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INTRODUO
1. Justificativa e relevncia do tema
Atualmente, verifica-se um aumento no nmero de casos de trabalhadores encontrados em
situao anloga de escravo, embora seja mobilizada grande campanha a favor dos Direitos
Humanos no Brasil e no mundo, e tambm pelo fato de assuntos como o humanismo e direitos
fundamentais serem muito discutidos em crculos jurdicos.
A efetividade da proteo de bens jurdicos - como a liberdade, os valores sociais do
trabalho e a dignidade da pessoa humana - dever que se impe para uma sociedade fraterna,
pluralista e sem preconceitos, e que tem estes valores como supremos. Sua no efetividade
desafia o Estado Social de Direito, razo pela qual se avaliar as atuais polticas e aes do
Estado neste vis, conferindo importncia ao assunto diante desta preocupante realidade social.
2. Objetivos
Geral. Verificar se em um Estado Social de Direito, os direitos fundamentais e sociais
possuem efetividade para uma minoria especfica, que vtima do trabalho escravo.
Especficos. 1. Reunir dados sobre quais instrumentos o Estado possui para garantir os
direitos fundamentais e sociais. 2. Analisar qual a efetividade destes instrumentos. 3. Identificar
quais os entraves que dificultam sua efetividade.
3. Metodologia
O procedimento adotado segue o critrio de compilao, reunindo alguns autores
que escreveram sobre o tema, bem como a pesquisa de campo com leitura de documentos
bibliogrficos como artigos, peridicos, livros, revistas e internet. O carter investigativo da
pesquisa dialtico, no sentido de apresentar um case que fundamental para o resultado que
confirmar (tese) ou rejeitar (anttese) as hipteses iniciais, sobre a efetividade dos direitos
fundamentais e sociais.
1. OS INSTRUMENTOS DE PROTEO AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS E
SOCIAIS
Se queremos progredir, no devemos repetir a histria, mas fazer
uma histria nova. Mahatma Ganghi
Questes preliminares
Ao estudar o problema da neoescravido, surgiu a necessidade de saber quais as formas
de trabalho escravo no Brasil, como, tambm, para se ter uma noo da dimenso do trabalho
escravo, adveio a necessidade de saber quais os Estados brasileiros de maior incidncia de
trabalho escravo. Como identificar quais os instrumentos que o Estado fornece para efetivar os
direitos fundamentais e sociais? Quais so estes direitos violados pela neoescravido?
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As principais formas de trabalho escravo no Brasil1 so: a servido por dvidas, o trfico
de pessoas, o trabalho infantil e irregular de estrangeiros, o trfico de brasileiros para o exterior,
as cooperativas de trabalhadores, a prostituio infantil e o trfico de mulheres2, conforme
destaca Telma Barros em excelente monografia apresentada em estudos acadmicos no site
da OIT Brasil3.
Em dissertao de mestrado, a pesquisadora Luma Cavaleiro4, citando Luis Antonio
Camargo de Melo, informa que possvel identificar condies degradantes de trabalho, sem
que seja necessariamente um caso de trabalho forado ou escravo, sempre que o trabalhador
tiver garantido um mnimo de sua liberdade de locomoo e autodeterminao, como tambm,
a faculdade de deixar de prestar servios ao empregador a qualquer tempo.
Explica Maria Cristina Cacciamali e Flavio Antonio Gomes de Azevedo5 que o trabalho
forado engloba uma variedade de situaes, desde as mais tradicionais como a servido por
dvida e a escravido, como o trfico de seres humanos mais recentes.
As maiores incidncias de resgate de trabalhadores escravos nos Estados podem ser
relacionadas entre os Estados do Par, Tocantins, Rondnia, Maranho, Bahia e Mato Grosso,
Rio Grande do Sul, Santa Catarina e Minas Gerais; outros casos h, por exemplo, em So Paulo,
que chegam ao absurdo de ocorrer em plena capital financeira do pas, ocorrido nos bairros do
Brs e do Bom Retiro.6
Estas violaes ferem os direitos fundamentais protegidos constitucionalmente (artigo 1,
III, IV; artigo 4, artigo 5, inciso XXVI da Constituio Federal de 1988), como a dignidade
da pessoa humana, os valores sociais do trabalho, da livre iniciativa, a liberdade individual, a
liberdade profissional, dentre outros.
Os mecanismos de defesa dos Direitos Humanos, que nascem no prembulo (liberdade,
bem-estar, igualdade, justia) e desguam em dispositivos imperativos (artigo 5, caput da
Constituio Federal de 1988) e normas de eficcia plena (artigo 5, inciso LXXVIII, 1 da
Constituio) podem ser somadas aos valores sociais do trabalho.
Jos Afonso da Silva7 leciona ser o prembulo uma afirmao de princpios que tomam
a expresso solene de propsitos e valores supremos; so direitos sociais porquanto direitos
individuais como liberdade, a segurana e o bem-estar: a orao se converte num juzo universal
positivo de determinao (...) e outros valores sociais h, com fundamento da Ordem Econmica
(art.170 CF) e na Ordem Social (art.193 CF); que se materializam somente com a liberdade
1
Devemos, de antemo, explicar que existe diferena entre trabalho forado para OIT que, em apertada sntese, a coero de
uma pessoa sobre outra para realizar certos tipos de trabalho, sob pena de algum tipo de punio. Pode tambm estar relacionado com o trfico de pessoas ou escravido por dvidas. A servido por dvidas igualmente pode ser encontrada na conveno
complementar sobre a abolio da escravatura (ONU-1956). Cf. Combate ao Trabalho escravo. Disponvel em <http://www.
oit.org.br>. Acesso em: 10 set. 2011.
2
Cf. Escravido e Trfico de Seres Humanos, da Procuradoria Regional dos Direitos dos Cidados PRDC/MPF. Disponvel
em: <http://www.prsp.mpf.gov.br>. Acesso em: 06 set. 2011.
3
PENNA FIRME, 2005.
4
SCAFF, 2010.
5
CACCIAMALI, Maria Cristina; AZEVEDO, Flavio Antonio Gomes. Dilemas da erradicao do trabalho escravo forado no
Brasil. Revista de Direito do Trabalho, So Paulo. v.30, n.115, p.147-163, jul./set. 2004. apud SCAFF, 2010, fl.41.
6
Vide a lista completa no site do Departamento Intersindical de Assessoria Parlamentar. Disponvel em: <http://www.diap.org.
br>. Acesso em: 10 set. 2011.
7
SILVA, 2000, p. XXX: Dignidade humana inviolvel compromisso de todos os governos respeit-la, proteg-la no
violando seu compromisso. (traduo livre)
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de escolha pelo trabalhador, mas que fulminado pela escravido, violando srios norteadores
constitucionais insertos no prembulo, ferindo de morte a norma - literal e frontalmente -, bem
como a mens ou ratio do Estado Social de Direito, o que por via transversa, culmina na Ordem
Econmica e Social.
Os instrumentos que o Estado fornece aos cidados - que so garantias constitucionais como meio para restaurar os direitos fundamentais e sociais quando violados esto enfeixados
nas mos do MPF, que o defensor dos interesses sociais e individuais indisponveis (artigo
127 da Constituio) por meio de ao civil pblica, ao civil coletiva, inqurito civil e o termo
de ajustamento de conduta do art. 6, 7 e 8 da LC n 75, de 1993.
O Poder Executivo, por sua vez, no que tange ao controle preventivo e repressivo, atua
pelo MTE, que adota as providncias de fiscalizao ao tomar conhecimento de casos e cria um
cadastro com atualizao semestral, que procura inibir a prtica pelas empresas. Atualmente,
esse nmero de 251 infratores, sendo 48 empregadores8. Polcia Federal, a seu turno, cabe
reprimir quando tomar conhecimento de violaes, articulando-se tambm com as Polcias
Estaduais, quando de suas competncias.
O professor Uadi Lmego9, ao comentar a dignidade da pessoa humana, afirma ser valor
constitucional supremo que atrai em torno de si a totalidade dos demais direitos e garantias
fundamentais para o homem, como o direito vida, os direitos sociais e os direitos econmicos.
As palavras da professora Flvia Piovesan10 ilustram a dimenso do termo cidadania
relacionado com os direitos internacionais que possibilitam maior proteo e defesa em nvel
internacional:
A reinsero do Brasil na sistemtica da proteo internacional dos direitos
humanos vem redimensionar o prprio alcance do termo cidadania (...) os
indivduos passam a ser titulares de direitos internacionais (...) acionveis
e defensveis no mbito internacional.(sic).
Celso Bastos11 adotou o entendimento de que os direitos fundamentais clssicos e os
de cunho econmico mostram que o objetivo do Estado criar condies dignas s pessoas,
possibilitando o desenvolvimento pleno de sua cidadania.
Sobre os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, continua o professor ensinando
que o trabalho marca o homem de tal forma que se aproxima de Deus, quer pelo trabalho
criativo ou intelectual, do labor mecnico, manual, braal; mas todos de, alguma maneira, so
imprescindveis a sociedade, motivo de ter sido guindado ao status constitucional.
No Brasil de 1824, os direitos sociais eram tmidos, muito restritos aos que conheciam
as leis, sendo letra morta, que no linguajar jurdico toda norma que no tem eficcia social.
Basta ler a Constituio de 1824 (Ttulo 8, inciso XIX, do artigo 179), que aboliu a marca
de ferro quente usada para marcar escravos no Brasil colnia, para saber que as leis da poca
beneficiavam as oligarquias agrrias, nacionais e estrangeiras.
8
Trata-se da Portaria Interministerial n 2, de 12 de maio de 2011 ,que revogou a Portaria n 540/2004. Disponvel em: <http://
portal.mte.gov.br/>. Acesso em: 11 set. 2011.
BULOS, 2009, p. 83-103.
10
PIOVESAN, 2006, p. 16-290.
11
BASTOS, 2001, p.472-3.
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Por meio da nossa pesquisa, conhecemos diversas formas de trabalho escravo no Brasil;
teve-se noo da dimenso do trabalho escravo no Pas, identificou-se tambm os Estados com
maior incidncia de trabalho escravo e descobriu-se quais os instrumentos que o Estado fornece
para efetivar estes direitos, bem como quais e os direitos violados pela prtica da neo-escravido.
1.2. A DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS E A CONVENO
AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS
O que me preocupa no o grito dos maus, mas o silncio dos
bons. Martin Luther King
Atualmente, h documentos importantes relativos aos Direitos Humanos no Direito
Internacional.
Primeiro com a Declarao dos Direitos da Virgnia, em 1776, nos Estados Unidos; depois
a queda do Ancin Regime com a Revoluo Francesa, de 1789 e a posterior Declarao dos
Direitos do Homem e a Constituio Francesa, de 1791, que foram os antecedentes histricos
dos Direitos Humanos.
Em 30 de abril de 1948foi criada a Organizao dos Estados Americanos (OEA), com o
objetivo de defender os interesses regionais, sociais, polticos e culturais.
Com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, em dezembro de 194818, o
compromisso entre governos para que adotassem polticas que garantissem aqueles direitos
insculpidos assumiu vulto internacional.
A criao da Corte Interamericana de Direitos Humanos, em 1969, serviu como um rgo
judicial que, pela interpretao da Conveno Americana de Direitos Humanos, aplica sanes
para os Estados signatrios, caso descumpram o compromisso de respeitar.
In casu, albergado pelo Artigo 6, 1, o direito de ser livre e da proteo do trfico de
escravos: ningum pode ser submetido escravido ou a servido, e tanto estas como o trfico
de escravos e o trfico de mulheres so proibidos em todas as formas.
1.3. ORGANIZAO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS
Toda dor pode ser suportada se sobre ela puder se contar uma
histria. Hannah Arendt
Criada em 1919 com o Tratado de Versalhes, a Organizao Internacional do Trabalho
(OIT) fundou-se sobre o escopo de que paz universal contnua somente ser alcanada com
justia social.
Relevante lembrar que, em 1969, a OIT, em seu quinquagsimo aniversrio, recebe o Nobel
da Paz, que nas palavras do presidente do Comit do prmio, a OIT deveria ser considerada a
conscincia social da humanidade.
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A Carta, em seu 5 Considerando, reafirma sua f nos Direitos Fundamentais, na dignidade e no valor da pessoa humana, e
no seu artigo IV diz que ningum ser mantido em escravido ou servido e o trfico de escravos sero proibidos em todas as
suas formas.
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Este foi o primeiro caso a chegar a Comisso, com repercusses nacionais e internacionais,
cuja relevncia histrica abordada e pelo fato de ter lanado as bases para que o Governo
Federal institusse polticas de combate ao trabalho escravo, como a criao da Comisso
Nacional para a Erradicao do Trabalho Escravo (Conatrae).
Em 1995, o ento presidente da Repblica Fernando Henrique Cardoso reconheceu o
problema e tomou as providncias para a criao de uma estrutura que, com ajustes e avanos
alcanados no governo de Luis Incio Lula da Silva, mantm-se na vanguarda do combate
mo de obra escrava.
Os planos para erradicao22 compreendem a interligao de dois vetores, a Conatrae e
o Grupo Especial de Fiscalizao Mvel, aquela vinculada Secretaria de Direitos Humanos
da Presidncia da Repblica, e este ao MTE.
Os jornais e as revistas revelam cada vez mais casos de trabalho escravo23, e pelo
prognstico, os casos no esto em queda, ao revs, permanecem como um desafio ao Estado
Social de Direito e efetivao aos direitos sociais fundamentais.
Em trabalho de excelncia televisiva, a Rede Bandeirantes de Televiso levou ao ar
em 16/08/2011, pelo Programa A Liga, reportagem sobre casos de trabalhadores reduzidos
condio anloga de escravo.24
A reportagem do programa revelou uma realidade pela qual se luta diuturnamente
para erradicar do Pas e do mundo: o trabalho escravo. O vdeo mostra alguns
trabalhadores carbonizadores, que queimam a madeira para a extrao do carvo,
sem mscara de proteo para a retirada do carvo, e revela os perigos a que esto
expostos, como os agentes txicos resultantes da queima como carvo, como alcatro,
acetona e fluoreno.
Some-se a alta temperatura destes fornos s condies, ainda mais insalubres que
as normais, e teremos uma violao de todas as normas que regulamentam as atividades e
operaes insalubres, relativas Segurana e Medicina do Trabalho, como a NR-15, que trata
da exposio ao calor.
Na segunda parte da reportagem, Leonardo Sakamoto, coordenador da ONG Reprter
Brasil, explicou reprter do programa A Liga a existncia de trabalho escravo urbano
(construo civil, pequenas tecelagens, pequenas confeces que produzem para grandes
magazines, explorao sexual e econmica) e trabalho escravo rural (produo de gabo e carvo,
22
Vide tambm objetivo estratgico n VII do PNUD - Combate e Preveno ao Trabalho Escravo sobre o envolvimento do
MPT, MPF e Justia do Trabalho no combate ao trabalho escravo. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br> . Acesso em:
12 set. 2011.
23
Cf. manchete no site Zero Hora: Rio Grande do Sul tem aumento nos casos de trabalho escravo no meio rural. 09/08/2011.
Disponvel em : <http://www.clicrbs.com.br>. Acesso em: 12 set. 2011.
24
Segundo os dados colhidos pela equipe do programa A Liga, da TV Bandeirantes, h 12 milhes de pessoas vtimas de trabalhos escravos no mundo e cerca 80% deles relacionam-se com atividades rurais como pecuria, cana de acar e carvo; e 20
% dos resgatados so brasileiros e bolivianos. De 1995 a 2011 foram mais de 12 mil casos em Goiansia, no Estado do Par. As
carvoarias so as campes de resgate de trabalhadores escravos. Somente em Mato Grosso foram descobertos 5 mil casos. Ao
entrevistar Leonardo Sakamoto, os reprteres foram esclarecidos que a diferena entre o trabalho escravo colonial e o atual no
tinha nada a ver com as ideias arcaicas de corrente ou cor de pele, mas sim com a questo de possuir outra pessoa como bem,
o que somente ocorria na escravido do passado, no subsistindo mais atualmente. Disponvel em: <http://www.band.com.br/
aliga>. Acesso em: 28 ago. 202011.
50
soja, algodo, caf, grutas, pasto, madeira). No site da TV Senado25, mostro as vrias frentes
de combate a serem criadas e explicou ainda como funciona a captao dos trabalhadores.
Proprietrio da Fazenda
Gerente
Aliciador ("Gato") Capangas armados
Vtima
Vtima
Vtima
51
votada no Senado31, que est parada na Cmara h anos, revelando o desleixo e o pouco caso
das autoridades que representam a populao brasileira.
O deputado salientou a necessidade de uma legislao mais rgida, mas em nossas
investigaes, o que percebemos no o que parece buscar o Estado brasileiro, pois a tal
legislao esbarra em um Direito Penal mnimo e garantista.32
O esforo do Conselho Nacional de Justia (CNJ)33 ao criar o Frum Nacional para
Monitoramento e Resoluo dos Conflitos Fundirios Rurais e Urbanos louvvel, mas,
isolado e sem leis que amparem, regulamentem ou inibam a prtica, esbarra na grilagem de
terras pblicas e nos interesses de poderosos, pelo que reputamos insuficiente ao isolada do
CNJ. Quem faz o julgamento o Poder Judicirio e quem legisla sobre os assuntos de interesse
nacional e representa o povo brasileiro a Cmara dos Deputados.
Assim, em resposta s questes preliminares, vimos que o Estado tem respondido s
descobertas de trabalho escravo somente aps a denncia feita ao CADH, por meio do caso
Jos Pereira, contexto este que revela uma criao de ltima hora para cumprir determinaes
internacionais e no distanciar relaes com os pases da OEA.
E que a resposta do Estado no efetiva, por no atacar os efeitos e sim as causas, que
os interesses econmicos envolvidos, somados inrcia do Legislativo, que se arrasta anos a
fio para votar a PEC n 438/01, compem um quadro de difcil superao.
3. A NEOESCRAVIDO COMO UM DOS DESAFIOS DO ESTADO SOCIAL DE DIREITO
[...] com os mais miserveis que a justia deve ser mais atenta.
Ruy Barbosa
Questes preliminares
Em nossos estudos sobre o trabalho escravo, surgiram reflexes no sentido de que para
o Estado Social de Direito existem outros tantos desafios, mas a hiptese da escravido ser a
prioridade entre inmeros desafios a questo levantada neste captulo.
De tantos outros desafios ao Estado Social de Direito, a neoescravido, ictu oculi,
dos mais relevantes desafios, porquanto questo que diz respeito a garantias bsicas, como
a liberdade e a dignidade da pessoa humana, arcabouo de tudo quanto possa a humanidade
construir para existir. conditio sine qua non, pois desta maneira a sociedade se desfaz, se
desestrutura, perde sua caracterstica mais cara, retornando ao estado de natureza, pois ausente
o que mais lhe caracteriza como humano.
Como j nos referimos alhures, e corroborado agora por um artigo do eminente
professor Souto Maior, em palestra na Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho
31
Manchete do MPT: Brasil desponta economizando na fora de trabalho. Disponvel em: <http://economia.terra.com.br>.
Acesso em: 26 ago. 2011.
32
Manchete da OIT: Retaliao econmica eficiente contra trabalho escravo. Disponvel em: <http://economia.terra.com.br/
noticias>. Acesso em: 26 ago. 2011.
33
Disponvel em: <http://www.cnj.jus.br >. Acesso em: 26 ago. 2011.
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6 Regio (AMATRA VI), em que trata dos valores fundamentais do direito social34,
discorreu sobre as condies bsicas de meio ambiente e lazer e sobre os Direitos Sociais,
ou seja, a neoescravido fulmina qualquer possibilidade de participao do trabalhador
escravo na vida em sociedade.
A professora do Instituto Brasiliense de Direito Pblico (IDP)35, Jlia Maurmann Ximenes,
ao abordar a problemtica da efetividade dos Direitos Sociais, afirmou que deve haver uma
obrigao mnima do Estado em assegurar aos mais necessitados, a garantia da liberdade real
e a proteo dos pressupostos da democracia. Quer dizer a professora, em outras palavras, que
o Poder Judicirio a garantia dos Direitos Fundamentais.
O tema Desafios do Estado Social de Direito to relevante que, em Macei, foi realizado
entre os dias 6 e 9 de setembro de 2011 o IX Congresso Nacional de Direito Pblico sob a gide
da temtica O Desafio da Efetividade do Direito.
Neste evento, discutiu-se, entre outros temas, sobre a efetividade dos direitos fundamentais
e o combate ao crime organizado. Percebemos, desta forma, a preocupao do mundo jurdico
pelo debate, que as personalidades do mundo jurdico e do exterior que estiveram presentes,
mostram a seriedade do tema, o que nos levou a indagar o futuro destes direitos fundamentais
to arduamente conquistados no decorrer da histria humana, bem acentuado por Rudolf Von
Ihering em A Luta pelo Direito.
Tanto assim que, em artigo publicado no portal de peridicos do IDP36, sob o tema
Cidadania para todos: direito, deveres e solidariedade, a professora Jlia Ximenes,
ao informar que a diviso da cidadania, por Thomas Humphrey Marshall, em cidadania
civil, poltica e social, infere-se que a fruio deste direito para todos os cidados ocorre
em vrias reas (votar e ser votado, ter carteira assinada, benefcios da Previdncia Social
etc.), mas para o trabalhador escravo, no existe essa cidadania. A misria, a desigualdade
e a excluso social, o analfabetismo e a concentrao de renda no permitem o acesso a
to decantada cidadania.
Percebemos que h muitos outros desafios ao Estado Social de Direito, mas na hiptese
ventilada da escravido, ela ocupa o altiplano, o pice, o planalto de nosso portflio de
direitos, pois a liberdade de uma pessoa, sua participao poltica, civil e social na vida em
comunidade, somente se realiza porque a dignidade da pessoa humana, como carro-chefe, atra
os demais direitos.
34
SOUTO MAIOR, 2006. O professor disse, ao iniciar a palestra, questionando sobre quais so os valores fundamentais do Estado Social: E por Direito Social quer se referir aos Direitos Humanos de segunda gerao, formados a partir do sculo XX, pela
criao e difuso dos direitos sociais [...] Assim, para que fique bem claro, o Direito Social e seu consequente Estado Social
so produtos do modelo capitalista de produo, mas, ao mesmo tempo, essenciais para a preservao desse modelo do ponto de
vista da paz e da realizao da justia. [...] Mas o Direito Social no se limita a essa regulao; pode e deve atingir todas as outras
esferas da sociedade, o meio ambiente, a infncia, o lazer, a vida etc., como definido se quisermos lembrar no artigo sexto da
nossa Constituio Federal Brasileira. [...] At mesmo valores intimamente ligados ao modelo liberal: a liberdade, a igualdade,
a propriedade so atingidos dentro da esfera do Direito Social por seus valores fundamentais e, consequentemente, pelo prprio
Estado Social. [...] Do ponto de vista da normatividade jurdica imposta pelo imprio do Direito Social, a prioridade impor a
solidariedade e preservar a dignidade humana. No se pode conceber a manuteno de direitos tipicamente individuais sem que
os direitos sociais estejam preservados. Se tivssemos que impor algum sacrifcio a algum valor jurdico em razo de dificuldades econmicas, a proposio teria de ser no sentido de que se o sistema econmico no suporta a efetivao dos direitos sociais,
precisamos rever o sistema econmico, e no colocar em sacrifcio a efetivao dos direitos sociais.
35
Disponvel em: < http://jus.com.br>. Acesso em: 07 set. 2011.
36
Disponvel em: < http://www.portaldeperiodicos.idp.edu.br>. Acesso em: 07 set, 2011. Passim.
53
Disponvel em: <http://www.senado.gov.br>. Acesso em: 12 set. 2011. Pelo projeto aprovado pelo Senado (PLS n 208/03).
A Cmara (PL n 5.016/05) define mais objetivamente o que o trabalho escravo e aumenta a pena de 5 a 10 anos. O projeto
foi enviado em 2005 para a Cmara, mas est parado na Comisso de Agricultura. O projeto conta com o apoio do Governo
Federal no 2 Plano Nacional para Erradicao do Trabalho Escravo, cujo objetivo tambm de evitar que se converta em pena
alternativa, devido a permissiva do artigo 44, I do Cdigo Penal, cujo limite no superior a 4 anos.
54
55
tambm em nossas pesquisas o porqu deste entrave, os status dos proprietrios: juzes,
advogados, desembargadores, senadores, prefeitos, governadores etc.
Por fim, a PEC n 438/2001, parada na Cmara dos Deputados h dez anos, mostra a
grande influncia econmica da oligarquia rural e burguesa, ditando as regras baseadas em
seus interesses.
3.2. PROPOSTAS DE SOLUES PELO DILOGO INTERNACIONAL
(NEOCONSTITUCIONALISMO DE PETER HBERLE E O
TRANSCONSTITUCIONALISMO DE MARCELO NEVES)
Questes preliminares
Caminhando para o final da pesquisa, j percorrida a tese (os direitos fundamentais
no so efetivos) e a anttese (os direitos fundamentais so efetivos), passa-se agora ao
estgio final de formular a possibilidade de aproveitar a experincia de outros pases da
comunidade ibero-americana, uma vez que passamos do Estado Democrtico de Direito ao
Estado Constitucional Cooperativo, como prope o Neoconstitucionalismo de Peter Hberle,
assim como o Transconstitucionalismo, de Marcelo Neves, prope existncia de problemas
transconstitucionais. Este captulo busca saber se a proposta de uma jurisprudncia global,
em termos de Direitos Humanos, pode contribuir em casos de trabalhadores escravos sob a
jurisdio da Conveno Americana de Direitos Humanos.
Se o Direito Constitucional ocupa espao relevante no debate jurdico sobre a
aplicabilidade da lei e sobre o choque de direitos constitucionalmente assegurados, como
o caso dos direitos infringidos pelo trabalho forado e neoescravido, ento absolutamente
salutar que dialoguem as Cortes Constitucionais entre si, na sinergia de esforos e na construo
coletiva de jurisprudncia em matria de Direitos Humanos.
As Cortes do Continente Americano, signatrias da Conveno Americana de Direitos
Humanos, exceo de Cuba, devem dialogar para a evoluo do Direito Constitucional
Internacional.
Ao utilizarmos o Neoconstitucionalismo de Peter Hberle44; o fazemos como um conjunto
de ideias filosficas, jurdicas e histricas para aplicar o Direito Constitucional, j que o lugar
que ocupa a Constituio no ordenamento jurdico relevante e foi sedimentado por Kelsen45:
Se comearmos levando em conta apenas a ordem jurdica estadual, a Constituio representa
o escalo de Direito positivo mais elevado.
Quando se fala em Constituio Cidad, do ponto de vista histrico e constitucional
do Pas, estamos privilegiando e prestigiando o neoconstitucionalismo, um smbolo de luta e
conquista que saiu da teoria e tem vida na prtica.
44
RUFINO DO VALE, 2007. Nas teorias de Alexy, Ferrajoli, Dworkin, Gustavo Zagrebelsky, Luis Pietro Sanchis e Carlos
Nino, h uma srie de coincidncias que, retiradas em comum de suas teorias, so trabalhadas por ns, como a importncia dada
aos princpios e valores como componentes elementares dos sistemas jurdicos constitucionais ou a ponderao como mtodo
de interpretao e aplicao dos princpios e de resoluo entre valores e bens constitucionais. Em suma, nas palavras de Pietro
de Sanchs, inspirado em Alexy , pode-se traar o seguinte perfil do constitucionalismo contemporneo: mais princpios do que
regras,; mais ponderao do que subsuno, mais Constituio do que lei,; mais juiz do que legislador.
45
KELSEN, 2009, p.246. ss.
56
A Constituio, ento, passa a ser vista no como instrumento poltico, mas reconhecida
com fora normativa, dotando as normas constitucionais de imperatividade, seguindo, assim,
mais o modelo americano de expanso da jurisdio constitucional e da experincia americana
da Supremacia da Constituio, do que o modelo francs do Parlamento e da lei como expresso
da vontade geral46.
Sendo a dignidade da pessoa humana um conceito jurdico indeterminado, cabe ao
Judicirio, pelo controle abstrato e concentrado de constitucionalidade, o posicionar-se, j que
a norma em abstrato no contm integralmente todos os elementos de sua aplicao.47
exatamente o que o professor e ministro do Supremo Tribunal Federal, Gilmar Mendes
Cardoso48, afirmou em entrevista publicada no site Os Constitucionalistas, de que o STF tem
servido de espelho a outras Cortes Supremas, principalmente nas reas de Direitos Sociais.
Esta a mensagem do ps-positivismo jurdico, de que no existe o Direito como um
organismo trancado, impermevel, um sistema fechado de normas legais, mas, sim, um sistema
que abra margens para um novo tratamento cognitivo do fenmeno jurdico49, como sustenta
em suas reflexes sobre o ps-positivismo jurdico o professor Ricardo Mauricio Freire Soares,
doutor e mestre pela Universidade Federal da Bahia.
Assim, a proposta que no processo de construo de um Direito Constitucional Iberoamericano contemple-se igualmente os Direitos Humanos e construa uma jurisprudncia comum
ibero-americano que proba o trabalho escravo.
Cumpre nas propostas que se tomem medidas contra as empresas transnacionais que,
porventura, queiram se valer do peso econmico para transgredir os Direitos Fundamentais e
Sociais. Vem ao encontro de nossa proposta o estudo em homenagem ao professor Peter Hberle,
feito pelo ministro Gilmar Mendes50.
Em casos de violaes de Direitos Humanos, quando julgados por Cortes Internacionais,
como os da Organizao dos Estados Americanos, signatrios da Conveno Americana de
Direitos Humanos, observamos que so desafios comuns da Humanidade a reduo da pobreza, a
questo do meio ambiente e do trabalho escravo, j que seu status de direito violado mundial51.
BARROSO, 2005.
GARCIA, 2005. O autor, neste artigo, aborda a dignidade da pessoa humana e seu carter de conceito jurdico indeterminado,
o que, para ns, interessa sobremaneira, pois o Judicirio que deve, ao julgar com base no garantismo penal, aferir o valor da
dignidade transgredida pelos perpetradores do trabalho escravo no Brasil e sobrelevar a dignidade a patamar supremo.
48
Disponvel em: <http://www.osconstitucionalistas.com.br>. Acesso em: 07 set. 2011.
49
FREIRE SOARES, ANO.
50
MENDES, ANO.
51
LIMA, 2010. Em aula ministrada na Escola Superior da Magistratura Federal, publicada o autor, o juiz federal e professor de
Direito Constitucional abordou o status jurdico das decises proferidas pelos Tribunais Internacionais.
52
PINTO NEVES, 2009.
47
57
Em seu livro revolucionrio, mas ainda pouco compreendido, o professor Marcelo Neves
fala sobre a atualidade de ordens jurdicas que ultrapassam a rbita de seu Estado53:
A emergncia de ordens jurdicas internacionais, transnacionais e
supranacionais, em formas distintas do direito internacional publico
clssico, um fato incontestvel que vem chamando a ateno e
tornando-se cada vez mais objeto de interesse de estudos no apenas
de juristas, mas de econmicas e cientistas em geral.
Percebemos que o desafio agora construir uma cultura jurdica que veja, atravs dos
nossos olhos constitucionais, outros horizontes que permitam o dilogo. Problemas que surgiram,
surgem e surgiro ainda, como o caso de trabalho escravo. Com uma integrao mundial, estes
problemas tornaram-se impossveis de serem tratados por uma nica Ordem Jurdica Estatal.
A introduo do livro de Marcelo Neves deixa bem claro que problemas de Direitos
Humanos ou Fundamentais, assim como de controle e limitao do Poder, tornam-se relevantes
para mais de uma Ordem Jurdica.
Consequentemente, o ltimo captulo deste trabalhotratou da proposta por um
dilogo ibero-americano pelo neoconstitucionalismo de Peter Hberle54, pelo que seu
mtodo comparativo assume a perspectiva transnacional, o quinto mtodo de interpretao
constitucional: a comparao entre culturas.
A construo de tal empreendimento constitucional regional, como propomos na
comunidade ibero-americana no tocante aos Direitos Fundamentais e Sociais, para que contribua
com uma jurisprudncia em matria de violaes dos Direitos Humanos, um longo processo
de amadurecimento em que propomos um primeiro passo.
CONCLUSO
O aumento dos casos de trabalhadores reduzidos condio anloga a de escravo,
atualmente, exigiu uma resposta do Estado por meio do Governo Federal. Passados quase 25
anos depois das primeiras denncias feitas na dcada de 1970, e por provocao da CADH, as
aes de enfrentamento, propostas pelo Plano Nacional de Erradicao do Trabalho Escravo,
quer se faam no plano preventivo, quer no repressivo, no diminuiu os casos.
Os instrumentos de proteo aos Direitos Fundamentais e Sociais como os termos de
ajustamento de conduta firmados pelo Ministrio Pblico e as Empresas infratoras, as aes
penais pblicas e aes civis pblicas, se mostraram ineficazes na luta pela erradicao, culpa
do Garantismo Penal do Judicirio privilegiando a liberdade do infrator em detrimento do
princpio da dignidade da pessoa humana violado pela infrao.
Outro entrave foi a PEC n 438/01, parada h dez anos na Cmara dos Deputados por
culpa da influncia da oligarquia econmica e burguesa; j na parte omissiva do Estado est
a falta de uma poltica de reinsero e de reduo da desigualdade social. O problema fica
somente no paliativo. No obstante todo esforo neste sentido, permanece ainda o desafio da
erradicao do trabalho escravo.
53
54
Ibid. p.83.
PETER DA SILVA, ANO.
58
Por fim, o neoconstitucionalismo que o professor Peter Hberle prope objetiva criar uma
jurisprudncia sobre Direitos Humanos na comunidade ibero-americana, podendo, desta forma,
frear os avanos de empresas transnacionais poderosssimas que influenciam os Parlamentos
de toda comunidade americana.
J o transconstitucionalismo de Marcelo Neves, no que toca as decises de Cortes
Superiores da OEA, mostra-se aberto a um dilogo multicultural e cosmopolita, buscando uma
soluo constitucional que melhor proteja os Direitos Humanos.
Em suma, atingimos o objetivo geral e confirmamos nossa tese de que os Direitos
Fundamentais Sociais, apresentados pelo Estado Social de Direito no Brasil, no possuem
efetividade para uma minoria da populao, que a dos trabalhadores iletrados, imigrantes
etc. Que a liberdade, a dignidade da pessoa humana e os direitos sociais do trabalho, o direito
sade, assistncia social, lazer, segurana e moradia sucumbem ante cada novo caso de trabalho
escravo descoberto. Qui um dilogo internacional, a comear pelos pases signatrios da
Conveno Americana de Direitos Humanos, possa efetivar esses Direitos Sociais conquistados
por meio de tanta luta registrada nos anais da histria humana.
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