OAB XVI EXAME 2 FASE

Direito do Trabalho
Aryanna Manfredini, Rafael Tonassi e Renato Saraiva

SEGUNDO SIMULADO RESOLUO

RESOLUO DA PEA

SEGUNDO EXERCCIO DE CONTESTAO

(XI EXAME DE ORDEM - FGV)
Contratado pela empresa Clnica das Amendoeiras, em razo de uma reclamao trabalhista proposta em
12.12.2012 pela empregada Jussara Pclis (nmero 1146-63.2012.5.18.0002, 2 Vara do Trabalho de
Goinia), o advogado analisa a petio inicial, que contm os seguintes dados e pedidos: que a
empregada foi admitida em 18.11.2000 e dispensada sem justa causa em 15.07.2011 mediante aviso
prvio trabalhado; que a homologao da ruptura aconteceu em 10.09.2011; que havia uma norma interna
garantindo ao empregado com mais de 10 anos de servio o direito a receber um relgio folheado a ouro
do empregador, o que no foi observado; que a ex-empregada cumpria jornada de 2 a 6 feira das 15h s
19h sem intervalo; que recebia participao nos lucros (PL) 1 vez a cada semestre, mas ela no era
integrada para fim algum.
A autora POSTULA o pagamento do aviso prvio proporcional ao tempo de servio, j que ele foi
concedido por 30 dias; multa do Art. 477 da CLT porque a homologao ocorreu a destempo;
condenao em obrigao de fazer materializada na entrega de um relgio folheado a ouro; hora extra
pela ausncia de pausa alimentar; integrao da PL nas verbas salariais, FGTS e aquelas devidas pela
ruptura, com o pagamento das diferenas correlatas.
A empresa entrega ao advogado cpia do recibo de depsito das verbas resilitrias na conta da
trabalhadora ocorrido em 14.08.2011 e cpia dos regulamentos internos vigentes ao longo do tempo, em
que existia previso de concesso do relgio folheado a ouro, mas em fevereiro de 2000, foi substitudo
por um novo regulamento, que previu a entrega de uma foto do empregado com sua equipe.
Analisando cuidadosamente a narrativa feita pela empresa e a documentao por ela fornecida, apresente
a pea pertinente defesa, em juzo, dos interesses dela, sem criar dados ou fatos no informados. (Valor:
5,0)

RESOLUO DO EXERCCIO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 2. VARA DO TRABALHO DE GOINIA/GO

Processo n 1146-63.2012.5.18.0002

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CLNICA DAS AMENDOEIRAS, qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante Vossa
Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (PROCURAO ANEXA), com escritrio
profissional no endereo completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 847 da
CLT, OFERECER:

CONTESTAO

Reclamatria Trabalhista que lhe move empregada JUSSARA PCLIS, j qualificada nos autos em
epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.

I PREJUDICIAL DE MRITO

01. PRESCRIO PARCIAL (QUINQUENAL)

A Reclamante ajuizou reclamatria trabalhista em 12.12.2012 pleiteando parcelas que retroagem

data de sua admisso, ocorrida em 18.11.2000. (Fato)
Nos termos do art. 7, XXIX da Constituio Federal e do art. 11, I, da CLT, o direito de ao
quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve em cinco anos, contados da data do
ajuizamento da ao (smula 308, I, do TST). (Fundamento)
Diante do exposto, requer a extino do processo, com resoluo do mrito, nos termos do art.
269, IV do CPC, quanto s parcelas postuladas anteriores aos ltimos cinco anos contados do
ajuizamento da ao, ou seja, anteriores a 12.12.2007. (Pedido)
Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial, requer a anlise dos demais itens a seguir
expostos.

LEGISLAO ESPECFICA
II PREJUDICIAL DE MRITO

01.PRESCRIO QUINQUENAL
Art. 7, XXIX, CF. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os
trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho

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Art. 11, I, CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve:
I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato.

Smula 308, TST. Prescrio Qinqenal da Ao Trabalhista

I - Respeitado o binio subseqente cessao contratual, a prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses
imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamao e, no, s anteriores ao qinqnio da
data da extino do contrato.
II - A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da ao trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e
no atinge pretenses j alcanadas pela prescrio bienal quando da promulgao da CF/1988.

Art. 269, IV, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:

IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo ;

Sugesto de remisses: conforme aula de contestao

II MRITO

01.

AVISO PRVIO PROPORCIONAL AO TEMPO DE SERVIO

A Reclamante postulou o pagamento do aviso prvio proporcional ao tempo de servio, j que ele
foi concedido por 30 dias. (Fato)

No assiste razo Reclamante, pois, conforme estabelece a smula 441 do TST, o direito ao
aviso prvio proporcional ao tempo de servio somente assegurado nas rescises de contrato de
trabalho ocorridas a partir da publicao da Lei n 12.506, em 13 de outubro de 2011, e a dispensa da
reclamante ocorreu antes desta data, em 15.07.2011. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de aviso prvio proporcional. (Pedido)

LEGISLAO ESPECFICA
Smula 441, TST. AVISO PRVIO. PROPORCIONALIDADE - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012
O direito ao aviso prvio proporcional ao tempo de servio somente assegurado nas rescises de contrato de trabalho ocorridas
a partir da publicao da Lei n 12.506, em 13 de outubro de 2011.

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SUGESTO DE REMISSO: no art. 487 da CLT, acrescentar o art. 7, XXI, CF e smula 441, TST e, no
art. 7, XXI, CF, acrescentar a smula 441 do TST.

02. MULTA DO ART. 477 DA CLT

A Reclamante postulou a condenao da reclamada ao pagamento da multa do art. 477 da CLT
porque a homologao ocorreu a destempo. (Fato)
No assiste razo Reclamante, pois as verbas resilitrias foram pagas no prazo legal. Nos termos
do art. 477, 6, a, da CLT, quando o aviso prvio for cumprido, as verbas resilitrias devem ser pagas
at o primeiro dia til imediato ao trmino do contrato, exatamente como ocorreu no caso em tela. A
empregada foi dispensada, sem justa causa, em 15.07.2011, mediante aviso prvio trabalhado, logo o
trmino do contrato de trabalho ocorreu em 14.08.2011, data em que as verbas resilitrias foram
depositadas na conta da reclamante, conforme recibos anexos. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de condenao da reclamada ao pagamento
da multa do art. 477, 8, da CLT. (Pedido)

LEGISLAO ESPECFICA

Art. 477, CLT. assegurado a todo empregado, no existindo prazo estipulado para a terminao do respectivo contrato, e
quando no haja ele dado motivo para cessao das relaes de trabalho, o direto de haver do empregador uma indenizao,
paga na base da maior remunerao que tenha percebido na mesma empresa.
6 - O pagamento das parcelas constantes do instrumento de resciso ou recibo de quitao dever ser efetuado nos seguintes
prazos:
a) at o primeiro dia til imediato ao trmino do contrato; ou
b) at o dcimo dia, contado da data da notificao da demisso, quando da ausncia do aviso prvio, indenizao do mesmo ou
dispensa de seu cumprimento.
8 - A inobservncia do disposto no 6 deste artigo sujeitar o infrator multa de 160 BTN, por trabalhador, bem assim ao
pagamento da multa a favor do empregado, em valor equivalente ao seu salrio, devidamente corrigido pelo ndice de variao do
BTN, salvo quando, comprovadamente, o trabalhador der causa mora.

SUGESTO DE REMISSES: no h

03. ENTREGA DO RELGIO

A Reclamante postulou a condenao da reclamada em obrigao de fazer materializada na
entrega de um relgio folheado a ouro, sob o argumento de que havia uma norma interna garantindo ao
empregado com mais de 10 anos de servio o direito a receber, do empregador, um relgio folheado a
ouro, o que no foi observado. (Fato)
No assiste razo Reclamante, pois os regulamentos internos (anexos) que previam a concesso
do relgio foram substitudos, em fevereiro de 2000, por um novo regulamento determinando a entrega de
uma foto do empregado com sua equipe, e a reclamante foi contratada somente aps a alterao, em

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18.11.2000. Nos termos da smula 51, I, do TST, as clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem
vantagens deferidas anteriormente, atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do
regulamento.(Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de entrega de relgio folheado a ouro
reclamante. (Pedido)

LEGISLAO ESPECFICA

ART. 468, CLT Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo
consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da
clusula infringente desta garantia.
Pargrafo nico - No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o respectivo empregado reverta
ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana.
Smula 51, TST NORMA REGULAMENTAR. VANTAGENS E OPO PELO NOVO REGULAMENTO. ART. 468 DA CLT
(incorporada a Orientao Jurisprudencial n 163 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores
admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento.

SUGESTO DE REMISSO: no art. 468 da CLT, acrescentar a smula 51 do TST.

04. INTERVALO INTRAJORNADA

A Reclamante postulou a condenao da reclamada ao pagamento de hora extra pela ausncia de

pausa alimentar, uma vez que laborava de 2 a 6 feira, das 15h s 19h, sem intervalo. (Fato)
No assiste razo Reclamante, pois, conforme estabelece o art. 71, 1, da CLT, no faz jus ao
intervalo intrajornada o empregado cuja jornada de trabalho seja de at 4 horas dirias, como o caso da
reclamante. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de hora extra. (Pedido)

LEGISLAO ESPECFICA
Art. 71, CLT. Em qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda de 6 (seis) horas, obrigatria a concesso de um intervalo
para repouso ou alimentao, o qual ser, no mnimo, de 1 (uma) hora e, salvo acordo escrito ou contrato coletivo em contrrio,
no poder exceder de 2 (duas) horas.
1 - No excedendo de 6 (seis) horas o trabalho,
ser, entretanto, obrigatrio um intervalo de 15 (quinze) minutos quando a durao ultrapassar 4 (quatro) horas.

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SUGESTO DE REMISSO: no h.

05. PARTICIPAO NOS LUCROS E RESULTADOS

A Reclamante postulou a integrao da participao nos lucros e resultados nas verbas salariais,
FGTS e aquelas devidas pela ruptura, com o pagamento das diferenas correlatas. (Fato)

No assiste razo Reclamante, pois, nos termos do art. 7, XI, da CF e do art. 3 da Lei
10.101/2000, a participao nos lucros no substitui ou complementa a remunerao devida a qualquer
empregado, nem constitui base de incidncia de qualquer encargo trabalhista, no se lhe aplicando o
princpio da habitualidade. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de integrao da PLR nas verbas salariais,
bem como, dos reflexos postulados. (Pedido)

LEGISLAOESPECFICA

Art. 7, CF. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
XI participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da
empresa, conforme definido em lei;

Art. 3, Lei 10.101/2000. A participao de que trata o art. 2 no substitui ou complementa a remunerao devida a qualquer
empregado, nem constitui base de incidncia de qualquer encargo trabalhista, no se lhe aplicando o princpio da habitualidade.

SUGESTO DE REMISSO: a) no art. 7, XI, CF, acrescentar o art. 3 da Lei 10.101/2000 e b) no art. 3
da Lei 10.101/2000, acrescentar o art. 7, XI , CF.

III - REQUERIMENTOS FINAIS

Diante do exposto, requer a produo de todos os meios de provas em direito admitidos, em

especial o depoimento pessoal do Reclamante, sob a consequncia de confisso.

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Por fim, requer o acolhimento da prejudicial de mrito para que seja determinada a extino do
processo com resoluo do mrito, nos termos do art. 269, IV, do CPC, quanto s parcelas anteriores aos
ltimos cinco anos contados do ajuizamento da ao. E, sucessivamente, no mrito, requer a
improcedncia de todos os pedidos da reclamante, condenando-a ao pagamento de custas
processuais.

Nestes termos,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado.
OAB n

Espelho de correo
Item

Pontuao

Formato de contestao, com endereamento ao juiz de Goinia, nmero

do processo e qualificao das partes (0,40)

Nota

0 / 0,2 / 0,4

Obs.: o desrespeito a algum dos elementos estruturais acarretar perda de

0,20.

Prescrio parcial dos direitos anteriores a 5 anos do ajuizamento da ao

OU prescrio quinquenal, tendo como marco 12.12.2007 (0,50). Indicao
CRFB/88, Art.
0,00/0,50/
7, XXIX OU CLT, art. 11 OU Smula 308, I do TST (0,20)

0,70

OBS.: necessria a indicao precisa do fundamento legal. A mera

indicao do fundamento legal ou jurisprudencial no credencia pontuao.
AVISO PRVIO PROPORCIONAL AO TEMPO DE SERVIO Indevido
porque a dispensa ocorreu antes da alterao legislativa (0,50). Indicao
da Lei n. 12.506/11 OU Smula n. 441 do TST (0,20).
MULTA ART. 477, 8 da CLT as verbas resilitrias foram depositadas
no prazo
legal ou pagamento foi feito no prazo legal, afastando o direito multa
(0,50).

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0,00/0,50/
0,70

0,00/0,50/
0,70

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Item

Pontuao

Nota

Indicao do Art. 477, 6, da CLT (0,20).

ENTREGA DO RELGIO indevida porque a alterao da norma interna
ocorreu antes da admisso da trabalhadora (0,50).

0,00/0,50/
0,70

Indicao da Smula n. 51, I, do TST (0,20).

INTERVALO INTRAJORNADA indevido porque a carga horria cumprida

(4 h dirias) no gera direito a qualquer intervalo (0,50).

0,00/0,50/
0,70

Indicao da CLT, Art. 71, 1 (0,20).

PARTICIPAO NOS LUCROS a PL no tem natureza salarial ou a PL

no reflete em qualquer outro direito (0,50). Indicao do Art. 3 da Lei
10.101/00 OU CF/88, art. 7, XI (0,20).

0,00/0,50/

Encerramento requerendo o acolhimento de prescrio parcial (0,20) e, no

mrito, a improcedncia dos pedidos (0,20).

0,00/0,10/0,20/0,
30/0,40

TOTAL

5,0

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0,70

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RESOLUO DE QUESTES

QUESTO 1
1 A empresa CERS quando do gozo das frias de seu empregado Caque descontou 06 dias,
concedendo apenas 24 dias de frias remuneradas, tendo em vista que tal empregado no curso
no perodo aquisitivo faltou 3 dias em virtude de seu casamento, 2 dias pelo falecimento de seu
av, cinco dias para usufruir de sua licena paternidade e 5 dias sem apresentar justificativa,
pergunta-se?
a) A empresa agiu corretamente ao conceder apenas 24 dias de frias?
b) Caso Caque queira converter 1/3 de suas frias em abono pecunirio, fazendo a devida
comunicao tempestivamente a empresa obrigada a comprar?

QUESITO AVALIADO

VALORES
POSSVEIS

ATENDIMENTO
AO QUESITO

a) No, pois apenas 5 faltas foram 0 / 0,65

injustificadas, estando dentro da tolerncia
prevista pelo ar.t 130 I da CLT .
b) Sim pois a converso uma faculdade do 0 / 0,60
empregado como previsto no art. 143 da CLT.

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QUESTO 2
2 Roberto Justus professor de ginstica, aps anos de trabalho na academia Sempre Bela teve
seu contrato de trabalho rompido, tendo em vista a extino da empresa por conta da
desapropriao de sua rea pelo Estado para a o incio das obras de um de uma escola que vai
ser construda naquele local, diante desta hiptese responda?
a) Tendo em vista o que prev o ordenamento jurdico ptrio, o motivo da ruptura contratual deve
ser a dispensa sem justa pois o risco do negcio do empregador ?
b) Se o empregador for indenizado na desapropriao, ter ele responsabilidade de pagar todas
as verbas rescisrias aos empregados?

QUESITO AVALIADO

VALORES
POSSVEIS

ATENDIMENTO
AO QUESITO

a) No, no caso em tela estamos diante de 0 / 0,60

uma ruptura contratual por factum principis,
art. 486 da CLT
0 / 0,65
b) No, pois as verbas de natureza
indenizatria devem ser pagas pelo Estado,
art. 486 da CLT.

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QUESTO 3
3 O municpio do Rio de Janeiro foi processado por Rafael que pleiteava o pagamento de um
adicional X que entende ser devido, o juiz de primeiro grau julgou improcedente o pedido,
inconformado o reclamante interps Recurso Ordinrio com objetivo de reformar tal deciso. O
ente federativo notificado para apresentar contra - razes do recurso proposto, pergunta-se?
a) Qual o prazo para que o Procurador do Municpio apresente as contra-razes?
b) Hipoteticamente se o processo em primeira instancia tivesse sido julgado procedente e
municpio no tivesse recorrido, tendo subido ao Tribunal pelo reexame necessrio e confirmada
a sentena do Juizo a quo, caberia recurso de revista pela reclamada em que prazo?

QUESITO AVALIADO

VALORES POSSVEIS

ATENDIMENTO AO QUESITO

a) 8 dias o mesmo prazo do 0 / 0,65

recurso principal, art. 900 da CLT
b) No caberia ante a inexistncia 0 / 0,60
de recurso ordinrio voluntrio, OJ
334 da SDI - 1.

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QUESTO 4
4 A empregada Grazi Massafera que trabalha no Shopping Vida limpando banheiros, ingressou
com uma reclamao trabalhista alegando que o contato com produtos de limpeza causava
prejuzo a sua sade, e que durante todo o pacto laboral nunca recebeu o adicional,
Grazi recebia a quantia de R$ 1.000,00 de forma mensal, pergunta-se?
a) Hipoteticamente se o pedido fosse concedido, qual seria o adicional a ser pago e sobre qual
base de clculo ser calculado o seu pagamento?
b) A funo de exercida no caso em tela ( limpeza de banheiro em shopping) possibilita o
recebimento de adicional?

QUESITO AVALIADO

VALORES
POSSVEIS

ATENDIMENTO AO
QUESITO

a) O a diconal de insalubridade calculado 0 / 0,60

sobre salrio mnimo como dispe o art.
192 da CLT
b) Sim, por se trtar de banheito de grande 0 / 0,65
circulao, sm 448 do TST

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