FERNANDA, O QUE TIVER EM VERMELHO PRA SER LIDO E

RESUMIDO, COM SUAS PALAVRAS. TENTE MUDAR AS FRASES O

MXIMO POSSVEL PARA NO PARECER QUE COPIAMOS E COLAMOS,
EMBORA TENHAMOS FEITO ISSO. KKKKK COMO O ENUNCIADO DA
ATIVIDADE PEDE D UM DESTAQUE AOS PRINCPIOS UTILIZADOS NOS
CASOS. USE E ABUSE DAS CITAES, PRINCIPALMENTE DE GRECO,
BITENCOURT, LOPES E DA DESEMBARGADORA. TAMBM UTILIZAR
QUANDO POSSVEL OS PRECEDENTES.

a) Fragmentariedade
Adequao Social
Legalidade
A nosso ver, a soluo para o caso no teve uma soluo adequada, pois apesar da
conduta do agente est tipificada no cdigo penal, uma prtica reiterada na sociedade.
Sob alegao de que a tolerncia social e ausncia de dano ou de perigo de dano a
valores da comunidade tornam atpica a conduta de manter casa de prostituio, a
Defensoria Pblica da Unio (DPU) pede liminar no Habeas Corpus (HC) 104467, para
manter a absolvio de A.F.M. e J.S., donos de uma casa de shows na cidade praiana de
Cidreira (RS), denunciados pelo crime previsto no artigo 229 do Cdigo Penal (CP).

O novo tipo penal do art. 229 do CP explcito: s existe o crime de casa de

prostituio onde houver explorao (abuso, violncia, subjugao etc.). Isso no est
claro na ementa do acrdo.

O recurso ministerial tambm no foi acolhido pelo TJRS, com o mesmo

fundamento: APELAAO
CRIMINAL.
MANUTENAO
DE
CASA
DE
PROSTITUIAO. ADEQUAAO SOCIAL DO FATO. ATIPICIDADE. APELO [NAO]
PROVIDO. ABSOLVIAO MANTIDA.

Se, no caso julgado, no houve abuso, violncia, imposio, ou seja, explorao, no h

que se falar em crime (porque a atividade sexual, por si s, no crime). Pessoas
adultas tm direito de fazer o que bem entendem com seu corpo (desde que faam
livremente). Claro que isso pode ser censurado moralmente. O que o CP reprime, na
atualidade, a explorao sexual, porque ningum obrigado a participar de ato sexual
sem sua vontade (livre).

Tambm ser possvel concluir que a conduta tipificada no crime em questo no gera
dano ou perigo de dano sociedade ou mesmo ao indivduo.

O legislador deve despir-se de preconceitos, afastar-se do moralismo e abandonar a

hipocrisia, assim, certamente, elaborar leis positivas para o povo e para o Estado.
inegvel que a proibio de determinadas condutas, por vezes, causa maiores males
sociedade e administrao pblica do que se fossem legalizadas e mesmo
regulamentadas.
Nem toda conduta que atente contra os bons costumes deve ser criminalizada. Esse
o caso do crime de casa de prostituio. O Estado no deve perseguir donos de
lupanares sob o argumento que estes estariam ofendendo a moralidade pblica.
Aqui, no defendemos que o Direito Penal deixe de criminalizar tais condutas quando a
explorao da prostituio seja feita mediante violncia, ameaa ou quando se trate de
prostituio infantil ou de vulnerveis. Como veremos a seguir, o crime de casa de
prostituio tem como objeto jurdico a moralidade pblica, bem jurdico que no
merece proteo do Direito Penal. J no caso da explorao sexual ser exercida
mediante violncia ou ameaa o que se tutela a integridade fsica e a liberdade sexual,
enquanto a explorao sexual do menor de idade ou do vulnervel tem como objeto
jurdico a livre formao da personalidade do menor, protegendo sua inocncia e
maturidade sexual, bens jurdicos que, sem dvida, devem ser protegidos.
nesse sentido que invocamos o brilhante voto de Jane Silva,
desembargadora do Tribunal de Justia de Minas Gerais, que deixando de aplicar a
norma inserta no art. 229 aplicou o Direito de modo a efetivar a justia, mostrando
coragem e bom senso ao admitir que o crime em questo inofensivo sociedade.
No obstante estar presente a conduta dolosa prevista no
artigo 229 do Cdigo Penal, sendo patente o resultado e o nexo
da causalidade entre este e a conduta, considerada a liberdade
sexual garantida constitucionalmente, perdeu relevncia, para a
sociedade, a manuteno de casas destinadas a encontros
sexuais, visto que aos motis so concedidos alvars de
funcionamento, embora sua abertura seja exatamente para
facilitar os encontros para fins libidinosos outrora execrados e
agora tolerados.
Acrescente-se que a definio legal em questo pune a
manuteno por conta prpria ou de terceiro, de casa de
prostituio ou lugar destinado a encontro para fim libidinoso,
haja, ou no, intuito de lucro ou mediao direta do proprietrio
ou gerente, logo, sendo patente o intuito de lucro quer dos
motis, quer de estabelecimentos como o mantido pelo ru, a
punio deveria alcanar todos eles.

No se trata de aqui de se desprezar princpios que esta

Julgadora tem como arraigados em sua personalidade, nem se
est a fazer um aplauso conduta praticada, mas sim de
constatar que tais locais funcionam s escncaras, com plena
aprovao no s das autoridades como de toda a populao,
que j no os considera ofensivos, no sendo, portanto,
relevantes para o Direito Penal, visto que, embora presente a
tipicidade formal, a figura atpica por faltar-lhe a tipicidade
material.
O Direito Penal existe para proteger bens relevantes para a
sociedade e esta deixou de considerar casas de prostituio
como ofensivas sua moralidade, assim, o Direito Penal no
mais deve tutelar a liberdade sexual, nem os costumes atravs do
seu fechamento e da punio daqueles que as mantm.[17]

Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:

CASA DE PROSTITUIO. DESCRIMINALIZAO POR FORA
SOCIAL. sociedade civil reconhecida a prerrogativa de
descriminalizao do tipo penal configurado pelo legislador. A eficcia
da norma penal nos casos de casa de prostituio mostra-se prejudicada
em razo do anacronismo histrico, ou seja, a manuteno da penalizao
em nada contribu para o fortalecimento do Estado Democrtico de
Direito, e somente resulta num tratamento hipcrita diante da prostituio
institucionalizada com rtulos como acompanhantes, massagistas,
motis, etc., que, ainda que extremamente publicizada, no sofre
qualquer reprimenda do poder estatal, haja vista que tal conduta, j h
muito, tolerada, com grande sofisticao, e divulgada diariamente pelos
meios de comunicao, no crime, bem assim no ser as de origem
mais modesta e mais deficiente economicamente. Apelao improvida.
Unnime (Apelao Crime n. 70000586263, 5 Cmara Criminal,
TJRS, Rel. Des. Aramis Nassif, j. em 16.02.2000).

IX)

EMENTA:

MANUTENAO

DE

CASA

DE

PROSTITUIAO.

ABSOLVIAO

MANTIDA. Conduta de manuteno de casa de prostituio, socialmente aceita, sem

necessidade de interveno penal, por fora da adequao social da conduta.
APELO MINISTERIAL DESPROVIDO. (Apelao Crime (3) N 70024551228, Sexta

Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Nereu Jos Giacomolli,

Julgado em 26/06/2008, grifo nosso).

A casa de prostituio , em princpio, um crime sem vtima (exceto quando envolva

incapazes). E eventuais crimes (maus-tratos, sequestro ou crcere privado, extorso etc.)
contra prostitutas (ou clientes) j so autonomamente punveis.
b) Adequao Social
Discordamos da deciso. Embora formalmente tpico, o objeto tutelado no
apresenta a tipicidade material. Em defesa a essa prtica sustentou-se que a
referida conduta seria socialmente adequada, haja vista que a coletividade no
recriminaria o vendedor de CDs e DVDs reproduzidos sem a autorizao do
titular do direito autoral, mas, ao contrrio, estimularia a sua prtica em virtude
dos altos preos desses produtos, insuscetveis de serem adquiridos por grande
parte da populao. Asseverou-se que o fato de a sociedade tolerar a prtica do
delito em questo no implicaria dizer que o comportamento do paciente poderia
ser considerado lcito. Salientou-se, ademais, que a violao de direito autoral e
a comercializao de produtos 'piratas' sempre fora objeto de fiscalizao e
represso. Greco
A concepo material do tipo, em conseqncia, o caminho cientificamente correto para que
se possa obter a necessria descriminalizao de condutas que, embora formalmente tpicas,
no mais so objeto de reprovao social, nem produzem danos significativos aos bens jurdicos
protegidos pelo direito penal LOPES, Mauricio Antnio Ribeiro.

Afastada a "necessidade" de pena, s resta encontrar base jurdica ou o ponto de apoio

sistemtico que d fundamento e torne possvel esse resultado. No caso de condutas
socialmente adequadas, a base dogmtica consiste exatamente na teoria da adequao
social, que o instrumento que permite reconhecer o valor ou a ausncia de desvalor da
ao e, desse modo, o prprio valor ou a ausncia de desvalor do resultado ou pelo menos
sua tolerncia social, com o que resta excludo o tipo penal. O eixo central da tipicidade
material reside no desvalor da ao, no desvalor do resultado assim como a imputao
objetiva. O resultado desvalioso (dentre tantas outras exigncias) quando intolervel. No
caso da adequao social, no estamos diante de um resultado intolervel. Logo, no h
tipicidade material (...) (In Direito Penal Parte Geral, 2 ed., RT, So Paulo, 2009, p.
235)

c) Legalidade:
Concordamos com a deciso do Ministro, pois no se pode utilizar a analogia em
malefcio do ru (in malam partem), condenando-o por um procedimento que no
abarcado por um tipo penal definido, com risco de atentar contra o Princpio da
Legalidade. No caso em tela, costumava-se encaixar a cola eletrnica no crime de
estelionato, porm no havia a subsuno do fato ao tipo penal, sendo, por esses
meios, invivel a punio. Mas, fazemos a ressalva na parte em que o magistrado
alega que os nicos prejudicados seriam os demais candidatos, pois, a nosso ver, o

caso em tela fere os princpios da isonomia. Fere os demais candidatos, mas se

observada de uma perspectiva mais ampla fere tambm sociedade e o carter idneo
do certame, que em face da conduta ilcita, torna-se desigual e inseguro.
Logo, de acordo com o princpio da legalidade (no h crime sem lei anterior que o defina),
tal tipo penal no pode ser enquadrado as condutas praticadas anteriormente.
Por falta de legalidade, por mais reprovvel que seja essa conduta, nada por ser feito no
mbito penal.
Normalmente os editais de concursos e dos vestibulares, prevem como
punio administrativa, a eliminao do candidato que forem pegos em situao
suspeita ou forem surpreendidos praticando fraude (cola) no respectivo certame. No
mbito criminal, em regra, os envolvidos em cola eletrnica eram autuados em
flagrante delito, na prtica de estelionato, falsidade ideolgica, crimes de formao de
quadrilha e at na utilizao de equipamentos de telecomunicaes de forma criminosa.
Sobre a utilizao da analogia Rogrio Greco, em seu livro Direito Penal Parte Geral,
postula que mesmo que para determinado caso no haja norma expressa regulando-o, o
juiz no pode eximir-se de julg-lo, embora ocorra uma lacuna na lei. O mesmo no
ocorre com o sistema jurdico-penal, que se tem por perfeito em suas normas
incriminadoras. Tudo aquilo que no for expressamente proibido permitido em Direito
Penal. As condutas que o legislador deseja proibir ou impor, sob a ameaa de sano,
devem vir descritas de forma clara e precisa, de modo que o agente as conhea e as
entenda sem maiores dificuldades.
d) Insignificncia:
Concordamos. Embora o valor em questo tenha sido nfimo, o fato de o
paciente ser policial militar e ter o dever de coibir condutas ilcitas, a atitude do
ru no pode ser justificada pelo Princpio da Insignificncia, j que bastante
reprovvel. Atenta contra a Moralidade e o Bem comum. Por ser agente pblico
tem dever de zelar pela ordem pblica.
A aplicao do princpio da insignificncia, de modo a tornar a ao atpica, exige a
satisfao, de forma concomitante, de certos requisitos, quais sejam, a conduta minimamente
ofensiva, a ausncia de periculosidade social da ao, o reduzido grau de reprovabilidade do
comportamento e a leso jurdica inexpressiva.
Parte da justificativa para a denegao do habeas corpus: Aos militares cabe a guarda
da lei e da ordem, competindo-lhes o papel de guardies da estabilidade, a servio do
direito e da paz social , razo pela qual deles se espera, ainda que na reserva, conduta
exemplar para o restante da sociedade, o que no se verificou na espcie. Veemente
reprovabilidade da ao, tendo de ser o fato ocorrido tutelado pelo direito.
e) Princpio da Insignificncia: A grosso modo, deve-se excluir do mbito legal
condutas que embora tenham dado causa a um efeito danoso no configuram a
dita tipicidade material, ou seja, no provocam prejuzos relevantes.

Discordamos da posio adotada pelo Tribunal Superior. Pois h precedentes nos quais
os Tribunais Superiores tem reconhecido a insignificncia em casos semelhantes, como
os de delitos patrimoniais sem violncia. Greco
Segundo esse principio, que Klaus Tiedemann chamou de principio de bagatela,
imperativa uma efetiva proporcionalidade entre a gravidade da conduta que se
pretende punir e a drasticidade da interveno estatal. Amiude, condutas que se
amoldam a determinado tipo penal, sob o ponto de vista formal, nao apresentam
nenhuma relevancia material. BITENCOURT
PRECEDENTE A FAVOR DA UTILIZAO DOS PRINCPIOS E DA
ATIPICIDADE MATERIAL.. Greco PG 65 e 66
"Princpio da Insignificncia - Identificao dos vetores cuja presen-a legitima o
reconhecimento desse postulado de poltica criminal -Conseqente
descaracterizao da tipicidade penal em seu aspecto material - Delito de furto
qualificado, em sua modalidade tentada - 'res furtiva' no valor (nfimo) de R$ 32,80
(equivalente a 7,9% do salrio mnimo atualmente em vigor) - Doutrina Consideraes em torno da jurisprudncia do STF - Pedido deferido. O princpio
da insignificncia qualifica-se como fator de descaracterizao ma-terial da
tipicidade penal. - O princpio da insignificncia deve ser analisado em conexo
com os postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em
matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal,
examinada na perspectiva de seu carter material. Doutrina. Tal postulado - que
considera necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena
de certos vetores, tais como (a) a mnima ofensivi-dade da conduta do agente, (b)
a nenhuma periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo grau de
reprovabilidade do comportamen-to e (d) a inexpressividade da leso jurdica
provocada - apoiou-se, em seu processo de formulao terica, no reconhecimento
de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe, em funo dos
prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico. 0
postulado da insignificncia e a funo do direito penal: "de minimis, non curat
praetor". - 0 sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que
a privao da li-berdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificam
I de n; quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade
e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, no-tadamente naqueles casos
em que os valores penalmente tutelados I conf< se exponham a dano, efetivo ou
potencial, impregnado de signifi-cativa lesividade. - 0 direito penal no se deve
ocupar de condutas que produzam resultado, cujo desvalor - por no importar em
leso significativa a bens jurdicos relevantes - no represente, por isso mesmo,
prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico tute-lado, seja integridade da
prpria ordem social" (HC 96823 / RS 2a T., Rei. Min. Celso de Mello,
julgamento: 16/12/2008, publicado no DJe-064 de 03/04/2009).
f) [ imcompleta] Interveno Mnima, Fragmentariedade, Insignificncia ...
Discordamos, em partes, do Min. Fux. Concordamos quando ele alega que o
judicirio no pode atuar como legislador positivo, com vistas a proteger a
legalidade do sistema jurdico-penal. Porm, diante de casos concretos, o juiz

pode, ao invs de aplicar a lei, aplicar um princpio. Por exemplo, nesse acrdo
o Esse princpio coaduna com os princpios da fragmentariedade e da
interveno mnima.
g) Insignificncia
A deciso do tribunal foi a mais acertada, pois por ser o FGTS um meio de
proteo do trabalhador em situaes adversas, a conduta apresentada pela
paciente tem alto grau de reprovabilidade. Pe em risco a moralidade da
administrao pbica, que deve basear-se na confiana, na boa-f, na honradez e
na probidade. Causa insegurana quanto a execuo do sistema oferecido pelo
Governo em favor dos cidados. D causa a um dano social.
De outra parte, conforme bem acentuou o Ministrio Pblico Federal, a conduta
tem acentuado grau de reprovabilidade, na medida em que a fraude foi
perpetrada contra programa social do governo que beneficia inmeros
trabalhadores. Essa circunstncia, aliada expressividade financeira do valor
auferido pela paciente poca dos fatos, inibe, a meu ver, a aplicabilidade do
postulado da insignificncia ao caso concreto.
h) Princpio da Interveno Mnima
Conclumos que a deciso tomada vlida ao referir-se ao princpio da subsidiariedade,
conhecido tambm como princpio da interveno mnima, segundo o qual o Direito
Penal deve postar-se como ultima ratio, ou seja, deve intervir apenas quando os demais
ramos dos direitos se mostrarem impotentes para proteger determinado bem jurdico.
Segundo Cezar Roberto Bitencourt o carter subsidirio da proteo indica que a
interveno coercitiva somente ter lugar para prevenir as agresses mais graves aos
bens jurdicos protegidos, naqueles casos em que os meios de proteo oferecidos pelos
demais ramos do ordenamento jurdico se revelem insuficientes ou inadequados para
esse fim. No caso em tela, verifica-se a real possibilidade de solucionar o conflito no
mbito do direito civil e contratual, pondendo-se ento dispensar a atuao sancionadora
do Direito Penal.