AO DE INDENIZAO POR PUBLICIDADE ENGANOSA

Nos termos dos artigos 30 a 35 do Cdigo de Defesa do Consumidor em

desfavor de QUALIFICAO COMPLETA DA REQUERIDA COM CNPJ E
ENDEREO, empresa de direito privado; todos em conformidade com
informaes pblicas da Secretaria da Receita Federal, conforme
documentos em anexo; pelos motivos que passa a expor; (anexar a cpia do
CNPJ)
O requerente pleiteou adquirir um refrigerador frost free com capacidade
de armazenamento superior a 300 litros e foi buscar a informao
primeiramente atravs do site ou pgina de internet do terceiro requerido. O
terceiro requerido conhecido e respeitado nos meios eletrnicos da
internet como sendo o maior comparador de preos disponveis entre
aqueles que lhes enviam dados de forma espontnea, conforme seu prprio
compromisso de utilizao exposto em sua prpria pgina.
Aps uma pesquisa minuciosa o requerente encontrou disponvel o
REFRIGERADOR FROST FREE REFLEX VINHO 380 L GE sendo informado
na pgina da terceira requerida como disponvel a venda pelo valor que
estava entre R$ 1.299,00 (um mil e duzentos e noventa e nove reais), como
base de preo mnimo e o preo de R$ 2.549,00 (dois mil e quinhentos e
quarenta e nove reais), como o preo mximo, conforme anexo 01;
A terceira requerida vive de anncios comparativos entre as empresas que
so suas clientes; elas lhes enviam seus arquivos com os dados de seus
preos e eles os publicam de acordo com a necessidade almejada, ou seja,
ela atua como mdia de anncio, como se fosse um veculo convencional de
propaganda com os mesmos efeitos de uma rdio, televiso ou jornal. Neste
caso em especfico, ela est sendo requerida como co-autora do texto
anunciado, uma vez que indica de modo veemente que aquele produto
existe e est a venda naquela faixa de preo.
No momento que viu o anncio promovido pela terceira requerida o
requerente notou que estava diante de uma promoo, algo inusitado nas
pginas de internet, sobretudo para aquele tipo de produto. Verificou bem o
anncio e foi busc-lo com mais informaes, desta vez no prprio site dos
vendedores, que neste caso so a primeira e segunda requeridas.
Uma vez no site das duas primeiras requeridas o requerente notou que de
fato o anncio era verdadeiro; ele existia e tamanha era a veracidade da
oferta que as empresas rs frisaram de modo claro que o preo era R$
2.599,00 (dois mil e quinhentos e noventa e nove reais), mas eles estavam
ofertando o produto em questo por R$ 1.299,00 (um mil e duzentos e
noventa e nove reais) em 12 (doze) parcelas iguais de R$ 108,25 (cento e
oito reais e vinte e cinco centavos) sem juros, conforme documentos em
anexo 02;
O requerente acessou diretamente a informao, para que no houvesse
nenhuma ambigidade, dvida, confuso, equvoco ou impreciso; ele s
queria certificar-se de que havia mesmo achado um produto num bom preo
e para tal, o requerente acessou as informaes minuciosas e meticulosas
sobre o produto na pgina de internet das duas primeiras rs, conforme
anexo 03.

Aps ler e reler todo o contedo, o requerente no notou nenhuma

indicao de que NO HAVIA DISPONVEL AQUELE PRODUTO; ele no notou
nada que indicasse que aps o seu interesse o produto no poderia ser
entregue. Apenas de modo ilustrativo, comum que grandes portais e sites
de compras pela internet, quando no possuem o produto ofertado, eles
suprimem a condio de disponibilidade, acrescentando as informaes que
aquele produto no est em seu estoque; alguns ainda oferecem o servio
de aviso eletrnico aos interessados, para que elas saibam quando o
determinado produto retornou a venda, mas no foi isso que o autor viu
naquela descrio do refrigerador.
A empresa rs afirmou que o produto estava disponvel e em tese bastava
que ele seguisse com seus planos de compr-la; para isso, como em 99,9%
das pginas que vendem algo pela internet, o consumidor obrigado a
simular uma espcie de carrinho de compras remoto; uma vez adicionado
um produto ao carrinho, ao final da operao de compra os sites informam
quais foram os itens adicionados; aps isso, como se o cliente fosse
encaminhado um caixa virtual, onde ele escolhe a modalidade de
pagamento e espera a chegada do bem adquirido no conforto de seu lar.
Pode se observar no anexo 03 das provas incorporadas a esta vestibular que
a primeira e segunda requerida descrevem o bem como sendo naquele
valor, simulam numa tabela anexa as condies de pagamento, inclusive
citando que o citado bem em questo ainda podia ser pago em uma nica
parcela de carto de crdito pelo preo de R$ 1.234,05 (um mil e duzentos e
trinta e quatro reais e cinco centavos).
Por se tratar de um presente que o requerente daria a sua me que mora
em outro Estado, ele imediatamente ligou para a presenteada para avis-la
do modelo e inclusive solicitou que ela tambm olhasse na internet o
refrigerador que receberia nos prximos dias.
O requerente que j possui cadastro com as duas primeiras rs acessou sua
conta que possui uma espcie de chave de acesso e senha de verificao;
uma vez em ambiente identificado passou a tentar comprar a geladeira por
vrios minutos sem sucesso; ele chegou a imaginar que seu computador
estava avariado, mas a verdadeira leso estava sendo encetada contra sua
conscincia, contra sua inocncia que insistia em acreditar que tal anncio
era verdadeiro, principalmente por se tratar de um anncio promovido pelo
maior comparador de preos da internet, que a terceira requerida e por
pertencer a um produto ofertado pelo gigante de vendas da internet, que
so as duas primeiras requeridas.
Para provar que ainda existia honra neste tipo de mdia o autor resolveu
simular a compra de outros itens, esperando que eles se comportassem
como a tentativa de compra anterior, mas pra sua surpresa, os itens
escolhidos, que so mais caros, foram anexados ao seu carrinho de
compra, conforme anexo 04. Comeava a ficar lcida a prtica espria,
muito comum entre as companhias mercantis que se aproveitam do engodo
para atrair clientes.
O prprio site das duas primeiras requeridas atestam o seu prprio erro
quando afirmam que no caso de haver a indicao de carrinho vazio,

somente 03 (trs) motivos elucidaria o evento, que so eles:

1 Os itens selecionados permaneceram em seu
carrinho por mais tempo do que o permitido pelo sistema. Este perodo pode
variar de acordo com cada item selecionado.
2 Voc removeu os produtos do carrinho.
3 Voc utilizou as opes Voltar / Avanar da barra de
ferramentas de seu navegador.
Tudo isso explicado na prpria pgina de internet das duas primeiras
requeridas, conforme anexos de nmero 05 e 06.
No satisfeito com o ocorrido e sentindo-se lesado, enganado, tapeado e
logrado, o autor ligou para o nmero XXXXXXX que pertence as duas
primeiras requeridas e que serve tambm de canal para vender seus
produtos no dia 03 de julho de 2009, quando falou com a atendente FULANA
DE TAL, que o garantiu que a ligao estava sendo gravada; durante o
dilogo a atendente educadamente verificou em seu sistema e afirmou ao
autor que havia sim a oferta, citando o valor real do bem que de R$
1.299,00 e a condio de parcelamento em 12 vezes sem juros.
Quando o autor disse que iniciaria o procedimento de compra a atendente
lhe pediu alguns instantes para verificar algo; aps alguns segundos ela
retornou e disse QUE NO HAVIA O PRODUTO PARA A VENDA; argida
sobre a prtica espria da oferta enganosa ela atestou verbalmente que
concordava com a retrica afligida do autor, mas lamentava o fato deles
no poderem fazer nada uma vez que no havia o produto para entregar.
No bastasse a prtica espria da oferta inexistente pela internet, os
requeridos tambm afirmaram preliminarmente haver o produto quando
foram buscados pelo seu canal de vendas por telefone, ou seja: de fato
havia o produto, mas eles no estavam querendo vend-lo pelo preo
anunciado; se o autor pretendesse compr-lo pelo preo mais caro, julga-se
pelas circunstncias de provas irrefutveis que a venda seria efetivada.
No h que se falar em ERRO POSSVEL DE ACONTECER uma vez que
est explicitado por todas as requeridas que o preo do refrigerador R$
2.599,00, mas ele estava sendo ofertado por R$ 1.299,00 em 12 vezes sem
juros atravs de carto de crdito. As requeridas sabiam do preo real e
resolveram FAZER PROMOO e sabiam, pelo porte e tamanho do mercado
que todas possuem, que tal prtica se no honrada fere gravemente a
Constituio do Brasil. bom frisar que o autor TEVE DILOGO PESSOAL
COM A REPRESENTANTE das duas primeiras requeridas e esta lhe confirmou
por telefone o preo real e a promoo com o preo reduzido o que
descarta-se de imediato a possibilidade de ERRO POSSVEL DE ACONTECER.
Sobre a plausibilidade do dano, est mais do que provado e claro, pelos
documentos anexados e pelo dilogo entre o autor e a atendente das duas
primeiras requeridas que todas as requeridas so responsveis pela
divulgao, informao e manuteno dos dados informados a ttulo de
oferta, sendo que as duas primeiras requeridas so responsveis diretas
pela informao e a terceira requerida responsvel pela manuteno.
DA FUNDAMENTAO
A tutela ao consumidor veio inicialmente pela Lei n 7.347/85 Ao Civil

Pblica. Pouco tempo depois, a Constituio de 1988, trouxe alicerce, base

ao domiclio chamado DIREITOS DO CONSUMIDOR.
A defesa do consumidor um princpio geral da atividade econmica,
previsto no art. 170, no ttulo da ordem econmica e financeira. No inciso
XXII do art. 5 consta que o Estado promover, na forma da lei, a defesa do
consumidor e no art. 48 do ADCT, o legislador constituinte determinou prazo
de cento e vinte dias para que o Congresso Nacional elaborasse cdigo de
defesa do consumidor.
Atendendo intempestivamente ao disposto no art. 48 do ADCT, o legislador
infraconstitucional, deu vida ao CDC e o transformou em realidade jurdica,
pela Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, com vigncia em maro de
1991.
O CDC em seu art. 6, elenca os direitos bsicos do consumidor, rol este
exemplificativo e no taxativo, a saber: proteo da vida, sade e
segurana; educao para o consumo; liberdade de escolha de produtos e
servios; informao; proteo contra publicidade enganosa e
abusiva; proteo contratual; indenizao; acesso justia; facilitao de
defesa de seus direitos e prestao adequada e eficaz dos servios pblicos.
Vrios autores possuem um conceito de publicidade. Para Armando
SantAnna: "Publicidade deriva de pblico (do latim publicus) e designa a
qualidade do que pblico"; j para o Aurlio: "Publicidade a arte de
exercer uma ao psicolgica sobre o pblico com fins comerciais ou
polticos"; No entender de Jos Siqueira: "A publicidade definida como a
arte de despertar no consumidor o desejo de compra, levando-o ao. A
Publicidade um conjunto de tcnicas de ao coletiva, utilizadas no
sentido de promover o lucro de uma atividade comercial, conquistando,
aumentando ou mantendo clientes". Antnio Herman de Vasconcelos e
Benjamin anota: "A publicidade tem um objetivo comercial (...) enquanto
que a propaganda visa a um fim ideolgico, religioso, filosfico, poltico,
econmico ou social (...). A diferena essencial entre a publicidade e a
propaganda baseia-se no fato de que a primeira faz-se com a inteno de
alcanar lucro, enquanto que a segunda exclui quase sempre a idia de
benefcio econmico". Adalberto Pasqualotto leciona: "Toda comunicao de
entidades pblicas ou privadas, inclusive as no personalizadas, feita
atravs de qualquer meio, destinada a influenciar o pblico em favor, direta
ou indiretamente, de produtos ou servios, com ou sem finalidade
lucrativa".
No 1 do art. 37 do CDC o legislador deu o conceito de publicidade
enganosa. enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao
de carter publicitria, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro
modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a
respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades,
origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios.
"O legislador, reconhecendo a complexidade e dinamismo da
matria, preferiu conceituar de maneira larga o que seja
publicidade enganosa. Fica, de qualquer modo, como fundamento
de sua proibio, o reconhecimento de que o consumidor tem
direito de ordem pblica a no ser enganado, direito este agora

adotado pelo Direito brasileiro. E linhas gerais, o novo sistema

pode assim ser resumido: no se exige prova de enganosidade
real, bastando a mera enganosidade potencial ("capacidade de
induo ao erro"); irrelevante a boa-f do anunciante, no tendo
importncia o seu estado mental, uma vez que a enganosidade,
para fins preventivos e reparatrios, apreciada objetivamente;
alegaes ambguas, parcialmente verdadeiras ou at literalmente
verdadeiras podem ser enganosas; o silncio como ausncia de
informao positiva pode ser enganoso; uma prtica pode ser
considerada normal e corriqueira para um determinado grupo de
fornecedores e, nem por isso, deixar de ser enganosa; o standard
de enganosidade no fixo, variando de categoria a categoria de
consumidores (por exemplo, crianas, idosos, doentes, rurcolas e
indgenas so particularmente protegidos)." Grifos nossos.
O pargrafo primeiro do art. 37, o CDC reconhece o direito do consumidor
de no ser enganado por qualquer informao inteira ou parcialmente falsa
ou fraudulenta, capaz de, por ao ou omisso, induzi-lo em erro a respeito
da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem,
preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. Este dispositivo
exige a veracidade da informao, de modo a que o consumidor possa fazer
a sua escolha livre e consciente.
A publicidade ser enganosa no s pela fraude ou falsidade nela contida,
mas tambm por qualquer meio que seja potencialmente capaz de levar o
consumidor a erro. Significa que no foroso que ele tenha sido enganado.
A enganosidade aferida em abstrato, no se exigindo o prejuzo
individual. O que se busca a capacidade de induo ao erro. A simples
utilizao da publicidade enganosa presume, "juri et de jure", o prejuzo
difuso. O erro real consumado um mero exaurimento que irrelevante
para a caracterizao da enganosidade.
"Assim, a publicidade que desrespeite a imposio legal de
correo e for enganosa, fere o interesse de toda a coletividade de
pessoas a ela expostas, determinveis ou no, e que so
equiparadas ao conceito de consumidor nos termos do Art. 29.
Como exemplos de publicidade enganosa, podem-se mencionar os
anncios que alardeiam propriedades miraculosas de determinados
"medicamentos", prometendo "curas fantsticas", o
restabelecimento de "energias perdidas" (o "conhaque do
milagre"), o emagrecimento sem regime alimentar, a oferta de
produtos que no existem no estoque do fornecedor, com o intuito
de atrair o consumidor a entrar na loja (oferta como chamariz),
etc."
Pelo exposto, REQUER:
I - A citao das REQUERIDAS, para, querendo, apresentem defesa nos
termos do art. 285 do Cdigo de Processo Civil, sob pena de revelia.
II Que as duas primeiras requeridas apresentem em juzo a GRAVAO DO
DILOGO supracitado entre o autor e a representante XXXXXX.
III - Sejam condenadas as REQUERIDAS a indenizar o REQUERENTE pelos

danos sofridos, perfazendo a condenao um total de R$ 5.198,00 (cinco

mil e cento e noventa e oito reais), ou duas vezes o valor real do
refrigerador.
IV - Sejam as REQUERIDAS condenadas a pagar as despesas, custas e
honorrios advocatcios no montante de 20%.
Pretende provar o alegado por todos os meios de provas admitidos em
direito, em especial a documental, testemunhal, pericial e o depoimento
pessoal dos representantes das REQUERIDAS.
D-se a causa o valor de R$ 5.198,00 (cinco mil e cento e noventa e
oito reais)
Termos que
Pede deferimento.
Belo Horizonte, Minas Gerais, 04 de julho de 2009.