo
Lewandowski, Gilmar Mendes e Cezar Peluso se alinharam ao relator. J os ministros Joaquim
Barbosa, Crmen Lcia Antunes Rocha, Ellen Gracie e Marco Aurlio formaram a divergncia.
O julgamento foi suspenso para se aguardar voto do ministro Celso de Mello. Nesta tarde, Celso
de Mello reafirmou seu posicionamento, externado em diversas ocasies em julgamentos
realizados na Segunda Turma do STF, sobre a inconstitucionalidade da clusula legal que veda
a converso da pena privativa de liberdade em restritiva de direitos. Vislumbro, nessa situao,
um abuso do poder de legislar por parte do Congresso Nacional que, na verdade, culmina por
substituir-se ao prprio magistrado no desempenho da atividade jurisdicional, disse. Nesse
ponto [da Nova Lei de Txicos], entendo que a regra conflita materialmente com o texto da
Constituio, reiterou.
Divergncia
A corrente contrria formada aps divergncia aberta pelo ministro Joaquim Barbosa
considera que o Congresso Nacional pode impor sanes penais que julgar necessrias para
enfrentar problemas que afetam o pas, desde que observem os limites legais e constitucionais,
levando em considerao os interesses da sociedade.
45

3) STF e STJ reafirmam que no ilcita a gravao telefnica efetuada por um dos
interlocutores sem o conhecimento do outro, mormente quando utilizada para fins de
absolvio em processo penal, isso em homenagem a ponderao de interesses (notcia de
10 de janeiro de 2011).
Os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF) reconheceram a repercusso geral, dando
provimento ao Recurso Extraordinrio (RE) 583937, interposto pela Defensoria Pblica do Rio
de Janeiro contra o Ministrio Pblico estadual. A matria envolve o uso de gravao por um
dos interlocutores que a aproveitou como prova.
O STF, por maioria dos votos, anulou o processo desde o indeferimento da prova pela primeira
instncia. Ns j tivemos oportunidade de decidir a questo longamente no RE 402717, disse
o relator Cezar Peluso, que juntou a jurisprudncia da Corte sobre o tema, no mesmo sentido,
ou seja, de que a gravao pode ser usada como prova, no caso do registro de udio de uma
conversa feito por um dos interlocutores.
Segundo o relator, a possibilidade de um dos interlocutores gravar a conversa e utiliz-la como
prova em juzo tem o efeito de evitar uma acusao contra o prprio autor da gravao. J o
ministro Marco Aurlio ficou vencido. Entendo que essa gravao camuflada no se coaduna
com ares realmente constitucionais consideradas a prova e tambm a boa-f que deve haver
entre aqueles que mantm, de alguma forma, um contato e que mantm um dilogo, afirmou o
ministro, ao desprover o recurso.
Conferir, nesse sentido, vrias decises do STF e do STJ:
PROVA. Criminal. Conversa telefnica. Gravao clandestina, feita por um dos interlocutores, sem
conhecimento do outro. Juntada da transcrio em inqurito policial, onde o interlocutor
requerente era investigado ou tido por suspeito. Admissibilidade. Fonte lcita de prova. Inexistncia
de interceptao, objeto de vedao constitucional. Ausncia de causa legal de sigilo ou de reserva
da conversao. Meio, ademais, de prova da alegada inocncia de quem a gravou. Improvimento ao
recurso. Inexistncia de ofensa ao art. 5, incs. X, XII e LVI, da CF. Precedentes. Como gravao
meramente clandestina, que se no confunde com interceptao, objeto de vedao constitucional,
lcita a prova consistente no teor de gravao de conversa telefnica realizada por um dos
interlocutores, sem conhecimento do outro, se no h causa legal especfica de sigilo nem de
reserva da conversao, sobretudo quando se predestine a fazer prova, em juzo ou inqurito, a
favor de quem a gravou. (STF RE 402717 PR 2 T. Rel. Min. Cezar Peluso DJ 12.02.2009)
CONSTITUCIONAL. PROCESSO CIVIL AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO.
AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. GRAVAO. CONVERSA
TELEFNICA FEITA POR UM DOS INTERLOCUTORES, SEM CONHECIMENTO DO OUTRO.
INEXISTNCIA DE CAUSA LEGAL DE SIGILO OU DE RESERVA DE CONVERSAO. LICITUDE
DA PROVA. ART. 5, XII e LVI, DA CONSTITUIO FEDERAL. 1. A gravao de conversa telefnica
feita por um dos interlocutores, sem conhecimento do outro, quando ausente causa legal de sigilo
ou de reserva da conversao no considerada prova ilcita. Precedentes. 2. Agravo regimental
improvido. (STF AI 578858 AgR RS 2 T. Rel. Min. Ellen Gracie DJ 27.08.2009)
4) STJ decide que ofende o princpio da proporcionalidade inqurito policial de ru solto

em andamento (sem concluso) h mais de sete anos (notcia de 05 de setembro de 2008).
Decidiram os ministros do STJ que desarrazoado e desproporcional que um inqurito policial
fique instaurado por mais de sete anos sem que haja qualquer concluso ou diligncias policiais
em andamento. Afirmaram os ministros que compe a quinta turma do STJ, que embora o
inqurito policial de ru solto tenha prazo imprprio na lei, ningum pode ser eternamente
processado. O caso versava sobre alegado constrangimento ilegal advindo da manuteno das
investigaes no Inqurito Policial 521/01, em trmite na Polcia Federal do Estado do
Maranho, em que se apuram os crimes de estelionato e falsidade ideolgica, supostamente
cometidos pelos pacientes em detrimento da extinta Superintendncia de Desenvolvimento da
Amaznia (SUDAM), uma vez que os mesmos fatos foram investigados pela Polcia Federal de
Tocantins, tendo sido arquivado o procedimento, a pedido do Ministrio Pblico Federal, por
inexistncia de irregularidades.
Segundo o STJ, foi flagrante o excesso de prazo, pois a investigao perdura por mais de 7
anos, sem que tenha sido oferecida a denncia. Registrou-se que o trancamento do Inqurito
Policial por meio do Habeas Corpus, conquanto possvel, medida de todo excepcional, somente
admitida nas hipteses em que se mostrar evidente, de plano, a ausncia de justa causa, a
46

inexistncia de qualquer elemento indicirio demonstrativo de autoria ou da materialidade do
delito ou, ainda, a presena de alguma causa excludente de punibilidade.
Na hiptese, a investigao tem objeto idntico ao de outro Inqurito Policial instaurado no
Estado de Tocantins, que, aps diversas diligncias e auditorias, inclusive da Receita Federal,
concluiu pela inexistncia de fraude na obteno ou desvios na aplicao dos recursos do
FINAN geridos pela SUDAM pelas empresas geridas pelos pacientes, bem como de que no
houve emisso de notas frias, pois os servios foram efetivamente prestados. Segundo ressai dos
autos, notadamente do relatrio do Departamento da Polcia Federal do Maranho (fls. 82/89) e
da prpria deciso que no acolheu o pedido de trancamento da Ao Penal, a investigao l
conduzida objetiva esclarecer exatamente a suposta falsificao/apresentao/utilizao de
notas fiscais emitidas pela empresa HAYASHI e CIA LTDA., em favor da NOVA HOLANDA
AGROPECURIA S/A, com a finalidade de justificar despesas, em tese, fictcias, desta ltima
junto SUDAM, em razo de financiamento anteriormente obtido para a implantao de
projeto. Tal questo restou elucidada no anterior IPL do Estado do Tocantins, que, aps analisar
a mesma documentao, concluiu serem infundadas as suspeitas levantadas contra o projeto
Nova Holanda em relao fraude para obteno de recursos e desvios em sua aplicao.
No caso, passados mais de 7 anos desde a instaurao do Inqurito pela Polcia Federal do
Maranho, no houve o oferecimento de denncia contra os pacientes. certo que existe
jurisprudncia, inclusive desta Corte, que afirma inexistir constrangimento ilegal pela simples
instaurao de Inqurito Policial, mormente quando o investigado est solto, diante da ausncia
de constrio em sua liberdade de locomoo (HC 44.649/SP, Rel. Min. LAURITA VAZ, DJU
08.10.07); entretanto, no se pode admitir que algum seja objeto de investigao eterna,
porque essa situao, por si s, enseja evidente constrangimento, abalo moral e, muitas vezes,
econmico e financeiro, principalmente quando se trata de grandes empresas e empresrios e os
fatos j foram objeto de Inqurito Policial arquivado a pedido do Parquet Federal.
Assim, a ordem foi concedida, para determinar o trancamento do Inqurito Policial
2001.37.00.005023-0 (IPL 521/2001), em que pese o parecer ministerial em sentido contrrio.
4) Ilegalidade da priso civil do depositrio infiel: STF decide pela aplicao da
supralegalidade do pacto de San Jos da Costa Rica (notcia de 03 de dezembro de 2008).
1 Turma concede, hoje, dia 12/01/2011, liberdade a acusado de depsito infiel com base na
Smula Vinculante 25 Com fundamento na Smula Vinculante n 25, que probe a priso civil
do depositrio infiel, a Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal (STF) concedeu liberdade a
Pedro Cascaes Filho. A deciso da Turma se deu por unanimidade dos votos durante o
julgamento do Habeas Corpus (HC) 100888 em favor de Pedro, preso sob alegao de que se
tornou depositrio infiel.
O ministro Carlos Ayres Britto, relator da ao, afirmou que em 2 de outubro de 2009 deferiu
liminar ao se basear na Smula Vinculante n 25, segundo a qual ilcita a priso civil do
depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito. Nessa linha, citou pacfica
jurisprudncia do STF como os habeas corpus 87585 e 92566.
Ao confirmar a liminar, o relator tambm fez referncia ao Pacto de San Jos da Costa Rica que
probe a priso do depositrio infiel. Ns sabemos que o Supremo Tribunal Federal tem
conferido a esse Pacto o status de norma supralegal. Embora no seja uma norma propriamente
constitucional, ocupa uma posio intermediria na hierarquia legislativa, ressaltou o ministro,
ao destacar que por essa razo, a Corte reconhece que os comandos do Pacto de San Jos da
Costa Rica se sobrepem norma ordinria, que prev a priso do depositrio infiel. Portanto,
na linha do parecer do Ministrio Pblico Federal, o ministro Carlos Ayres Britto superou o
impedimento previsto pela Smula 691, do STF*, conhecendo do HC para deferi-lo.
ntegra da belssima deciso do Ministro Celso de Mello acerca da aplicao do Pacto de
San Jos da Costa que, dentre outros, veda a priso civil do depositrio infiel (MC no HC
98.893/SP, DJ 09/05/2010).
E M E N T A: HABEAS CORPUS. PRISO CIVIL. DEPOSITRIO JUDICIAL. A
QUESTO DA INFIDELIDADE DEPOSITRIA. TRATADOS INTERNACIONAIS DE
DIREITOS HUMANOS. A JURISPRUDNCIA CONSTITUCIONAL DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL. ILEGITIMIDADE JURDICA DA DECRETAO DA
PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO INFIEL. MEDIDA CAUTELAR DEFERIDA. -
47

No mais subsiste, no modelo normativo brasileiro, a priso civil por
infidelidade depositria, independentemente da modalidade de depsito, tratese de depsito voluntrio (convencional) ou cuide-se de depsito necessrio,
como o o depsito judicial. Incabvel, desse modo, no sistema constitucional
vigente no Brasil, a decretao de priso civil do depositrio infiel Doutrina.
Precedentes.
DECISO: Trata-se de habeas corpus, com pedido de medida liminar, impetrado contra
deciso emanada de eminente Ministro do E. Superior Tribunal de Justia, que, em sede de
idntico processo (HC n 108.025/SP), negou seguimento ao writ constitucional deduzido
perante aquela Alta Corte (fls. 46/47), mantendo a deciso denegatria proferida pelo Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo nos autos do HC n 7.211.878-6 (fls. 43/44). Pretende-se,
nesta sede processual, a concesso da ordem de habeas corpus, para invalidar, ante a sua
suposta ilegalidade, o decreto de priso civil do ora paciente.
Nas informaes prestadas a fls. 72, o MM. Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da comarca de
Itapetininga/SP esclareceu que subsiste, contra o ora paciente, o decreto de priso civil. Sendo
esse o contexto, passo a examinar o pedido de medida cautelar. E, ao faz-lo, entendo
plenamente acolhvel a pretenso jurdica deduzida na presente causa. Com efeito, o Plenrio
desta Suprema Corte, no julgamento conjunto do RE 349.703/RS, Rel. p/ o acrdo Min.
GILMAR MENDES, do RE 466.343/SP, Rel. Min. CEZAR PELUSO, do HC 87.585/TO, Rel. Min.
MARCO AURLIO e do HC 92.566/SP, Rel. Min. MARCO AURLIO, firmou o entendimento de
que no mais subsiste, em nosso sistema constitucional, a possibilidade jurdica de decretao
da priso civil do depositrio infiel, inclusive a do depositrio judicial. Nos julgamentos
mencionados, o Supremo Tribunal Federal, ao assim decidir, teve presente o que dispem, na
matria, a Conveno Americana sobre Direitos Humanos/Pacto de So Jos da Costa Rica
(Artigo 7, 7) e o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (Artigo 11).
Em conseqncia de tais decises plenrias, esta Suprema Corte, no julgamento do HC
92.566/SP, Rel. Min. MARCO AURLIO, declarou expressamente revogada a Smula 619/STF,
que autorizava a decretao da priso civil do depositrio judicial no prprio processo em que se
constituiu o encargo, independentemente do prvio ajuizamento da ao de depsito. V-se, da,
que a decretao da priso civil do depositrio infiel, inclusive a do depositrio judicial, constitui
ato arbitrrio, sem qualquer suporte em nosso ordenamento positivo, porque absolutamente
incompatvel com o sistema de direitos e garantias consagrado na Constituio da Repblica e
nos tratados internacionais de direitos humanos (HC 89.634/SP, Rel. Min. MARCO AURLIO
HC 94.523/SP, Rel. Min. CARLOS BRITTO HC 94.695/RS, Rel. Min. CELSO DE MELLO HC
96.234/MS, Rel. Min. MENEZES DIREITO,
v.g.):
HABEAS CORPUS - PRISO CIVIL DEPOSITRIO JUDICIAL A QUESTO DA
INFIDELIDADE DEPOSITRIA - CONVENO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS
(ARTIGO 7, n. 7) HIERARQUIA CONSTITUCIONAL DOS TRATADOS INTERNACIONAIS
DE DIREITOS HUMANOS - PEDIDO DEFERIDO. HC 98.893-MC / SP. ILEGITIMIDADE
JURDICA DA DECRETAO DA PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO INFIEL. - No mais
subsiste, no sistema normativo brasileiro, a priso civil por infidelidade depositria,
independentemente da modalidade de depsito, trate-se de depsito voluntrio
(convencional) ou cuide-se de depsito necessrio, como o o depsito judicial.
Precedentes. TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS: AS SUAS
RELAES COM O DIREITO INTERNO BRASILEIRO E A QUESTO DE SUA POSIO
HIERRQUICA. - A Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Art. 7, n. 7). Carter
subordinante dos tratados internacionais em matria de direitos humanos e o sistema de
proteo dos direitos bsicos da pessoa humana. - Relaes entre o direito interno
brasileiro e as convenes internacionais de direitos humanos (CF, art. 5 e 2 e 3).
Precedentes. - Posio hierrquica dos tratados internacionais de direitos humanos no
ordenamento positivo interno do Brasil: natureza constitucional ou carter de
supralegalidade? - Entendimento do Relator, Min. CELSO DE MELLO, que atribui
hierarquia constitucional s convenes internacionais em matria de direitos humanos. A
INTERPRETAO JUDICIAL COMO INSTRUMENTO DE MUTAO INFORMAL DA
CONSTITUIO. - A questo dos processos informais de mutao constitucional e o papel
do Poder Judicirio: a interpretao judicial como instrumento juridicamente idneo de
mudana informal da Constituio. A legitimidade da adequao, mediante interpretao
do Poder Judicirio, da prpria Constituio da Repblica, se e quando imperioso
compatibiliz la, mediante exegese atualizadora, com as novas exigncias, necessidades
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e transformaes resultantes dos processos sociais, econmicos e polticos que
caracterizam, em seus mltiplos e complexos aspectos, a sociedade contempornea.
HERMENUTICA E DIREITOS HUMANOS: A NORMA MAIS FAVORVEL COMO CRITRIO
QUE DEVE REGER A INTERPRETAO DO PODER JUDICIRIO. - Os magistrados e
Tribunais, no exerccio de sua atividade interpretativa, especialmente no mbito dos
tratados internacionais de direitos humanos, devem observar um princpio hermenutico
bsico (tal como aquele proclamado no Artigo 29 da Conveno Americana de Direitos
Humanos), consistente em atribuir primazia norma que se revele mais favorvel
pessoa humana, em ordem a dispensar-lhe a mais ampla proteo jurdica. O Poder
Judicirio, nesse processo hermenutico que prestigia o critrio da norma mais favorvel
(que tanto pode ser aquela prevista no tratado internacional como a que se acha
positivada no prprio direito interno do Estado), dever extrair a mxima eficcia das
declaraes internacionais e das proclamaes constitucionais de direitos, como forma de
viabilizar o acesso dos indivduos e dos grupos sociais, notadamente os mais vulnerveis,
a sistemas institucionalizados de proteo aos direitos fundamentais da pessoa humana,
sob pena de a liberdade, a tolerncia e o respeito alteridade humana tornarem-se
palavras vs. - Aplicao, ao caso, do Artigo 7, n. 7, c/c o Artigo 29, ambos da
Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica): um caso
tpico de primazia da regra mais favorvel proteo efetiva do ser humano. (HC
90.450/MG, Rel. Min. CELSO DE MELLO)
importante ressaltar que a diretriz jurisprudencial mencionada prevalece, sem maiores
disceptaes, na jurisprudncia constitucional do Supremo Tribunal Federal, como resulta claro
de deciso desta Suprema Corte, consubstanciada em acrdo assim ementado:
PRISO CIVIL. Inadmissibilidade. Depsito judicial. Depositrio infiel. Infidelidade.
Ilicitude reconhecida pelo Plenrio, que cancelou a smula 619 (REs n 349.703 e n
466.343, e HCs n 87.585 e n 92.566). Constrangimento ilegal tipificado. HC concedido
de oficio. ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do
depsito. (HC 94.307/RS, Rel. Min. CEZAR PELUSO - grifei)
Cabe destacar, neste ponto, por relevante, que essa orientao tem o beneplcito de autorizado
magistrio doutrinrio, que sustenta a insubsistncia, em nosso sistema de direito positivo, da
priso civil do depositrio infiel, valendo referir, dentre outros eminentes autores, as lies de
VALERIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI (Priso Civil por Dvida e o Pacto de San Jos da Costa
Rica, 2002, Forense), de GILMAR FERREIRA MENDES, INOCNCIO MRTIRES COELHO e
PAULO GUSTAVO GONET BRANCO (Curso de Direito Constitucional, p. 737/755, item n.
9.4.4, 4 ed., 2009, IDP/Saraiva), de ANTNIO AUGUSTO CANADO TRINDADE (Tratado de
Direito Internacional dos Direitos Humanos, 2 ed., 2003, Fabris), de FLVIA PIOVESAN
(Direito Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 2006,
Saraiva), de CELSO LAFER (A Internacionalizao dos Direitos Humanos: Constituio,
Racismo e Relaes Internacionais, 2005, Manole), de LUIZ FLVIO GOMES (Direito Penal,
vol. 4/45-64, 2008, RT, obra escrita em conjunto com VALERIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI), de
GUILHERME ALBERGE REIS e RODRIGO CSAR NASSER VIDAL (A Priso do
Depositrio Infiel Luz da Constituio Federal de 1988, in Direito em Movimento, vol.
III/307-321, coordenao de MJEDA D. MOHD POPP e ANASSLVIA SANTOS ANTUNES, 2008,
Juru), de LUIZ ALBERTO PEREIRA RIBEIRO (A Ilegalidade da Priso Civil por Dvida do
Depositrio Infiel na Alienao Fiduciria em Garantia de Bem Mvel face aos Direitos
Humanos, in Direito Internacional dos Direitos Humanos, p. 277/285, 1 ed./3 tir.,
coordenao de MARIA DE FTIMA RIBEIRO e VALERIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI, 2006,
Juru), de MAURCIO CORDEIRO (Priso Civil por Dvida e sua Proscrio Definitiva, 2008,
Factash Editora) e de ODETE NOVAIS CARNEIRO QUEIROZ (Priso Civil e os Direitos
Humanos, 2004, RT).
Em suma: a anlise dos fundamentos em que se apia a presente impetrao leva-me a concluir
que a deciso judicial de primeira instncia, mantida pelo E. Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo e pelo E. Superior Tribunal de Justia, no pode prevalecer, eis que frontalmente
contrria Conveno Americana sobre Direitos Humanos, ao Pacto Internacional sobre
Direitos Civis e Polticos e Constituio da Repblica, considerada, no ponto, a jurisprudncia
que o Supremo Tribunal Federal firmou na matria em causa, no sentido de que no mais
subsiste, em nosso ordenamento positivo, a priso civil do depositrio infiel, inclusive a do
depositrio judicial. Evidente, desse modo, a situao de injusto constrangimento imposta ao
ora paciente. Sendo assim, e em face das razes expostas, defiro o pedido de medida liminar, em
ordem a suspender, cautelarmente, a eficcia da deciso que decretou a priso civil do ora
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paciente, determinando, em conseqncia, o imediato recolhimento do mandado de priso civil
expedido, contra mencionado paciente, nos autos Processo n 269.01.2006.0019121-5 (61/06),
em tramitao perante o Juzo de Direito da 3 Vara Cvel da comarca de Itapetininga/SP. Caso
o paciente tenha sido preso em decorrncia da execuo do mandado de priso civil extrado do
processo em referncia (Processo n 269.01.2006.0019121-5 (61/06)), dever ser ele
imediatamente colocado em liberdade, se por outro no estiver preso.
6) Aplicando o princpio da proporcionalidade e da presuno de inocncia, 2 Turma do
STF mantm em liberdade homem que cumpriu priso cautelar por mais de 6 anos
(notcia de 01 de fevereiro de 2011).
Em deciso unnime, a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal (STF) concedeu hoje (1)
Habeas Corpus (HC 106435) a um homem que ficou preso em Sumar (SP) por mais de seis
anos sem ter sido julgado. A deciso desta tarde seguiu entendimento do ministro Celso de
Mello, relator do caso.
No dia 29 de novembro do ano passado, o ministro j havia concedido liminar para que o ru
aguardasse em liberdade seu julgamento pelo Tribunal do Jri. Segundo informao do
processo, o Tribunal de Justia de So Paulo (TJ-SP) aceitou um recurso da defesa para anular
a condenao penal imposta pelo Tribunal do Jri, mas no determinou a soltura do preso. A
partir da, ele passou a esperar por um novo julgamento pelo crime de homicdio. O relator
informou nesta tera-feira que somente agora foi designada data para o julgamento do ru pelo
jri popular.
Para conceder a liminar, o ministro superou o enunciado da Smula 691, que impede o STF de
analisar habeas corpus que tenha tido liminar negada e ainda esteja em curso em outro
tribunal superior. A smula seria cabvel ao caso porque a defesa do preso recorreu ao Supremo
contra deciso de ministro do Superior Tribunal de Justia (STJ), que negou o pedido de
liberdade. Na deciso liminar, o ministro afirmou que ningum, absolutamente ningum, pode
permanecer preso especialmente quando sequer proferida sentena penal condenatria por
lapso temporal que supere, de modo excessivo, os padres da razoabilidade. O ru foi detido no
dia 24 de maio de 2004, e assim permaneceu at obter a liminar no Supremo.
Como o habeas apresentado no STJ acabou sendo julgado, o ministro afirmou que fica afastada
a prejudicialidade do habeas impetrado no STF. Nos termos do voto que preparei, apoiando-me,
inclusive, em precedentes de ambas as Turmas do Supremo e, em particular, desta Segunda
Turma, mantenho a liminar concedida e defiro o pedido de habeas corpus para permitir que (o
ru) permanea solto e solto seja ele submetido a julgamento pelo jri, concluiu o ministro.
7) Por falta de proporcionalidade, condenado a 5 anos de recluso que j cumpriu mais de
4 anos obtm HC (notcia de 02 de Fevereiro de 2011).
Por votao unnime, a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal (STF) concedeu, nesta
tera-feira (1), o Habeas Corpus (HC) 96665 para permitir que V.C.C. recorra em liberdade da
condenao imposta pela Justia paulista de primeiro grau pena de cinco anos de recluso,
pelo crime de receptao (artigo 180 do Cdigo Penal - CP).
No HC, a defesa questiona deciso de relator de HC impetrado no Superior Tribunal de Justia
(STJ), que negou liminar l pleiteada, sob entendimento de que o pedido estaria prejudicado
pelo fato de a apelao contra a sentena condenatria ainda no ter sido julgada pelo Tribunal
de Justia do estado de So Paulo (TJ-SP).
Alegaes
A defesa, entretanto, alega excesso de prazo na priso preventiva. Informa que V.C.C. foi preso
em flagrante em 16 de agosto de 2006 e teve sua priso preventiva mantida quando de sua
condenao, em 25 de janeiro de 2008. Portanto, observa, j cumpre pena h mais de quatro
anos, sem que a condenao tenha transitado em julgado. Ainda segundo a defesa, h quase
trs anos foi interposta apelao ao TJ-SP contra a deciso de primeiro grau, e at agora no
houve julgamento desse recurso.
O relator do processo, ministro Joaquim Barbosa, considerou que h realmente excesso de
prazo na priso preventiva de V.C.C. que, segundo ele, distancia-se de qualquer parmetro de
razoabilidade. Sem falar, conforme observou, na possibilidade de a condenao ainda vir a ser
revogada em instncia superior. Por essa razo, o ministro concedeu liberdade provisria a
50

V.C.C., para que ele possa recorrer em liberdade de sua condenao. Foi acompanhado no voto
pelos demais ministros presentes sesso da Segunda Turma.
7) COMBO de Atualizao do CPP - Fique por dentro de TODAS as NOVIDADES Imperdvel! Autoria do Prof. Ivan Marques
Caros Alunos,
Com a publicao da Lei 12.403/11 (Nova lei de Priso) e da Lei 12.433/11 (Nova Lei de
Remio) muitos artigos do Cdigo de Processo Penal foram alterados.
Ento, hora de ficar por dentro de todas as atualizaes, certo?
Aqui voc vai encontrar dicas, comentrios, artigos e muito mais para que voc fique totalmente
atualizado com as referidas mudanas. Percebam que trata-se apenas de dicas pontuais, no
sendo objetivo o esgotamento da matria.
Aproveitem!!!
1.1. Resumo em 15 tpicos sobre as principais mudanas trazidas pela Lei n 12.403/11.
a) Ampliao do rol de medidas cautelares alternativas priso
Alm da fiana e da liberdade provisria, o novo art. 319 traz 9 (nove) medidas
cautelares diversas da priso, para serem aplicadas com prioridade, antes de o juiz
decretar a priso preventiva que, com a reforma da Lei 12.403, passou a ser
subsidiria.
b) Priso preventiva como medida excepcional (extrema ratio da ultima ratio)
Segundo Luiz Flvio Gomes, a priso preventiva no apenas a ultima ratio. Ela a
extrema ratio da ultima ratio. A regra a liberdade; a exceo so as cautelares
restritivas da liberdade (art. 319, CPP); dentre elas, vem por ltimo, a priso, por
expressa previso legal.
c) Compatibilizao constitucional das hipteses de priso
A reforma da Lei 12.403 elimina a pssima cultura judicial do pas de prender
cautelarmente os que so presumidos inocentes pela Constituio Federal, tendo como
base, nica e exclusivamente, a opinio subjetiva do julgador a respeito da gravidade do
fato.
d) Manuteno exclusiva das prises preventiva e temporria
No existem mais outras modalidades de priso cautelar diversas da priso preventiva
(arts. 312 e 313 do CPP) e priso temporria (Lei 7.960/89). A priso para apelar, a
priso decorrente de sentena condenatria recorrvel, a priso da sentena de
pronncia e a priso administrativa esto fora do sistema processual penal brasileiro.
e) Separao obrigatria de presos provisrios dos definitivamente condenados
Antes a lei dizia quando possvel, o preso provisrio ficar separado do preso
definitivo. Essa clusula aberta e facultativa caiu, surgindo para o Estado o dever de
separar os presos processuais dos presos definitivos.
f) Inexistncia de flagrante como priso processual
A priso em flagrante no medida cautelar. Ela no tem mais o condo de manter
ningum preso durante a ao penal. OU o magistrado decreta a preventiva, de forma
fundamentada (fato + direito), ou aplica medidas cautelares diversas da priso (art.
319), podendo ainda, em alguns casos, conceder a liberdade provisria com ou sem
fiana.
g) Nova hiptese de priso preventiva: descumprimento de outras medidas cautelares
51

IMPORTANTE: j surgem na doutrina os primeiros comentrios a respeito dessa
modificao, sem os cuidados hermenuticos necessrios para a sua correta aplicao.
Toda e qualquer priso preventiva, mesmo a decorrente do descumprimento das demais
medidas cautelares devem ter amparo legal nos arts. 312 e 313 do CPP. caso de
interpretao sistemtica necessria.
h) Novo patamar da priso preventiva: pena privativa superior a 4 (quatro) anos
Se o ru for primrio, e a pena mxima em abstrato cominada para o delito praticado
for IGUAL ou INFERIOR a 4 anos, o juiz no ter amparo legal para decretar a priso
preventiva do indiciado/acusado. uma clusula legal objetiva.
i) Revogao da priso do ru vadio
Extirpou-se mais um dispositivo inconstitucional presente no Cdigo de Processo Penal.
As Cincias criminais, incluindo o direito processual penal, deve ser direcionado aos
fatos praticados, e no desenhado pelo legislador para determinado grupo de pessoas.
j) Disciplina o cabimento da priso domiciliar
Surge a priso domiciliar cautelar. Antes prevista para o cumprimento de pena, agora a
ideia migrou para o mbito da ao penal e sua cautela. As hipteses legais justificamse ou pela condio pessoal do agente, ou pela condio de necessidade de seus
dependentes.
l) Regula o cabimento da liberdade provisria cumulada com outras cautelares
Ausentes os requisitos que autorizam a decretao da priso preventiva, o juiz dever
conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares previstas
no art. 319 deste Cdigo e observados os critrios constantes do art. 282 da
necessidade e adequao.
m) Ampliao das hipteses de fiana, com aumento de seu valor
A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena
privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos. Acima desse
patamar, apenas o juiz pode fix-la, em at 48 horas.
O valor da fiana ser fixado dentro dos seguintes intervalos legais: Art. 325. O valor
da fiana ser fixado pela autoridade que a conceder nos seguintes limites: I de 1 (um)
a 100 (cem) salrios mnimos, quando se tratar de infrao cuja pena privativa de
liberdade, no grau mximo, no for superior a 4 (quatro) anos; II de 10 (dez) a 200
(duzentos) salrios mnimos, quando o mximo da pena privativa de liberdade cominada
for superior a 4 (quatro) anos, sendo que poder, dependendo da condio financeira
do indiciado/acusado, ser: I dispensada para o ru pobre; II reduzida at o mximo
de 2/3 (dois teros); ou ainda III aumentada em at 1.000 (mil) vezes.
p) Acrescenta, no Cdigo de Processo Penal, um novo rol contendo 9 medidas cautelares
diversas da priso.
As novas medidas cautelares tm preferncia sobre a decretao da priso preventiva. O
magistrado pode optar por uma ou mais cautelares concomitantemente, sempre
justificando sua deciso. A nova redao do art. 319 reza: I comparecimento peridico
em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e justificar
atividades; II proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por
circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante
desses locais para evitar o risco de novas infraes; III proibio de manter contato
com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o
indiciado ou acusado dela permanecer distante; IV proibio de ausentar-se da
Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou
instruo; V recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o
investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos; VI suspenso do exerccio de
funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira quando houver
justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; VII internao
provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave
52

ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do
Cdigo Penal) e houver risco de reiterao; VIII fiana, nas infraes que a admitem,
para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu
andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; IX monitorao
eletrnica.
q) Hipteses claras de vedao para a fiana:
A lei, em seu art. 323, afirma que no ser concedida fiana: I nos crimes de racismo;
II nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e
nos definidos como crimes hediondos; III nos crimes cometidos por grupos armados,
civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico.
O art. 324 traz outras hipteses de vedao da concesso da fiana: I aos que, no
mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infringido, sem
motivo justo, qualquer das obrigaes a que se referem os arts. 327 e 328 deste Cdigo;
II em caso de priso civil ou militar; (...) IV quando presentes os motivos que
autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).
r) Criao de banco de dados de mandados de priso mantido pelo CNJ
Temos um novo artigo no CPP: o art. 289-A.
Ele traz uma norma programtica direcionada ao CNJ, pendente de regularizao.
Trata-se da criao de um banco de dados nacional, contendo todos os mandados de
priso expedidos no Pas. Assim que a pessoa procurada presa, compete ao juiz
processante informar o CNJ para a necessria atualizao das informaes.
8) Resumo das principais novidades surgidas com a edio da nova Lei de Remio (Lei n
12.433/11).
A ideia apresentar as novidades e tentar antecipar possveis dvidas e as respostas.
As informaes de hoje podero ser perguntadas na sua prova. ATENO!
Vamos comear? DICAS SOBRE A NOVA LEI DA REMIO (12.433):
A. Lei 12.433, de 29.06.2011, publicada em 30.06.2011, sem vacatio legis. J t
valendo.
B. A nova lei altera a LEP e trata da remio de parte da pena pelo estudo ou pelo
trabalho.
C. A Lei nova mais benfica, ou seja, retroage. Quem j possua horas de estudo, pode
pleitear o benefcio.
D. O QUE MUDOU? Tivemos mudanas em 4 (quatro) artigos da LEP (7.210/84). Vamos
analisar um por um.
E. Art. 126 e 1. a 8.. Regulamentar de que forma a remio pelo estudo ser
efetivada.
F. Quem est no regime fechado, semiaberto ou aberto poder remir parte da pena pelo
estudo.
G. Art. 126. Quem est em livramento condicional tambm pode remir pelo estudo.
Nada mais justo.
H. Art. 126. A remio pelo trabalho continua limitada aos regimes fechado e
semiaberto.
I. Art. 126. Continua valendo a remio para o preso provisrio. Agora com estudo
tambm.
53

J. Art. 126. Como devemos contar? Trabalho continua igual: a cada 3 dias trabalhados,
um dia a menos de pena.
L. Art. 126. E o estudo? Um dia de pena para cada 12 horas de frequncia escolar.
M. Vale frequncia a ensino fundamental, mdio, superior, profissionalizante e
requalificao profissional.
M.1 E quem estuda pra concurso? Tambm pode se beneficiar?
N. Se for entidade reconhecida pelo MEC, e possuir controle de frequncia, PODE SIM.
N.1 Mas a teremos outras implicaes: condenado criminalmente pode prestar
concurso?
N.2 Dependendo do concurso, pode. E no podemos esquecer da reabilitao, ok?
O. Vale estudo presencial e, inclusive, ensino distncia. Outra fatia de mercado para
os cursinhos.
P. Importante o certificado emitido pelas autoridades educacionais competentes dos
cursos.
Q. Preso impossibilitado, por acidente, de prosseguir no trabalho ou estudos beneficiarse- com a remio
R. Vejam agora que estmulo bom para a Educao: quem concluir o ensino todo
(fundamental, p. ex)...
R.1 ... durante o cumprimento da pena, ganha mais 1/3 de remio, tipo um bnus
pela opo ao estudo.
S. O contraditrio ganhou mais um amigo (126, 8.): Agora o juiz ouve o MP e a defesa
antes de decidir pela remio.
T. As horas de trabalho e de estudo devem mostrar-se compatveis. Ou um ou outro,
para serem cumulativas.
U. Fechamos o art. 126, que possui 8 pargrafos, contra apenas 3 do anterior
reforma.
V. Art. 127. Falta grave. Como funcionava antes? Praticou falta grave, perdia todos os
dias remidos.
V.1. E isso foi considerado constitucional pelo STF, que sedimentou a concluso na SV
n. 9. Agora, o faltoso s perde 1/3 (um tero) do tempo remido, no mximo. O prazo
recomea a contagem a partir da data da infrao disciplinar e o juiz deve observar o 57
da LEP.
V.2. Esse novo 127 vale para o trabalho ou s para os dias remidos pelo estudo? Vale
para os dois.
X. Se o condenado tirar notas baixas, garante a remio da pena? SIM. A lei fala em
horas, no em aproveitamento.
Z. Art. 128 agora. Antes a redao dizia que o tempo remido era computado para fins de
livramento e indulto. Agora, a lei diz que tempo remido = pena cumprida. Corrigiu-se
limitao anterior da LEP
Z.1.Pena diminuda pela remio serve para tudo, inclusive progresso de regime, assim
como a detrao.
Z.2. Art. 129. Autoridade administrativa encaminhar mensalmente ao juzo cpia do
54

registro de todos que estejam trabalhando ou estudando E quem estuda fora do
presdio? Como deve comprovar? Por declarao da respectiva unidade de ensino, com a
frequncia e o aproveitamento escolar.
Z.3. Todo condenado tem o direito de receber a relao de seus dias remidos, para
controle.
isso meus caros, muitas novidades! E cuidado: no deixe de ler a Lei n 12.433/11.
9) Para especialistas, nova lei de prises cautelares positiva, mas impe desafios de
fiscalizao (notcia do STJ publicada em 18 de julho de 2011).
A priso cautelar pode dar uma aparncia de que a justia foi feita e de forma rpida. Mas, por
vezes, acaba sendo um instrumento de ilegalidade. H vrios exemplos de como podem ser
graves as consequncias de uma priso indevida.
Nos Estados Unidos, recentemente, um caso envolveu o ento chefe do Fundo Monetrio
Internacional (FMI), Dominique Strauss-Kahn. Ele era um dos favoritos Presidncia da Frana
at ser preso ao embarcar em um voo, acusado de crime sexual. A verso da suposta vtima foi
desmentida, diante de diversas contradies e um histrico de mentiras por parte da camareira
que o acusava. O caso perdeu fora e pode nem ser levado a julgamento, diante das restries
impostas pela legislao do pas. Mas as investigaes continuam.
Outro caso histrico de condenao antecipada, no Brasil, o da Escola Base. Em 1994, os
donos da escola infantil foram presos acusados indevidamente de crimes sexuais contra os
alunos. A escola foi depredada e saqueada, e os acusados amplamente expostos pelas
autoridades e pela imprensa. A investigao foi arquivada por falta de indcios mnimos de
prova. Aos investigados, restou buscar alguma compensao cvel pelos danos.
Uma histria peculiarmente similar retratada no filme Acusao (Indictment: The McMartin
Trial, 1995). A pelcula conta o caso real de uma famlia, tambm proprietria de uma prescola, acusada de abusar de quase 50 crianas, ocorrido no incio dos anos 80. Um dos rus
chegou a ficar preso por cinco anos; nenhum deles foi condenado depois dos quase sete anos de
durao dos diversos processos iniciados com base nas denncias. Em 2005, um dos alunos, j
adulto, desmentiu as acusaes.
Nos Estados Unidos, o Departamento de Justia (DoJ) investe na pesquisa do assunto. Em
documento de maro deste ano, que levanta o estado da arte da pesquisa sobre a l
chamada justia pr-julgamento, o DoJ classifica a deciso de manter ou no o acusado preso
como uma das mais importantes at a sentena. Acertar ao tom-la criticamente importante
tanto para o acusado quanto para a comunidade em geral. O desenvolvimento da justia prjulgamento uma histria de debates filosficos, desafios prticos, ampliao de pesquisas e
evoluo de padres, registra o documento.
As situaes indicam como uma verso preliminar dos fatos pode ser alterada com o desenrolar
das investigaes, o risco de uma eventual priso indevida e as complicaes ao redor do tema.
A priso de um ru nessa situao, antes de ser submetido ao contraditrio, sem o confronto de
argumentos e provas da defesa, justa? Ou, at mesmo, necessria? O tema atual e polmico,
e a nova legislao brasileira que entrou em vigor neste ms reacende a discusso no pas.
As novas regras de priso cautelar foram recebidas por parte da mdia com terror. Dezenas de
milhares de presos perigosos seriam postos, do dia para a noite, em liberdade, colocando em
risco as pessoas de bem. Ser que h tal risco? Ou a lei positiva? Para esclarecer o assunto, o
STJ ouviu especialistas em Direito Penal e criminologia sobre a nova Lei de Prises Cautelares,
como vem sendo conhecida a Lei 12.403/2011, que alterou dispositivos do Cdigo de Processo
Penal (CPP). As alteraes esto bem claras no quadro comparativo entre as duas
redaes do CPP elaborado pelo Tribunal de Justia de So Paulo (TJSP).
Elogios
A possibilidade de aplicao de medidas alternativas priso antes da condenao vista de
forma positiva por todos os especialistas ouvidos. Para o ministro do Superior Tribunal de
Justia (STJ) Gilson Dipp, as medidas so polmicas, mas necessrias. As modificaes so
bem-vindas e eram necessrias. O aumento do leque de medidas cautelares possveis positivo.
55

Antes, o juiz se via numa sinuca: ou decretava a priso provisria ou preventiva, ou deixava o
ru solto. Agora, ele pode no aplicar a priso provisria ou preventiva e tambm no deixar o
ru sem qualquer medida penal, afirma.
A pesquisadora do Grupo Candango de Criminologia (GCCrim), vinculado
Universidade de Braslia, e professora de Direito Penal e Processual Penal Carolina Costa
Ferreira, aponta que a lei resolve uma contradio. Antes, era comum manter rus presos
cautelarmente por tempo superior ao da condenao final. Muitas vezes havia a priso
provisria por dois, trs anos, e a sentena condenatria vinha para um ano e dois meses
convertendo em pena alternativa. Ou seja, aquela pessoa no precisava estar ali. Enquanto ela
passou dois, trs anos, na priso, aprendeu outras formas de delinquir muito piores, observa.
A opinio reforada tambm pelo juiz paulista Guilherme de Souza Nucci, que atua como
desembargador no TJSP: Medidas cleres colaboram com a Justia clere, algo que toda a
sociedade deseja. Sejam gravosas ou no, o ponto fundamental que tenham efetividade. As
modificaes so positivas. Conferem maior flexibilidade para a atuao do magistrado,
possibilitando a aplicao de vrias medidas alternativas, evitando-se a insero do acusado no
crcere. Para ele, um dos destaques a recomposio do valor da fiana, que a torna
efetivamente aplicvel.
O procurador regional da Repblica Wellington Cabral Saraiva, indicado pela Procuradoria
Geral da Repblica (PGR) para representar o Ministrio Pblico da Unio (MPU) no Conselho
Nacional de Justia (CNJ), tambm concorda com os aspectos positivos da lei, como a maior
flexibilidade dada ao juiz.
Mas ele ressalva que h riscos concretos de manter em liberdade acusados que, em sua opinio,
deveriam aguardar presos. Alguns acusados de crimes importantes, como receptao e
formao de quadrilha, no podero ser, em princpio, presos, porque a pena mxima no
permite a priso. A percepo de ineficincia do sistema judicirio pela sociedade pode
aumentar, afirmou.
Fiscalizao
Para o procurador, a lei falha ao no dar condies de fiscalizao das medidas alternativas. A
estrutura de fiscalizao inexistente. A proibio de frequncia a determinados lugares, por
exemplo, pode ser incua, alerta. O Estado brasileiro no tem condies de fiscalizar o
cumprimento de algumas dessas medidas, completa. Para ele, deveria ter havido um prazo
maior para sua entrada em vigor, entre um e dois anos, permitindo ao Judicirio se organizar
administrativamente para observar o cumprimento das medidas.
Mas Saraiva pondera que as prises podem ser tambm um problema. As deficincias das
prises so um dos defeitos mais graves do nosso sistema criminal. As prises so em nmero
insuficiente e alguns estabelecimentos prisionais so absolutamente desumanos e indignos.
Essas prises se tornam fatores crimingenos. O que se deveria fazer investir em dar ocupao
e formao aos presos, para evitar a reincidncia, afirma.
A falta de fiscalizao tambm o maior risco da lei na opinio do ministro Dipp: Duvido muito
que no Brasil, com as carncias que temos de magistrados, do Ministrio Pblico (MP), de
servidores do Judicirio, de polcia que j no cumpre nem seu papel primordial e ainda vai
ter que fiscalizar uma srie de outras medidas , a lei ser bem cumprida. Segundo ele, no
adianta ter medidas boas, modernas, protetivas dos direitos fundamentais, se no houver uma
efetiva fiscalizao da aplicao dessas medidas.
Essas medidas precisam de um mnimo de fiscalizao, completa. Quem que vai fiscalizar
adequadamente, nessa imensido do Brasil, se algum que teve como medida cautelar a
imposio de se recolher em perodo noturno, ou se aproximar de uma determinada pessoa,
est cumprindo a medida?, questiona o ministro.
Para Carolina Ferreira, que tambm coordenadora do Centro de Estudos Jurdicos da
Presidncia da Repblica, o Executivo ter disposio e condio de aplicar as medidas
previstas. A poltica de segurana pblica est voltada para a poltica de segurana cidad. A
poltica de evitar, cada vez mais, a priso como forma de retribuio complementar dessa
poltica de segurana pblica, explica. Quase todos os pases um pouco mais desenvolvidos ou
56

pases que querem solucionar o problema da violncia tm includo mais medidas
desencarceradoras em seu ordenamento, acrescenta.
A inteno essa: incluir cada vez mais medidas de poltica criminal que diminuam o acesso
priso, mas no necessariamente diminuam o controle penal. Elas requerem o controle da
polcia, controle do prprio Judicirio, no comparecimento dirio, no monitoramento eletrnico.
H uma srie de medidas que, na verdade, no colocam todo mundo em liberdade e sim
aumentam o controle penal, mas pensando na priso de fato como ltima possibilidade, avalia
a mestre em Direito, Estado e Constituio pela UnB.
Curiosamente, Nucci, que um conhecido crtico da funo incua de algumas medidas
alternativas como forma de condenao, aps o processo, no v a mesma inutilidade em seu
uso cautelar. Como pena definitiva, acho, de fato, uma incua sano a proibio de frequentar
lugares. Porm, como singela medida cautelar, pode ser til, afinal, o ru far tudo para
cumpri-la, evitando ser preso, afirma o doutrinador. Lembremos que o temor do crcere
muito maior no esprito do acusado do que no condenado. Um tem a esperana de ser
absolvido; o outro j est condenado, sustenta.
Quanto s novas medidas, somente o tempo dir se elas sero eficientes. O ponto relevante o
Executivo proporcionar os meios cabveis para executar as medidas alternativas, como o
monitoramento eletrnico. Sem recursos financeiros, nada ser eficaz, acredita o magistrado
paulista.
Credibilidade do sistema judicial
O fato de a lei ser mais branda em relao ao acusado pode favorecer a idia de que a polcia
prende e a Justia solta e afetar a credibilidade do sistema judicial? No, na opinio de nossos
entrevistados.
Estranho seria a polcia soltando e o juiz prendendo, contrape Nucci. A funo da polcia
mesmo prender, mormente quando em flagrante delito. E a funo do juiz, de lastro
constitucional, averiguar a priso realizada e promover a medida legalmente cabvel. Se tiver
que manter a priso, deve faz-lo. Se for o caso de soltar, cumpra-se a lei, argumenta.
H uma ateno exagerada da sociedade e da imprensa ao papel da polcia. A sociedade se
esquece de que ela s a primeira fase do sistema penal. A polcia deve investigar, o MP
denunciar e o Judicirio julgar. A polcia uma pea, no tem sentido sozinha, afirma o
procurador Wellington Saraiva. O cidado deve ter a clara noo de que polcia uma coisa e
juiz outra. Faz parte dos sistemas que um prenda e outro solte, acrescenta, na mesma linha,
Guilherme Nucci.
No a gravidade da lei que atemoriza o criminoso, mas a sensao de impunidade que o
autoriza a agir contra a lei, avalia o ministro Gilson Dipp. Como a lei mais benfica, gera a
percepo de que o Judicirio brasileiro benevolente com os criminosos. Mas no porque
queira, porque a legislao brasileira determina. A benevolncia da lei, completa.
Muitos veculos da mdia disseram que 200 mil presos seriam colocados em liberdade. No
verdade, adverte a pesquisadora Carolina Ferreira. Ns temos 200 mil presos provisoriamente,
mas no temos dados suficientes para dizer que todos esses respondem por crimes com pena de
at quatro anos de priso. Muitas vezes eles j so reincidentes, ou j esto cumprindo pena
por concurso ou esto respondendo a processos em concurso, como furto com formao de
quadrilha, o que aumenta a pena terica para alm de quatro anos. Esses j no tero direito a
essas medidas cautelares alternativas, explica a professora.
O apelo da mdia foi totalmente desproporcional ao objetivo da lei, que vem complementar todo
o sistema de penas alternativas que j estamos criando desde 1998, com a Lei 9.714, critica. A
priso cautelar continua sendo autorizada. Na verdade, a Lei 12.403 impe as medidas
cautelares para crimes cujas penas no chegam a quatro anos. Nos outros, ela deixa a critrio
do juiz, elucida Ferreira.
Para mim, a nova lei no trar modificaes profundas no sistema carcerrio, corrobora Nucci.
impossvel que rus perigosos sejam colocados em liberdade por conta da nova lei, afinal, a
priso preventiva resta intocada. Toda vez que surge alguma lei, trazendo benefcios ao acusado,
cria-se uma aura de especulao em torno do caos. Mito puro. Quem merece continuar na
57

cadeia. Outros, no entanto, tero oportunidades diferentes, evitando-se o crcere indevido,
assevera o doutrinador.
Direitos, superlotao e Judicirio
Essa lei tem o cunho de atender o direito fundamental do indivduo, mas tambm um vis que
suprir uma deficincia que no da lei penal ou do sistema judicirio. Ela veio tentar suprir
uma deficincia do Executivo: no construir prises. Parece que estamos reconhecendo a
inpcia, a falta de vontade poltica e de recursos do Poder Executivo em criar presdios, casas de
albergados e para crianas e adolescentes infratores, afirma o ministro Dipp.
A lei deve desafogar o sistema carcerrio, mas no o Judicirio. A priso vai ser uma rarssima
exceo, mas as medidas cautelares podem no satisfazer aqueles a quem forem aplicadas, o
que far haver uma procura pelo Judicirio, como sempre se faz, atravs do habeas corpus,
acredita o ministro.
Segundo Nucci, a nica medida cabvel contra a aplicao de uma medida cautelar o habeas
corpus. A priso em flagrante, hoje, dura 24 horas. A partir da, torna-se preventiva. E nesse
caso respeita-se o princpio da razoabilidade, ou seja, no h prazo certo para findar. Cada caso
um caso. Se os juzes seguirem fielmente a nova lei, creio que o nmero de habeas corpus
cair, avalia.
Para Carolina Ferreira, que pesquisou especificamente a efetividade das penas alternativas no
Distrito Federal entre 1998 e 2005, a substituio da priso eficaz. A lei tutela direitos e
garantias, especificamente em relao proporcionalidade da pena. O pblico-alvo dessa lei so
os acusados de crimes com pena de at quatro anos de priso que depois de condenados j
teriam direito a uma pena alternativa. Em nossa pesquisa, chegamos concluso de que para
quem foi aplicada uma pena substitutiva, o ndice de reincidncia foi muito menor, aponta.
O Poder Legislativo no est errado em entender que devemos aplicar outras medidas menos
gravosas que a priso, afinal a atual situao do nosso sistema penitencirio inconcebvel. O
que necessrio fazer agora fiscalizar, completa a pesquisadora.
Jurisprudncia em habeas corpus
Em um tpico relacionado, o ministro Gilson Dipp criticou a formao da jurisprudncia penal
brasileira sobre habeas corpus. O habeas corpus hoje usado como remdio para todos os
males penais. Isso no uma crtica ao instituto, pelo contrrio. O habeas corpus um direito
constitucional fundamental ao cidado e que deve sempre ser preservado, ressalva.
Mas os tribunais abriram demais as possibilidades de uso do habeas corpus, at que fosse
substituto de todos os recursos processuais cabveis no nosso sistema. Hoje o habeas corpus
serve para substituir at o recurso especial e o extraordinrio, critica.
A opinio respaldada pelo procurador regional Wellington Saraiva: A formao de
jurisprudncia penal em habeas corpus um dos principais temas que precisam ser debatidos
sobre o sistema judicirio brasileiro. A amplitude dada pelos tribunais superiores ao cabimento
do habeas corpus um importante fator de ineficincia do sistema.
O recurso especial o meio vocacionado para fazer a devida aplicao da lei federal,
uniformiz-la e formar nossa jurisprudncia penal. Onde ns estamos formando nossa
jurisprudncia penal? Em recurso especial, que o vocacionado, que tem o contraditrio, a
paridade de armas? Ou em habeas corpus, decorrente de um caso concreto? Quase toda nossa
jurisprudncia decorre de habeas corpus, diagnostica Dipp. O habeas corpus, por suas
caractersticas de celeridade e informalidade, muitas vezes no se presta para formar doutrina e
tese jurdica, avalia o ministro.
O habeas corpus usado para subverter as regras e a lgica orgnica do sistema recursal,
afirma Wellington Saraiva. Um exemplo significativo um advogado que pode levar em poucos
dias ao Supremo Tribunal Federal (STF) uma deciso de recebimento de denncia por um juiz
de qualquer comarca do Brasil. Usando de habeas corpus sucessivos contra decises que
negam liminares, em duas semanas o recebimento da denncia passa do juiz ao Supremo. Isso
elimina o contraditrio recursal, coloca o MP em posio de inferioridade e prejudica a anlise
58

das questes jurdicas pelos tribunais superiores, que decidem com autos incompletos,
argumenta.
Guilherme Nucci discorda. O habeas corpus tem, sim, contraditrio por parte do MP. H
sempre parecer do MP, que, invariavelmente, atua em nome da sociedade. Diz-se que o faz como
fiscal da lei, porm a realidade demonstra o contrrio, avalia o magistrado, com base em
pesquisa desenvolvida por si mesmo.
Mas o ministro Dipp aponta outro indcio do uso desmedido do instituto: o crescimento do
nmero de recursos extraordinrios contra decises concessivas de habeas corpus. Como o
habeas corpus usado para tudo, em caso de concesso, ao MP cabe apenas recorrer
extraordinariamente ao Supremo, no tem outro caminho a no ser esse. E por que o MP est
usando o recurso extraordinrio? Porque nesses habeas corpus no se est definindo a questo
apenas em relao parte interessada, mas a prpria tese jurdica. Exatamente pelo
desvirtuamento do habeas corpus, que est fazendo jurisprudncia em cima de sua celeridade,
o MP tem verificado essa distoro e recorrido, mas dentro do meio adequado, que o recurso
extraordinrio, conclui.
59

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Direito Processual Penal II

Prof. Andr Cerqueira

TEMA: JURISDIO E COMPETNCIA

Registre-se que todo magistrado dotado de jurisdio, porque

Direito Processual Penal II

Consoante o estudo do moderno direito processual

o Princpio da Indelegabilidade da jurisdio: costuma-se

Direito Processual Penal II

Questo especial de concurso: Lei processual que altera competncia deve

Outra discusso relevantssima acerca do aludido

Direito Processual Penal II

Direito Processual Penal II

A doutrina, na tentativa de responder essas perguntas, criou os

Direito Processual Penal II

No pode ser modificada,

Quanto ao efeito do vcio

causa de nulidade absoluta.

Direito Processual Penal II

Pode ser reconhecido ex officio

Quanto ao modo de argio

Deve ser arguida por meio de

oportuno, que, no caso de

Direito Processual Penal II

materiaie, ratfione funcionae e

competncia por distribuio,

1.2.3.2. Competncia originria e competncia derivada

Direito Processual Penal II

Direito Processual Penal II

Direito Processual Penal II

Justia Militar dos Estados

Portanto, considerando que a Justia Militar

Portanto, considerando que a Justia Militar

Militares da Unio: membros das foras

Militares dos Estados: PM e Corpo de Bombeiros

Direito Processual Penal II

O critrio definidor da competncia o ratione

CUIDADO: Para o STJ, o fato de o crime ter sido

o Abuso de autoridade: O crime de abuso de autoridade no

Direito Processual Penal II

Direito Processual Penal II

o O que se entende por crime de responsabilidade?

Crimes de responsabilidade em sentido estrito:

1.2.4.2. Justia Comum

Direito Processual Penal II

So os previstos nos arts. 1 e 2 da Lei 7.170/83 (Lei de

Deve-se perguntar se houve motivao poltica nos atos

O art. 30 da Lei n 7.170/83 no foi recepcionado pela CRFB/88.

Qual ser o recurso cabvel de sentena Condenatria proferida

b) infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou

Direito Processual Penal II

V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica

Desvio de verbas federais:

Direito Processual Penal II

a) Se as verbas j estiverem incorporadas ao

Servios federal: trata-se da atividade do prprio

Direito Processual Penal II

Direito Processual Penal II

o Ex1: trfico internacional de drogas (art. 70 da Lei

Direito Processual Penal II

Basta o intuito de transferncia da droga

o Se Maradona pego em Curitiba com 100.000

Para que haja trfico internacional,

o Se, por acaso, na hora de sentenciar, o Juiz