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Contratos Administrativos
Mdulo
Fiscalizao de Contrato
Braslia, 2014
Elaborado em: 2013.
Conteudista:
Lucimar Rizzo Lopes dos Santos (2013)
Diagramao realizada no mbito do acordo de Cooperao TcnicaFUB/CDT/Laboratrio Latitude e Enap.
Enap, 2015
Enap - Escola Nacional de Administrao Pblica
SUMRIO
3. Fiscalizao de Contrato................................................................................................................ 5
3.1 Diante da importncia de se realizar um correto acompanhamento do contrato,
quem o fiscal do contrato?............................................................................................................. 8
3.1.1 O servidor poder se negar a exercer a funo de fiscal de contrato?.....................................13
3.1.2 O que se espera do servidor pblico imbudo do dever de fiscalizao de contratos?.............13
3.2 Cabe ao fiscal do contrato refletir sobre o seu papel e como
pode desempenh-lo com excelncia!........................................................................................... 14
3.2.1 E quais so os procedimentos que o fiscal do contrato deve adotar para a correta
fiscalizao e, consequentemente, para a obteno de resultados com excelncia?........................15
3.2.2 E quando se tratar de Conrado de Prestao de Servios com Dedicao
Exclusiva de Mo de Obra? Como deve ser o procedimento do Fiscal de Contrato?........................17
3.3 Na execuo do Contrato, quais so os procedimentos prticos que a fiscalizao
deve adotar para evitar a Responsabilidade Subsidiria?................................................................ 20
3.4 E quando surgirem dvidas? Qual o procedimento fiscal?......................................................... 23
3.5 E quais as medidas que devem ser tomadas quando a contratada estiver inexecutando
pela contratada, com clara identificao dos signatrios e devidamente assinados......................... 23
3.6 E quais so as penalidades que podem ser aplicadas
empresa quando da inexecuo do Contrato?.............................................................................. 24
3.7 E a resciso do contrato, quais so as situaes que comportam?............................................. 26
3.8 Responsabilizao do Servidor Pblico - Fiscal de Contrato....................................................... 27
Mdulo
Fiscalizao de Contrato
3. Fiscalizao de Contrato
FUNDAMENTO LEGAL - Obrigatoriedade - Artigo 58, inciso III, c/c artigo 67 da Lei 8.666/93.
O acompanhamento e a fiscalizao dos contratos um PODER-DEVER da Administrao
Pblica visto que objetiva assegurar-se de que o objeto contratado seja recebido ou executado
a contento e as obrigaes decorrentes sejam realizadas no tempo e modo devidos e que as
clusulas contratuais sejam rigorosamente observadas.
Importante se torna enfatizar que a gesto e a fiscalizao de contrato so institutos diferentes,
no podendo confundi-los. A gesto o gerenciamento de todos os contratos; A fiscalizao
pontual, sendo exercida necessariamente por um representante da Administrao,
especialmente designado, como exige a lei, que cuidar pontualmente de cada contrato.
Realizar uma gesto e uma fiscalizao contratual no envolve apenas o aspecto da legalidade,
isto , se as aes esto de acordo com a lei e os regulamentos pertinentes. Envolve tambm
as dimenses de eficincia, eficcia e efetividade, ou seja, implica verificar se esto sendo
produzidos os resultados esperados, a um custo razovel, se as metas e objetivos esto sendo
alcanados e se os usurios esto satisfeitos com os servios que lhes so prestados.
Os termos eficincia, eficcia e efetividade so utilizados na gesto/fiscalizao dos contratos
administrativos da seguinte maneira: Eficincia significa otimizar os recursos existentes;
Eficcia, atingir os objetivos organizacionais; Efetividade, o resultado apresentado ao longo
do tempo. Portanto:
Eficincia :
Eficcia :
Efetividade :
Manter-se no ambiente e
Apresentar resultados globais
positivos ao longo do tempo.
ACOMPANHADA = Acompanhar = Dos inmeros conceitos para esse verbo, podese destacar, para o contexto, o seguinte significado: ocorrer ou fazer ocorrer,
acontecer ou fazer acontecer simultaneamente e em relao com (fato, atividade,
processo).
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(...)
Art. 68. O contratado dever manter preposto, aceito pela Administrao, no local da
obra ou servio, para represent-lo na execuo do contrato.
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(...)
Art. 2 Para os efeitos desta Lei, servidor a pessoa legalmente investida em cargo
pblico.
Art. 3 Cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na
estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor.
(...)
Art. 116. So deveres do servidor:
I - exercer com zelo e dedicao as atribuies do cargo;
(...)
IV - cumprir as ordens superiores, exceto quando manifestamente ilegais;
3.2 Cabe ao fiscal do contrato refletir sobre o seu papel e como pode
desempenh-lo com excelncia!
A eficincia, a eficcia e a efetividade de um contrato esto diretamente relacionadas ao
desempenho do servidor quando do acompanhamento e quando da fiscalizao da sua
execuo. H algumas modalidades de fiscalizao quanto forma e no tempo. Vejamos:
I - QUANTO FORMA
a) Ativa - quando a realizao das etapas depende de um ato prvio da Administrao,
a exemplo: anlise e aprovao de exames e ensaios. Deve estar prevista
contratualmente.
b) Passiva - quando a Administrao fiscaliza e acompanha a execuo do contrato,
sem interferir, ordinariamente, no curso do seu andamento. Cumpre ao fiscal apontar
as impropriedades identificadas durante a execuo contratual e propor (ou adotar)
as providncias necessrias ao resguardo do interesse da Administrao.
II NO TEMPO
a) Contnua exercida pari passu execuo contratual. Mostra-se adequada e
necessria quando da execuo de obras e servios, de maneira geral.
b) Peridica - exercida em prazo determinado, ocasio em que so avaliados os
resultados de etapas ou procedimentos pactuados. Aplica-se aos casos de produtos
entregues de forma parcelada.
c) nica - exercida somente por ocasio do recebimento do objeto contratual. Aplicase em contratos de fornecimento de bens.
Na fiscalizao da execuo do contrato, existem, tambm, algumas tcnicas que so
ferramentas importantes para o sucesso das diversas fases da fiscalizao do contrato:
a) Inspeo - verificao in loco da existncia fsica de objeto ou item, ou ainda, o
exame visual da qualidade do objeto. (Ex.: contagem de material, medio de obra,
verificao da adequao do material ou tcnica empregada).
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Dever, ainda, manter em pasta especfica cpia dos documentos abaixo identificados para
que possa dirimir suas dvidas originrias do cumprimento das obrigaes assumidas pela
contratada:
Contrato;
Todos os aditivos (se existentes);
Edital da licitao;
Projeto bsico ou termo de referncia;
Proposta da contratada e planilhas de formao de custos.
Entre as orientaes fixadas na Instruo Normativa n 02/SLTI e, ainda, nos Manuais dos
rgos referenciados, importante se torna elencar algumas que so fundamentais para que o
fiscal de contrato possa conduzir eficientemente o processo de fiscalizao. So elas:
a) Conhecer detalhadamente o contrato e as clusulas nele estabelecidas, sanando
qualquer dvida com os demais setores responsveis pela administrao, objetivando
o fiel cumprimento do contrato;
b) Conhecer a descrio dos servios a serem executados (prazos, locais, material a
ser empregado);
c) Acompanhar a execuo dos servios, verificando a correta utilizao dos materiais,
equipamentos, contingente em quantidades suficientes para que seja mantida a
qualidade dos mesmos;
d) Solicitar, quando for o caso, que os servios sejam refeitos por inadequao ou
vcios que apresentem;
e) Sugerir a aplicao de penalidades ao contratado em face do inadimplemento das
obrigaes;
f) Verificar se a entrega de materiais, execuo de obras ou a prestao de servios
ser cumprida integral ou parceladamente;
g) Anotar em livro de ocorrncias todas as ocorrncias relacionadas com a execuo
do contrato, determinando o que for necessrio regularizao das faltas ou defeitos
observados;
h) Comunicar autoridade superior eventuais atrasos nos prazos de entrega ou
execuo do objeto;
i) Zelar pela fiel execuo do contrato, sobretudo no que concerne qualidade dos
materiais utilizados e dos servios prestados;
j) Acompanhar o cumprimento, pela contratada, do cronograma fsico-financeiro;
k) Estabelecer prazo para correo de eventuais pendncias na execuo do contrato
e informar autoridade competente ocorrncias que possam gerar dificuldades
concluso da obra ou em relao a terceiros;
l) Realizar, juntamente com a contratada, as medies dos servios nas datas
estabelecidas, antes de atestar as respectivas notas fiscais;
m) No receber em mos as notas fiscais, nem demais documentos, pois os mesmos
devero ser entregues no Setor de Protocolo;
n) Realizar a medio dos servios efetivamente realizados, de acordo com a descrio
dos servios definida na especificao tcnica do contrato e emitir atestados de
avaliao dos servios prestados.
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A atuao efetiva do FISCAL nos contratos que envolvem mo de obra de fundamental importncia para que o mesmo no seja responsabilizado.
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O Tribunal Superior do Trabalho aplica de forma irrestrita a Smula n 331, uma vez que o
inciso V indica, de forma expressa, a responsabilidade subsidiria da Administrao Pblica
enquanto tomadora de servios, afirmando que essa responsabilidade cabvel quando
houver o inadimplemento do empregador.
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A Smula 331 do Tribunal Superior do Trabalho (TST), transcrita no pargrafo anterior, foi
alterada em 24 de novembro de 2011. O entendimento do TST anteriormente alterao
da smula era de que o tomador de servio (Administrao Pblica) era sempre responsvel
subsidiariamente quando a empresa contratada no quitasse todos os encargos trabalhistas
(FGTS, INSS, entro outros) de seus empregados, objeto do contrato.
A alterao foi em decorrncia de uma Ao Declaratria de Constitucionalidade (ADC 16-DF)
ajuizada no Supremo Tribunal Federal pelo Distrito Federal. De acordo com o teor da ADC 16DF, o Governo do Distrito Federal alegou que tem sofrido ampla retaliao por parte de rgos
do Poder Judicirio, em especial o Tribunal Superior do Trabalho (TST), que diuturnamente
nega vigncia ao comando normativo expresso no artigo 71, pargrafo 1 da Lei Federal n
8.666/1993.
No julgamento, o plenrio do STF julgou constitucional o artigo 71, entretanto, enfatizou que
a responsabilidade do Estado ocorreu quando comprovada a omisso da Administrao em
relao fiscalizao.Para melhor entendimento, importa colacionar abaixo o resumo do
entendimento do Supremo Tribunal Federal ao declarar a constitucionalidade do artigo 71 da
Lei n 8.666/93 extrado da notcia divulgada no site do STF.
De acordo com o entendimento do STF NO SEMPRE que ocorrer a transferncia da
responsabilidade pelo pagamento dos encargos trabalhistas Administrao Pblica por
inadimplncia da empresa. Entretanto, eventual omisso da Administrao Pblica na
obrigao de fiscalizar o contrato pode gerar responsabilidade.
A jurisprudncia majoritria tem atribudo a responsabilidade ao tomador de servios, com
base na culpa in eligendo e in vigilando, ou seja, a Administrao Pblica, na contratao do
terceiro, deve estar atenta sua idoneidade, tanto no ato de contratao, para no correr o
risco de se configurar a culpa in eligendo, quanto na execuo do contrato, para no incidir
na culpa in vigilando. Essas modalidades de culpa so presumidas do inadimplemento de
obrigaes trabalhistas pelo empregador. Em suma: A Administrao tem que contratar bem
e fiscalizar corretamente!!!
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3.5 E quais as medidas que devem ser tomadas quando a contratada estiver
inexecutando total ou parcialmente o contrato?
O fiscal do contrato deve registrar todas as ocorrncias, fazendo gesto para a fiel execuo do
contrato. O que no for possvel resolver na sua instncia dever encaminhar para a autoridade
responsvel propondo a aplicao das penalidades previstas em lei, dentro do princpio da
razoabilidade.
A anotao realizada em registro prprio (em geral, livro de ocorrncias), conforme determina
o 1 do artigo 67 da Lei n 8.666/93:
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Importa em dolo da empresa contratada. H que estar devidamente comprovado que praticou
qualquer irregularidade ou ilegalidade na licitao ou na execuo do contrato. A situao
permanece enquanto durarem os motivos que ensejaram a punibilidade (art. 87, IV) ou at
que seja promovida a reabilitao perante a autoridade que a aplicou. A reabilitao somente
pode ser requerida aps 02 (dois anos) da aplicao dessa sano (art. 87, 3) e ser concedida
sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes da inexecuo
total ou parcial do contrato. A competncia para a aplicao dessa penalidade exclusiva do
ministro de Estado, do secretrio estadual ou municipal.
Sempre que ocorrer descumprimento das clusulas contratuais por parte da empresa
contratada, torna-se necessria a aplicao das penalidades descritas (previstas em contrato
e na legislao vigente).
Lembrando que indispensvel a abertura de processo administrativo onde so juntados todos
os documentos produzidos pela fiscalizao do contrato, em que apontam e comprovam a
inadimplncia da empresa. empresa ser concedido o direito ao contraditrio e a ampla defesa.
(...)
Art. 82. Os agentes administrativos que praticarem atos em desacordo com os
preceitos desta Lei ou visando a frustrar os objetivos da licitao sujeitam-se s sanes
previstas nesta Lei e nos regulamentos prprios, sem prejuzo das responsabilidades
civil e criminal que seu ato ensejar.
Art. 83. Os crimes definidos nesta Lei, ainda que simplesmente tentados, sujeitam os
seus autores, quando servidores pblicos, alm das sanes penais, perda do cargo,
emprego, funo ou mandato eletivo.
(...)
Art. 92. Admitir, possibilitar ou dar causa a qualquer modificao ou vantagem,
inclusive prorrogao contratual, em favor do adjudicatrio, durante a execuo dos
contratos celebrados com o Poder Pblico, sem autorizao em lei, no ato convocatrio
da licitao ou nos respectivos instrumentos contratuais, ou, ainda, pagar fatura com
preterio da ordem cronolgica de sua exigibilidade, observado o disposto no art.
121 desta Lei: Pena - deteno, de dois a quatro anos, e multa.
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