Fbio Eduardo Galvo Ferreira Costa

Superintendncia de Processos
Sancionadores

Esclarecimento
Esclareo que, embora representando a CVM no
presente evento, as opinies que emitirei so de
minha inteira responsabilidade, no refletindo,
necessariamente, a opinio da CVM.
Ressalto, ainda, que todas as informaes e exemplos
de casos a serem citados so pblicos e seus
inteiros teores encontram-se disponveis no site da
CVM na internet:
www.cvm.gov.br
2

Funo Fiscalizadora

Fiscalizao
e
Punio
(enforcement)
Fiscalizar
permanentemente as atividades e os servios do mercado de
valores mobilirios, bem como a veiculao de informaes
relativas ao mercado, s pessoas que dele participam e aos
valores nele negociados, impondo penalidades aos infratores das
Leis 6.404/76 e 6.385/76, das normas da prpria CVM e de leis
especiais cujo cumprimento lhe incumba fiscalizar. (Lei 6.385/76,
art. 8, inciso III, e art. 11)

O mandato legal da CVM prev que seja dada prioridade ao

enforcement dos casos envolvendo companhias abertas que no
apresentem lucro em balano ou que deixem de pagar o dividendo
mnimo obrigatrio. (Lei 6.385/76, art. 8, inciso V)
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Funo Fiscalizadora

Modelo da CVM: Fiscalizao direta e indireta

Processo sancionador: Deliberao CVM 538/08

Rito Sumrio: infraes de natureza objetiva (Instruo CVM

251/96)
Administradores: deixar de suspender negociaes com aes
aps cancelamento do registro, deixar de publicar as DF nos
prazos previstos, deixar de apresentar notas explicativas sobre
o valor de mercado dos instrumentos financeiros contratados
pela companhia (hedge accounting), etc.

Rito Ordinrio: Termo de acusao (elementos suficientes de

autoria e materialidade)

Rito Ordinrio: Inqurito Administrativo (aprofundamento da

investigao e conduo conjunta)
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Penalidades Aplicveis
(Lei 6.385/76, art. 11)

Advertncia

Multa no excedente a:
a) R$ 500 mil
b) 50% do valor da emisso ou das operaes irregulares
c) 3 vezes o ganho auferido (ou perda evitada) em
decorrncia do ilcito

Rito Sumrio: A multa aplicada diretamente pelo prprio

Superintendente da rea tcnica, limitada ao valor de R$ 100
mil.

Rito Sumrio: Cabe recurso ao Colegiado da CVM e ao

CRSFN
5

Penalidades Aplicveis
Para as infraes graves assim definidas em normas da
CVM:

Suspenso do exerccio de cargo de administrador ou

conselheiro fiscal

Inabilitao temporria para o exerccio dos mesmos cargos

(at 20 anos)

Suspenso de autorizao ou registro para exercer atividades

que dependam de aprovao da CVM

Cassao de autorizao ou registro pela CVM

Proibio temporria de operar no mercado de valores (at 20

anos)

Termo de Compromisso
(Lei 6.385/76, art. 11, 5 e 6)

Natureza de acordo:
No importa confisso de responsabilidade quanto matria
de fato, nem reconhecimento de ilicitude da conduta
analisada

Requisitos:
a) Cessar a prtica irregular;
b) Corrigir as irregularidades, inclusive indenizando prejuzos.

Filosofia: desestimular as prticas consideradas ilcitas pelas

CVM

Pode ser feita a proposta de termo inclusive na fase de

investigao preliminar (Deliberao CVM 390/01, art. 7) ou
mesmo antes da instaurao de procedimento investigatrio

Acionista Controlador

Comparato alude possibilidade de haver dissociao entre

propriedade acionria e poder de comando empresarial

Em suma, ter a maioria das aes (titularidade dos direitos de

scio) faz o scio majoritrio, mas no faz o acionista
controlador

Na viso prenunciada de Karl Marx, quem controla a sociedade

so os gestores, os proprietrios (donos do capital) recebem a
renda da atividade empresarial

De fato, verifica-se no capitalismo moderno a existncia de

economias onde h pulverizao do capital social e seria legtimo
falar em controle gerencial ou poder da estrutura tcnica

Administrao

Exercida pelo Conselho de Administrao que tem funes

deliberativas e pela Diretoria que tem funes executivas;

A Diretoria um rgo de existncia obrigatria na sociedade

annima (caput do Art. 138, LSA)

Nas companhias abertas e de capital autorizado, o Conselho de

Administrao tambm de funcionamento obrigatrio (Art. 138,
2)

Das competncias do Conselho de Administrao, elencadas no

Art. 142 da LSA, depreende-se que o CA assume atribuies que
normalmente seriam da Assemblia

O Prof. Lamy pretendeu que o Conselho de Administrao

funcionasse como uma mini Assemblia Geral
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Administrao

O Conselho de Administrao deve se reunir periodicamente

para fixar a orientao geral dos negcios da companhia,
acompanhar e fiscalizar a atuao da Diretoria (Art. 142 LSA)

A Diretoria compe o corpo executivo da sociedade e seus

membros so os responsveis pela representao da companhia e
pela prtica dos atos necessrios ao seu funcionamento regular
(Art. 144 LSA)

Os Diretores devem praticar somente atos que sejam compatveis

com o objeto social e estejam em adequao aos interesses
que devem atender

As
normas
relativas
a
impedimentos,
deveres
e
responsabilidades
dos
administradores
aplicam-se
aos
Conselheiros e aos Diretores (Art. 145 LSA)

10

Deveres do Administrador

Art. 153 LSA: O primeiro dever do administrador o de administrar

a companhia com o cuidado e diligncia que todo homem ativo e
probo costuma empregar na administrao dos seus prprios
negcios (dever de diligncia)

O desvio de poder ou desvio de finalidade das atribuies se

verifica quando o administrador extrapola as atribuies que a lei
ou o estatuto lhe conferem, ou ainda ao agir em contrariedade s
exigncias do bem pblico e da funo social da empresa
(Art. 154, caput, LSA)

Art. 154, 1. LSA. O administrador eleito por grupo ou classe de

acionistas tem, para com a companhia, os mesmos deveres que os
demais, no podendo, ainda que para defesa do interesse dos
que o elegeram, faltar a esses deveres.
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Deveres do Administrador

Art. 155 LSA: O dever de lealdade traduz-se na reserva que deve

ser mantida sobre os negcios da companhia e na no utilizao
das oportunidades de negcios que o administrador tiver cincia
em funo do cargo em benefcio prprio ou de terceiros

Art. 155, 1. LSA. Cumpre, ademais, ao administrador de

companhia aberta, guardar sigilo sobre qualquer informao que
ainda no tenha sido divulgada para conhecimento do
mercado, obtida em razo do cargo e capaz de influir de modo
pondervel na cotao de valores mobilirios, sendo-lhe vedado
valer-se da informao para obter, para si ou para outrem,
vantagem mediante compra ou venda de valores mobilirios.

4o vedada a utilizao de informao relevante ainda no

divulgada, por qualquer pessoa que a ela tenha tido acesso, com
a finalidade de auferir vantagem, para si ou para outrem, no
mercado de valores mobilirios. (insider de mercado)
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Deveres do Administrador

Os administradores tm, ainda, o dever de informar assembliageral ordinria, a pedido de acionistas que representem 5% (cinco
por cento) ou mais do capital social, quaisquer atos ou fatos
relevantes nas atividades da companhia (Art. 157, 1, e)

Art. 157, 4. LSA. Os administradores da companhia aberta so

obrigados a comunicar imediatamente bolsa de valores e a
divulgar pela imprensa qualquer deliberao da assemblia-geral
ou dos rgos de administrao da companhia, ou fato relevante
ocorrido nos seus negcios, que possa influir, de modo
pondervel, na deciso dos investidores do mercado de vender
ou comprar valores mobilirios emitidos pela companhia.
5 Os administradores podero recusar-se a prestar a
informao ( 1, alnea e), ou deixar de divulg-la ( 4), se
entenderem que sua revelao por em risco interesse legtimo
da companhia, cabendo Comisso de Valores Mobilirios, a
pedido dos administradores, de qualquer acionista, ou por iniciativa
prpria, decidir sobre a prestao de informao e responsabilizar
os administradores, se for o caso.

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Full Disclosure

O princpio do full disclosure trabalha com o conceito de que

toda informao relevante sobre um determinado
investimento seja disponibilizada para qualquer indivduo
que esteja tomando uma deciso de investimento, a fim de
que possa ach-la de forma rpida e em tempo suficiente
para que seja capaz de usar a informao

Divulgando amplamente a sua realidade (full disclosure), ou

seja, no se omitindo de divulgar a informao relevante ou
no o fazendo parcialmente, a companhia evita a assimetria
informacional no mercado e os prejuzos decorrentes aos
investidores que no tiveram o acesso informao

O dever de sigilo (lealdade) visa evitar o vazamento de

informaes para pessoas que possam usar informao
privilegiada, ao passo que o dever de informar tem por
critrio garantir a simetria de informaes para todos
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Proibies

Art. 154, 2. LSA. vedado ao administrador:

a) praticar ato de liberalidade custa da companhia;
b) sem prvia autorizao da assemblia-geral ou do conselho de
administrao, tomar por emprstimo recursos ou bens da
companhia, ou usar, em proveito prprio, de sociedade em que
tenha interesse, ou de terceiros, os seus bens, servios ou crdito;
c) receber de terceiros, sem autorizao estatutria ou da
assemblia-geral, qualquer modalidade de vantagem pessoal,
direta ou indireta, em razo do exerccio de seu cargo.

Art. 156. LSA. vedado ao administrador intervir em qualquer

operao social em que tiver interesse conflitante com o da
companhia, bem como na deliberao que a respeito tomarem os
demais administradores, cumprindo-lhe cientific-los do seu
impedimento e fazer consignar, em ata de reunio do conselho de
administrao ou da diretoria, a natureza e extenso do seu
interesse.

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Responsabilidade Penal

Insider Trading crime!!!

Compete CVM comunicar ao Ministrio Pblico para

propositura da competente ao penal

Uso Indevido de Informao Privilegiada (Lei n 6.385/76)

Art. 27-D. Utilizar informao relevante ainda no divulgada
ao mercado, de que tenha conhecimento e da qual deva
manter sigilo, capaz de propiciar, para si ou para outrem,
vantagem indevida, mediante negociao, em nome prprio
ou de terceiro, com valores mobilirios:
Pena recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa de at
3 (trs) vezes o montante da vantagem ilcita obtida em
decorrncia do crime.
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Responsabilidade Civil

Art. 158. LSA. O administrador no pessoalmente

responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da
sociedade e em virtude de ato regular de gesto; responde,
porm, civilmente, pelos prejuzos que causar, quando
proceder:
I - dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo;
II - com violao da lei ou do estatuto.

Na primeira hiptese (o administrador pratica ato regular de

gesto), a caracterizao da responsabilidade pessoal do
administrador depende da comprovao de que houve culpa
ou dolo

Na segunda hiptese (Teoria Ultra Vires), se o administrador

violou a lei ou o estatuto, presume-se a ocorrncia de culpa e
o administrador responder pessoalmente
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Responsabilidade Administrativa

PAS 20/04, julgado em 21/08/08 (SPRINGER)

Caso de participao de acionistas controladores e administradores

entre os votantes, em duas Assemblias Gerais Ordinrias, nas quais
se
tratou
das
eleies
separadas
de
representante
dos
preferencialistas para o Conselho Fiscal da Springer S/A

Voto do Diretor Relator, (...) abuso de poder de controle,

entendido, conforme Luiz Gasto Paes de Barros Lees, como a
situao na qual o titular do controle societrio exerce a sua
faculdade, desviando-se de sua finalidade, que a de fazer a
sociedade realizar o seu objetivo e de cumprir a sua funo social,
pelo que dever responder pelos danos causados nos direitos e
interesses dos demais acionistas, dos que participam da vida
societria e do meio social em que se insere.

Ao suprimir o direito dos minoritrios de possurem legtimo

representante no Conselho Fiscal, e, por conseqncia, comprometer o
direito fiscalizao da gesto dos negcios sociais garantido pela
Lei das S.A., configura, evidentemente, o descumprimento de uma de
suas funes sociais basilares, qual seja o do exerccio de suas
atividades segundo os parmetros de legalidade

Resultado: Aplicao de multa aos controladores por

infrao ao art. 161, 4, a (eleio de conselheiro
fiscal pelos minoritrios) c/c arts. 115 e 117 da Lei
6.404/76 (abuso do direito de voto e abuso do poder de
controle)

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Responsabilidade Administrativa

PAS RJ2001/11808, julgado em 02/10/07 (SANTO AMARO)

Caso em que os administradores da Indstria de Papis Santo

Amaro S/A foram acusados pelo fato de no terem mantido o
registro da companhia atualizado e de terem faltado ao dever de
diligncia previsto no art. 153 da LSA (gesto no comprometida
com a reverso do quadro de insolvncia)

O Colegiado, em recentes julgamentos, pacificou o entendimento

no sentido de que o art. 6 da Instruo CVM n 202/93 atribui
a responsabilidade pelo envio das informaes apenas ao Diretor
de Relaes com Investidores - DRI, tendo ficado claro que o
aludido dispositivo direcionado to-somente a esse diretor

O Diretor Relator ressaltou que o descumprimento do dever de

diligncia por parte dos administradores (membros do Conselho
de Administrao e outros Diretores) configura o cometimento de
ilcito diverso, com requisitos prprios, no devendo ser
confundidas essas responsabilidades

Entendo que somente em circunstncias especiais poderia ser

atribuda a esses administradores a ausncia de diligncia com
relao ao no envio de informaes

Resultado: aplicao da pena de multa ao DRI, por

infrao ao art. 6 da Instruo CVM n 202/93, e da
pena de advertncia ao sndico da massa falida, por
infrao ao disposto no 2 do art. 16 da mesma
Instruo.

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Responsabilidade Administrativa

PAS RJ2008/4871 - BIOMM S.A., julgado em 10/03/09

Recurso do DRI da Biomm ao Colegiado da CVM contra a aplicao de multa pela

SEP, em sede de rito sumrito, pela no adoo dos procedimentos elencados no
inciso I do art. 13 da Instruo 202/93 (atraso no envio de informaes peridicas)

Resultado: O Diretor Relator entendeu que restou caracterizado o atraso por parte do
DRI nos termos da deciso da SEP e, ento, o Colegiado deliberou negar provimento
ao recurso, mantendo o valor da multa.

PAS RJ2008/0236 - SOLA S.A. - INDSTRIAS ALIMENTCIAS, julgado em

14/04/09

Recurso do DRI da Sola ao Colegiado da CVM contra a aplicao de multa pela SEP,
em sede de rito sumrito, pela no adoo dos procedimentos elencados no inciso I
do art. 13 da Instruo 202/93 (atraso no envio de informaes peridicas)

O Diretor Relator entendeu que os argumentos apresentados no recurso poderiam

influenciar no clculo da multa, mas no justificam o descumprimento das obrigaes
de envio de informaes peridicas nem eximem o DRI da responsabilidade que lhe
imputada no art. 6 da Instruo 202/93, conforme vem a CVM decidindo de maneira
reiterada.

Resultado: O Colegiado da CVM deliberou negar provimento ao recurso, mantendo o

valor da multa.

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Responsabilidade Administrativa

PAS CVM N RJ2007/3639 PLASCAR S.A. - Plascar Participaes Industriais

S.A., julgado em 31/10/07

Caso em que o Diretor-Presidente/Presidente do CA da Plascar, na presena do DRI da

companhia, concedeu entrevista ao jornal Valor Econmico, trazendo informaes sobre
expectativas de crescimento da Plascar e aquisio de novas empresas, sem qualquer
divulgao anterior de fato relevante.

O Diretor Relator enfatizou que o art. 157, 4 da Lei 6.404/76 (dever de informar), em
conjunto com a Instruo CVM n 358/02, art. 3, caput, e 3, visam a assegurar a
disponibilidade, em tempo hbil, das informaes necessrias e essenciais aos
investidores (simetria informacional) pela divulgao de ato ou fato relevante.

O Diretor Relator tambm entendeu que o DRI se omitiu obrigao de divulgar

imediatamente qualquer ato ou fato relevante aos investidores de mercado, ao estar
presente durante a entrevista e no impedir a divulgao do contedo da mesma, ou no
proceder divulgao do fato relevante to logo a entrevista tivesse acabado.

O Colegiado da CVM decidiu aplicar multa ao DRI pela infrao do art. 157, 4, da Lei
n 6.404/76, combinado com a Instruo CVM n 358/02, art. 3, caput (no divulgao
de
informao
simultaneamente),
bem
como
aplicar
multa
ao
DiretorPresidente/Presidente do CA da Plascar por infrao do art. 8 da Instruo CVM n
358/02*.

*Cumpre aos acionistas controladores, diretores, membros do conselho de

administrao, do conselho fiscal e de quaisquer rgos com funes tcnicas
ou consultivas guardar sigilo das informaes relativas a ato ou fato relevantes s quais
tenham acesso privilegiado em razo do cargo ou posio que ocupam, at a sua
divulgao ao mercado.

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Responsabilidade Administrativa

PAS CVM N SP2007/0117 - Romano Ancelmo Fontana Filho, julgado em 26/02/08

(SADIA)

Termo de Acusao apresentado contra membro do CA da SADIA por negociar com

valores mobilirios de posse de informaes relevantes ainda no divulgadas ao
mercado, conduta vedada pelo art. 155, 1, da Lei n 6.404/76. Foi expedida
comunicao ao MP em face da existncia de indcios de crime de ao penal pblica
(insider trading).

Refere-se oferta pblica feita pela SADIA, em 16/07/06, para compra de, no mnimo,
50% mais uma aes de emisso da PERDIGO por preo 21,22% superior cotao
das aes no fechamento do prego anterior de 14/07/06. O estatuto da PERDIGO
fixava o preo em 135% da cotao mdia das aes na Bovespa, no perodo de 30 dias
anteriores publicao do edital.

Aps a apresentao da oferta, as duas companhias divulgaram diversos Fatos

Relevantes, envolvendo: recusa da primeira oferta pela PERDIGO, aumento da oferta
pela SADIA, nova recusa da PERDIGO e a retirada da oferta pela SADIA.

O Sr. Romano alienou, em 21/07/06, ADRs da PERDIGO adquiridos anteriormente

divulgao pblica da revogao da oferta pela SADIA, em operaes que resultaram em
um ganho de US$139,114.50.

O Diretor Relator ressaltou que o "insider" ao negociar em bases informacionais

assimtricas (em detrimento dos investidores que no dispem da mesma informao)
pratica uma das mais deletrias modalidades de fraude no mercado de valores
mobilirios.

Resultado: O Colegiado da CVM aplicou a penalidade de inabilitao temporria pelo

prazo de cinco anos para o exerccio do cargo de administrador ou de conselheiro fiscal
de companhia aberta ao Sr. Romano Ancelmo Fontana Filho, por infrao ao art. 155,
1, da Lei n 6.404/76.

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Responsabilidade Administrativa

PAS CVM N SP2007/0118 - Luiz Gonzaga Murat Junior, julgado em 26/02/08

(SADIA)

Acusao de quebra de dever de lealdade formulada contra Luiz Gonzaga Murat Jnior,
ento DRI da SADIA. EM 07/04/06, o Sr. Murat discutiu com o Banco ABN Amro a
possibilidade de a SADIA efetuar uma oferta pblica de aquisio de controle da
PERDIGO e, no mesmo dia, adquiriu 15.300 ADRs de emisso da PERDIGO, no valor
total de USD 352,907.00. Em 29/06/06, adquiriu mais 30.600 ADRs da PERDIGO, no
valor total de USD 586,801.00.

Depois de publicamente divulgada a retirada da oferta de aquisio de aes por parte da

SADIA, o Sr. Murat vendeu 15.300 ADRs de emisso da PERDIGO, a um valor total de
USD 351,976.00.

O Sr. Murat alegou que vendeu parte dos ADRs, aps a revogao da oferta pela SADIA,
sem nenhum lucro. Por sua vez, o Diretor Relator ressaltou que o momento da venda no
tornava a sua conduta regular, pois a infrao cometida teria sido ainda mais grave se os
ADRs tivessem sido vendidos antes da divulgao ao mercado da revogao da oferta.

O Diretor Relator props a inabilitao do Sr. Murat para o exerccio do cargo de

administrador e conselheiro fiscal de companhia aberta brasileira pelo prazo de 5 anos,
como penalidade apta a restaurar a confiana dos investidores no mercado,
adequada circunstncia de que o Acusado era DRI de uma companhia aberta.

Resultado: O Colegiado da CVM decidiu aplicar a penalidade proposta, nos termos do

voto do Diretor Relator, por infrao ao art. 155, 1, da Lei das S/A (dever de
lealdade).

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Responsabilidade Administrativa

PAS 25/03 - Caso TELEMAR, julgado em 25/03/08

Imputaes: art. 153 (dever de diligncia),

(desvio de poder) e 155, II (dever de lealdade)

A defesa alegou que o administrador deve confiar nas

avaliaes dos especialistas e no est obrigado a
ter conhecimentos especficos sobre avaliao de
empresas. Tambm no est obrigado a entender os
laudos
de
avaliao,
mas
sim,
de
forma
discricionria, avaliar o negcio

Na deciso, o Colegiado da CVM analisou o processo

decisrio da administrao, e no as suas decises. A
condio para tal avaliao est expressa na Regra de
Deciso Negocial (BJR), critrio este utilizado para
verificar o eventual descumprimento dos deveres
fiducirios, por parte dos administradores

Segundo a BJR, desde que alguns princpios sejam

observados pelo administrador no processo de tomada
da deciso negocial, o mrito da deciso no poder
ser revisto posteriormente em razo do dever de
diligncia

154

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Responsabilidade Administrativa

PAS 25/03 - Caso Telemar, julgado em 25/03/08

Em
voto
proferido
no
mbito
do
Processo
Administrativo
Sancionador 2005/1443, julgado em 10/05/06, foram esclarecidos
quais seriam esses princpios que o administrador deve seguir
para ser beneficiado pela Regra da Deciso Negocial:

i) Deciso informada: A deciso informada aquela na qual os

administradores
basearam-se
nas
informaes
razoavelmente
necessrias para tom-la. Podem os administradores, utilizar,
como informaes, anlises e memorandos dos diretores e outros
funcionrios, bem como de terceiros contratados;

(ii) Deciso refletida: A deciso refletida aquela tomada

depois da anlise das diferentes alternativas ou possveis
conseqncias ou, ainda, em cotejo com a documentao que
fundamenta o negcio; e

(iii) Deciso desinteressada: A deciso desinteressada aquela

que no resulta em benefcio pecunirio ao administrador. Quando
o
administrador
tem
interesse
na
deciso,
aplicam-se
os
standards do dever de lealdade (duty of loyalty).
25

Responsabilidade Administrativa

PAS 25/03 - Caso Telemar, julgado em 25/03/08

A deciso fundada nas opinies de terceiros no exime, de maneira

alguma, o administrador do dever de analisar criticamente as
informaes a ele fornecidas

Uma vez detectados sinais de alerta que levem o administrador a

suspeitar de que algo no est correto, incide sobre ele o dever de
investigar esses pontos buscando esclarecimentos

A corroborar esse entendimento, Flvia Parente, citando The American

Law Institute, conclui que, caso diante da existncia dessas
circunstncias de alerta, o administrador se omita em seu dever de
investigar, ocorre ento uma quebra no dever de diligncia

A CVM concluiu que houve falta uma anlise crtica por parte dos
administradores, ao apreciarem o laudo de avaliao da Ernst & Young,
uma vez que havia claros sinais de alerta indicando que algo estava
errado, porm tais sinais no foram detectados

Em suma, a falta de anlise crtica do laudo fica evidente, em minha

opinio, declarou a Presidente da CVM

Resultado: Condenao dos administradores da Telemar por infrao ao

art. 153 da Lei 6.404/76 (dever de diligncia) e absolvio nas
demais imputaes (desvio de finalidade e lealdade)

Pena: Advertncia quanto falta de diligncia

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Fim

Contato:
Fbio Eduardo Galvo

E-mail: fabioe@cvm.gov.br

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