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Leis Penais

Extravagantes
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de
monitores a partir da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

Sumrio
1. Crime de Lavagem de Dinheiro......................................................2
1.1

Consideraes Histricas.........................................................2

1.2
Conceito de Lavagem de Dinheiro ..........................................2
1.3
Medidas Cautelares e Inverso do nus da Prova no Crime de
Lavagem de
Dinheiro....................................................................................................3
1.4

Lei Penal no Tempo e Natureza do Crime de Lavagem.............4

1.5

Bem Jurdico Tutelado...............................................................5

1.6

Sujeito Ativo..............................................................................6

1.7

Sujeito Passivo..........................................................................6

1.8

Elemento Subjetivo...................................................................6

1.9

Autonomia do Crime de lavagem..............................................7

1.10

Competncia...........................................................................7

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1. Crime de Lavagem de Dinheiro


1.1

Consideraes Histricas

Historicamente, afirma a doutrina, que sempre se procurou punir


aquele que se relacionava com os proveitos do crime (auxilium ps
delectum). Contudo, atualmente h previso de crime de proveito de um
crime, o chamado crime de receptao, e constitui o crime mais prximo
do crime de lavagem de dinheiro.
No comeo do sculo passado, o crime de lavagem de dinheiro
ganhou mais repercusso do caso "Alcapone", pois este se sustentava de
renda ilcita comprando artigos de luxo, por sua vez sonegando o imposto
de renda.
Para uma corrente adotada pelo autor Zafaroni, no existe
organizao criminosa, no entanto, este entendimento no o que
prevalece. Notadamente, atualmente no Brasil existe tal instituto, e a
gravidade que sonda o crime de organizao criminosa a concorrncia
com o Poder Pblico que este passa a exercer. E com tal gravidade, a
Organizao das Naes Unidas (ONU) comea a ter maior preocupao
com o abalo s instituies que estas organizaes vm causando ao
Estado democrtico. E, a cada vez que o crime se torna mais organizado o
Estado tem a capacidade diminuda para combat-lo, pois h uma srie de
delitos que o rondam, como: homicdios, corrupo, entre outros.
O surgimento de legislaes de combate a lavagem uma resposta
dos Estados ao crescente poderio de organizaes criminosas cuja
interface com o Poder Pblico enfraquece a capacidade deste de atuar em
prol da coletividade, isso levou a elaborao de uma srie de legislaes
das quais a italiana de 1978 a apontada como a pioneira, cujo objetivo
era descapitalizar organizaes criminosas e punir agentes envolvidos na
reciclagem de capitais. No plano das convenes internacionais a
Conveno de Viena a primeira a fazer meno punio da lavagem
oriunda do trfico de drogas, mas recentemente as Convenes de Palermo
sobre o combate as organizaes criminosas transnacionais e de Mrida de
combate a corrupo reforaram a necessidade de combate a lavagem de
dinheiro. No Brasil, apenas com a lei 9.613 a conduta de lavagem de
dinheiro passou a ser incriminada.

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Em suma, a ideia central do crime de lavagem de dinheiro permear


os crimes que geram ganhos econmicos, pois isso que est por trs das
organizaes criminosas.
1.2

Conceito de Lavagem de Dinheiro

Lavagem de dinheiro qualquer expediente utilizado para dar


aparncia lcita a proveitos ilcitos tornando-os inalcanveis pelo Estado,
especificamente com efeito da condenao por um delito antecedente.

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Em que pese a lavagem estar associada a organizaes criminosas


no h necessidade como j decidiu o STF, de que se esteja diante de
requintada hiptese de engenharia financeira internacional para que se
fale de lavagem, mesmo hipteses simples justificam o crime de lavagem,
como exemplo, receber um cheque de propina e deposit-lo em conta de
pessoa jurdica, porm no sendo scio.
1.3 Medidas Cautelares e Inverso do nus da Prova no
Crime de Lavagem de Dinheiro
O art.4, da lei 9.613/98 na nova redao (parte sublinhada abaixo)
abre espao para que as medidas cautelares alcancem no apenas aqueles
objetos da lavagem, mas tambm outros proveitos dos crimes
antecedentes que ainda no foram objeto da lavagem, reforando a ideia
de perda do proveito econmico do delito.
Os indcios suficientes que embasam a decretao das medidas
cautelares so, segundo Tigre Maia, aqueles que segundo a lei processual
permite a concluso em torno da ocorrncia, ao menos em tese, da
lavagem de dinheiro.
Art. 4o O juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou mediante
representao do delegado de polcia, ouvido o Ministrio Pblico em 24 (vinte
e quatro) horas, havendo indcios suficientes de infrao penal, poder
decretar medidas assecuratrias de bens, direitos ou valores do investigado
ou acusado, ou existentes em nome de interpostas pessoas, que sejam
instrumento, produto ou proveito dos crimes previstos nesta Lei ou das
infraes penais antecedentes. (Redao dada pela Lei n
12.683,

de 2012)

1o Proceder-se- alienao antecipada para preservao do valor dos bens


sempre

que

estiverem

sujeitos

qualquer

grau

de

deteriorao

ou

depreciao, ou quando houver dificuldade para sua manuteno. (Redao


dada pela Lei n 12.683, de 2012)
2o O juiz determinar a liberao total ou parcial dos bens, direitos e valores
quando comprovada a licitude de sua origem, mantendo-se a constrio dos
bens, direitos e valores necessrios e suficientes reparao dos danos e ao
pagamento de prestaes pecunirias, multas e custas decorrentes da
infrao penal. (Redao dada pela Lei n
12.683,

de 2012)

3o Nenhum pedido de liberao ser conhecido sem o comparecimento


pessoal do acusado ou de interposta pessoa a que se refere o caput deste

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artigo, podendo o juiz determinar a prtica de atos necessrios conservao
de bens, direitos ou valores, sem prejuzo do disposto no 1o. (Redao dada
pela Lei n 12.683, de 2012)
4o Podero ser decretadas medidas assecuratrias sobre bens, direitos ou
valores para reparao do dano decorrente da infrao penal antecedente ou
da prevista nesta

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Lei ou para pagamento de prestao pecuniria, multa e custas. (Redao


dada pela Lei n 12.683, de 2012)

A vedao a aplicao do art.366, do CPP aos crimes de lavagem


est associada obrigatoriedade de que o sujeito comparea
pessoalmente e demonstre a licitude da origem dos bens apreendidos
(inverso momentnea do nus da prova, segundo Tigre Maia). Dessa
forma o processo penal por lavagem pode ter curso possibilitando ao final
o perdimento dos bens, cumprindo assim o objetivo da lei de lavagem de
descapitalizar ou tornar intil o crime antescedente.
Art. 2 O processo e julgamento dos crimes previstos nesta Lei:
2o No processo por crime previsto nesta Lei, no se aplica o disposto no art.
366 do Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo
Penal), devendo o acusado que no comparecer nem constituir advogado ser
citado por edital, prosseguindo o feito at o julgamento, com a nomeao de
defensor dativo. (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012)

Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir


advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional,
podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas
urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto
no art. 312. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996) (Vide Lei n
11.719, de 2008)

1.4

Lei Penal no Tempo e Natureza do Crime de Lavagem

controvertida na doutrina a natureza da conduta de lavagem, para


autores como Pier Paolo Botini e Gustavo Badar, a lavagem um crime
instantneo que se consuma com a realizao da operao econmicofinanceira destinada a reciclar os proveitos, a eventual repetio de atos
levar absoro do crime anterior, mas na da natureza permanente da
conduta. Em sentido contrrio, em posio adotada at aqui pelo STF, Tigre
Maia sustenta que o verbo "ocultar" indica uma ao permanente, o que
abre espao, em tese, para priso em flagrante a qualquer tempo.
Art. 1o Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio,
movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes,
direta ou indiretamente, de infrao penal. (Redao dada pela Lei n 12.683,
de 2012)

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Pena: recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n
12.683, de 2012)

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1o Incorre na mesma pena quem, para ocultar ou dissimular a utilizao de


bens, direitos ou valores provenientes de infrao penal: (Redao dada pela
Lei n 12.683, de 2012)
I

- os converte em ativos lcitos;

II

- os adquire, recebe, troca, negocia, d ou recebe em garantia, guarda, tem


em depsito, movimenta ou transfere;

III - importa ou exporta bens com valores no correspondentes aos verdadeiros.


2o Incorre, ainda, na mesma pena quem: (Redao dada pela Lei n 12.683,
de 2012)
I

- utiliza, na atividade econmica ou financeira, bens, direitos ou valores


provenientes de infrao penal; (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012)

II

- participa de grupo, associao ou escritrio tendo conhecimento de que sua


atividade principal ou secundria dirigida prtica de crimes previstos nesta
Lei.
3 A tentativa punida nos termos do pargrafo nico do art. 14 do Cdigo
Penal.
4o A pena ser aumentada de um a dois teros, se os crimes definidos nesta
Lei forem cometidos de forma reiterada ou por intermdio de organizao
criminosa. (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012)
5o A pena poder ser reduzida de um a dois teros e ser cumprida em
regime aberto ou semiaberto, facultando-se ao juiz deixar de aplic-la ou
substitu-la, a qualquer tempo, por pena restritiva de direitos, se o autor,
coautor ou partcipe colaborar espontaneamente com as autoridades,
prestando esclarecimentos que conduzam apurao das infraes penais,
identificao dos autores, coautores e partcipes, ou localizao dos bens,
direitos ou valores objeto do crime. (Redao dada pela Lei n

12.683,

1.5

de 2012)

Bem Jurdico Tutelado

Em doutrina so encontradas trs orientaes quanto ao bem


jurdico no crime de lavagem. Para autores como Vicente Grecco Filho o
bem jurdico o mesmo do crime antecedente, tendo em vista o carter
acessrio ou parasita da lavagem. Essa tese tem o inconveniente de
impedir que o autor do crime antecedente responda por lavagem quando
este o principal interessado no procedimento de lavagem. A segunda
orientao, que prevalece no STJ, entende que o bem jurdico na lavagem
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a ordem econmico-financeira, isto , a vedao a circulao na economia


formal de valores ilcitos, que estariam em competio com valores lcitos.
(Lilo Batista, Andr Lus Callegari e Marco Antnio de Barros)

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E, por fim, a terceira orientao adotada por Tigre Maia, o bem


jurdico a administrao da justia. Segundo o autor, o que a lei de
lavagem visa tutelar a eficcia de uma deciso condenatria no sentido
do alcance dos proveitos decorrentes daquele crime. O autor reconhece,
porm, (no mesmo sentido Jos Baltasar Jnior) que o delito de lavagem
um crime pluriofensivo, isto , atinge mais de um bem jurdico.

1.6

Sujeito Ativo

Na doutrina brasileira, autores como Roberto Podival sustenta, que a


punio do autor do crime antecedente por lavagem representa um bis in
idem pelo fato de que o agente com a lavagem visa apenas preservar os
proveitos econmicos obtidos a partir de um delito. No obstante tal
entendimento, o que prevalece na prpria jurisprudncia o entendimento
de Tigre Mais que sustenta que o bem jurdico no crime de lavagem
diferente do crime antecedente autoriza a punio do autor do crime
antecedente, trata-se de uma exceo no contexto dos delitos de fuso
que, como regra, no gera punio pelo segundo crime do autor do
primeiro.
Observao: Segundo o STJ, para que o agente responda pelo crime
de lavagem sem participar do crime antecedente ser necessria a cincia
da origem criminosa daqueles valores, contudo desnecessria a cincia de
qual infrao penal especificamente.

1.7

Sujeito Passivo

Quanto ao sujeito passivo, no que desrespeito a ordem econmicofinanceira a coletividade. E com relao administrao da justia o
Estado. No se podendo ignorar que a lavagem, em alguns casos, fomenta
a prtica de outros delitos similares aos antecedentes, como exemplo, o
trfico de drogas.

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1.8

Elemento Subjetivo

No Brasil, a lavagem um crime estritamente doloso, isto , no se


cogitando como na Espanha e Argentina a lavagem culposa. Na redao
original, a lei de lavagem no trazia para a conduta principal qualquer
limitao quanto ao dolo, embora nos pargrafos fosse

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encontrada a previso de determinadas condutas nas quais a expresso


"que sabe" (art1, 2, I, na redao original), indicava a necessidade do
dolo direto.
Em relao ao elemento subjetivo, embora com autores com Marco
Antnio de Barros e Andr Lus Callegare sustentem que a lavagem s
poder ser cometida co dolo direto, o melhor entendimento o de Tigre
Maia que com base na exposio de motivos da lei, afirma ser possvel o
dolo eventual na lavagem quando o sujeito embora percebendo que se
est a envolver com produtos ilcitos realiza conduta assumindo o risco de
lavar dinheiro. de se notar que a maioria da doutrina classifica o crime de
lavagem como formal, dispensando-se o xito da ocultao, o que torna
mais fcil ainda o reconhecimento do crime de lavagem por se afigurar
como um crime de perigo.
Observao: A "cegueira deliberada" a expresso utilizada para
se referir ao dolo eventual nos Estados Unidos. No Brasil, utiliza-se a
expresso "teoria do avestruz". Assim como a utilizao do termo "tcnica
de smurfin ou pitufeu" para a referncia de fracionamentos de depsitos
em contas bancrias com intuito de acobertar valores vultuosos, para
evitar que o COAF perceba.
A figura da cegueira deliberada do Direito norte americano que
reconhecida quando o agente diante do conhecimento que possui, verifica
a alta probabilidade de estar realizando uma operao de lavagem e que
apesar disso atua de modo indiferente a tal conhecimento respondendo,
por isso, por lavagem se identificaria no Brasil com a figura do dolo
eventual. Neste sentido, Srgio Moro.

1.9Autonomia do Crime de lavagem


Embora dependente do crime antecedente, o crime de lavagem
autnomo, razo pela qual no atingido pela impunidade ou mesmo
extino da punibilidade do crime antecedente. No plano processual, o
processo por lavagem no ficar na dependncia do processo do crime
antecedente, embora seja "desejvel" um processo conjunto (Tigre Maia).

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1.10 Competncia
A competncia no crime de lavagem se regula pelo delito
antecedente, com uma nica ressalva, se o delito antecedente for contra a
ordem econmico-financeira a lavagem ser de competncia federal.

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Para o STJ, sempre que a lavagem ocorrer no exterior a competncia


ser federal. Neste caso, haveria uma afetao do sistema financeiro
nacional pela possvel ocorrncia de evaso de divisas.
Observao: No caso de prescrio do crime antecedente,
possvel a comprovao do crime de lavagem mesmo estando aquele
prescrito.
Observao: O Conselho de atividades financeiras (COAF) trata-se
de uma atividade de inteligncia financeira brasileira que tem atribuio
de receber dados de operaes suspeitas e filtr-los para remessa aos
rgos da persecuo, bem como de sancionar administrativamente
aquelas pessoas a comunicar e faltem com esse dever. (art.9, da lei
9.613/98)
Art. 9o Sujeitam-se s obrigaes referidas nos arts. 10 e 11 as pessoas fsicas
e jurdicas que tenham, em carter permanente ou eventual, como atividade
principal ou acessria, cumulativamente ou no: (Redao dada pela Lei n
12.683, de 2012)
I

- a captao, intermediao e aplicao de recursos financeiros de terceiros,


em moeda nacional ou estrangeira;

II

- a compra e venda de moeda estrangeira ou ouro como ativo financeiro ou


instrumento cambial;

III - a custdia, emisso, distribuio, liqidao, negociao, intermediao ou


administrao de ttulos ou valores mobilirios.
Pargrafo nico. Sujeitam-se s mesmas obrigaes:
I

- as bolsas de valores, as bolsas de mercadorias ou futuros e os sistemas de


negociao do mercado de balco organizado; (Redao dada pela Lei n
12.683, de 2012)

II

- as seguradoras, as corretoras de seguros e as entidades de previdncia


complementar ou de capitalizao;

III - as administradoras de cartes de credenciamento ou cartes de crdito, bem


como as administradoras de consrcios para aquisio de bens ou servios;
IV - as administradoras ou empresas que se utilizem de carto ou qualquer outro
meio eletrnico, magntico ou equivalente, que permita a transferncia de
fundos;
V

- as empresas de arrendamento mercantil (leasing) e as de fomento comercial


(factoring);

VI - as sociedades que efetuem distribuio de dinheiro ou quaisquer bens


mveis, imveis, mercadorias, servios, ou, ainda, concedam descontos na
sua aquisio, mediante sorteio ou mtodo assemelhado;

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VII - as filiais ou representaes de entes estrangeiros que exeram no Brasil
qualquer das atividades listadas neste artigo, ainda que de forma eventual;

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VIII - as demais entidades cujo funcionamento dependa de autorizao de rgo


regulador dos mercados financeiro, de cmbio, de capitais e de seguros;
IX - as pessoas fsicas ou jurdicas, nacionais ou estrangeiras, que operem no
Brasil como agentes, dirigentes, procuradoras, comissionrias ou por qualquer
forma representem interesses de ente estrangeiro que exera qualquer das
atividades referidas neste artigo;
X

- as pessoas fsicas ou jurdicas que exeram atividades de promoo


imobiliria ou compra e venda de imveis; (Redao dada pela Lei n 12.683,
de 2012)

XI - as pessoas fsicas ou jurdicas que comercializem jias, pedras e metais


preciosos, objetos de arte e antiguidades.
XII - as pessoas fsicas ou jurdicas que comercializem bens de luxo ou de alto
valor, intermedeiem a sua comercializao ou exeram atividades que
envolvam grande volume de recursos em espcie; (Redao dada pela Lei n
12.683, de 2012)
XIII - as juntas comerciais e os registros pblicos; (Includo pela Lei n 12.683, de
2012)
XIV - as pessoas fsicas ou jurdicas que prestem, mesmo que eventualmente,
servios de assessoria, consultoria, contadoria, auditoria, aconselhamento ou
assistncia, de qualquer natureza, em operaes: (Includo pela Lei n 12.683,
de 2012)
a) de compra e venda de imveis, estabelecimentos comerciais ou industriais ou
participaes societrias de qualquer natureza; (Includa pela Lei n 12.683,
de 2012)
b) de gesto de fundos, valores mobilirios ou outros ativos; (Includa pela Lei n
12.683, de 2012)
c) de abertura ou gesto de contas bancrias, de poupana, investimento ou de
valores mobilirios; (Includa pela Lei n 12.683, de 2012)
d) de criao, explorao ou gesto de sociedades de qualquer natureza,
fundaes, fundos fiducirios ou estruturas anlogas; (Includa pela Lei n
12.683, de 2012)
e) financeiras, societrias ou imobilirias; e (Includa pela Lei n 12.683, de 2012)
f)

de alienao ou aquisio de direitos sobre contratos relacionados a


atividades desportivas ou artsticas profissionais; (Includa pela Lei n 12.683,
de 2012)

XV - pessoas fsicas ou jurdicas que atuem na promoo, intermediao,


comercializao, agenciamento ou negociao de direitos de transferncia de

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atletas, artistas ou feiras, exposies ou eventos similares; (Includo pela Lei
n 12.683, de 2012)
XVI - as empresas de transporte e guarda de valores; (Includo pela Lei n 12.683,
de 2012)
XVII

- as pessoas fsicas ou jurdicas que comercializem bens de alto valor de

origem rural ou animal ou intermedeiem a sua comercializao; e (Includo


pela Lei n 12.683, de 2012)

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XVIII

- as dependncias no exterior das entidades mencionadas neste artigo,

por meio de sua matriz no Brasil, relativamente a residentes no Pas. (Includo


pela Lei n 12.683, de 2012)

Observao: No caso de honorrios pagos a advogados com


dinheiro proveniente de atividade ilcita estaria configurado o chamado
"honorrios maculados". H uma discusso quanto ao enquadramento dos
"honorrios maculados" no crime de lavagem. No obstante, caso o
advogado receba honorrios pagos de atividade ilcita no quer dizer que
estaria lavando dinheiro. Mas seria lavagem, se atravs do pagamento
tentasse "escamotear" o dinheiro proveniente do crime.
E h discusso se os "honorrios maculados" poderia se enquadrar
em outro crime. Para o autor Mirabette, poder ser configurado o crime de
receptao, ou seja, recebimento de uma coisa produto de crime com
intuito de lucro. Estando a problemtica quando o produto for dinheiro
tornando difcil a comprovao do crime por causa da natureza fungvel do
mesmo.
Em suma, a lavagem de dinheiro visa dar
aparncia lcita para provenientes ilcitos, e no se
confunde com a receptao, pois neste o sujeito
possui nimo de lucro. E, tambm no se confunde
com favorecimento pessoal, no qual o sujeito torna
seguro o objeto do crime.
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Sumrio
1. Crimes contra ordem tributria......................................................2
1.1

Introduo...............................................................................3

1.2

Deveres constitucionais e tributao......................................4

1.3

Histrico e Legislao..............................................................8

1.4

Crimes tributrios e princpio da insignificncia(Crimes.......de

Bagatela)
1.5

11

Crime tributrio / Norma penal em branco / Elemento

normativo

do tipo .. 16

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1.6

Lei penal no tempo................................................................19

1.7

Programas de recuperao fiscal..........................................21

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1. Crimes contra ordem tributria


Art. 1 a 3 da Lei n 8.137/90
Lei n 8.137/90, Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou
reduzir tributo, ou contribuio social e qualquer acessrio, mediante as
seguintes condutas:
(Vide Lei n
9.964,
de 10.4.2000)
I

- omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias;

II

- fraudar a fiscalizao tributria, inserindo elementos inexatos, ou omitindo


operao de qualquer natureza, em documento ou livro exigido pela lei fiscal;

III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou qualquer
outro documento relativo operao tributvel;
IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba ou deva
saber falso ou inexato;
V

- negar ou deixar de fornecer, quando obrigatrio, nota fiscal ou documento


equivalente, relativa a venda de mercadoria ou prestao de servio,
efetivamente realizada, ou fornec-la em desacordo com a legislao.
Pena - recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico. A falta de atendimento da exigncia da autoridade, no prazo
de 10 (dez) dias, que poder ser convertido em horas em razo da maior ou
menor complexidade da matria ou da dificuldade quanto ao atendimento da
exigncia, caracteriza a infrao prevista no inciso V.

Art. 2 Constitui crime da mesma natureza: (Vide Lei n 9.964, de 10.4.2000)


I

- fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos, ou


empregar outra fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, de pagamento
de tributo;

II

- deixar de recolher, no prazo legal, valor de tributo ou de contribuio social,


descontado ou cobrado, na qualidade de sujeito passivo de obrigao e que
deveria recolher aos cofres pblicos;

III - exigir, pagar ou receber, para si ou para o contribuinte beneficirio, qualquer


percentagem sobre a parcela dedutvel ou deduzida de imposto ou de
contribuio como incentivo fiscal;
IV - deixar de aplicar, ou aplicar em desacordo com o estatudo, incentivo fiscal
ou parcelas de imposto liberadas por rgo ou entidade de desenvolvimento;
V

- utilizar ou divulgar programa de processamento de dados que permita ao


sujeito passivo da obrigao tributria possuir informao contbil diversa
daquela que , por lei, fornecida Fazenda Pblica.

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Leis Penais
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Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Seo II - Dos crimes praticados por funcionrios pblicos

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monitores a partir da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a
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Art. 3 Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos
no Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal (Ttulo XI,
Captulo I):
I

- extraviar livro oficial, processo fiscal ou qualquer documento, de que tenha a


guarda em razo da funo; soneg-lo, ou inutiliz-lo, total ou parcialmente,
acarretando pagamento indevido ou inexato de tributo ou contribuio social;

II

- exigir, solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente,


ainda que fora da funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razo dela,
vantagem indevida; ou aceitar promessa de tal vantagem, para deixar de
lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-los parcialmente.
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.

III - patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a


administrao fazendria, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico.
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.

1.1 Introduo
Os crimes contra a ordem tributria talvez sejam um dos crimes com
maior dificuldade dogmtica, sobretudo por conta da falta de tcnica na
jurisprudncia, que no se preocupa com que o crime tenha alguma razo
de ser, pelo contrario, h uma srie de construes jurisprudenciais com o
objetivo de esvaziamento do crime.
Exemplo^ edio da smula vinculante n 24.
SMULA VINCULANTE N 24
NO SE TIPIFICA CRIME MATERIAL CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA, PREVISTO
NO ART. 1,
INCISOS IA IV, DA LEI N 8.137/90, ANTES DO LANAMENTO DEFINITIVO DO
TRIBUTO.

Exemplo2: outra construo jurisprudencial que esvazia o crime e foi


recentemente realizada pelo STJ consiste no uso do documento falso
depois da consumao tambm est absorvido.
Exemplo3: operao "negcio da China"envolvendo descaminho e
Casa e Video, cuja investigao foi baseada em uma interceptao
telefnica. Os advogados alegaram nulidade da formatao de um
computador na polcia federal para anular as provas. Esse argumento foi
aceito pelo STJ, entendendo que poderia ter ficado no computador algo que
inocentasse todos, mas como foi realizada a formatao sem a
autorizao, torna nula toda a investigao.

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"O maior jugo de um reino, a mais pesada carga de uma repblica, so os
imoderados tributos. Se queremos que sejam leves, se queremos que sejam
suaves, repartam-se por todos. No h tributo

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mais pesado que a morte e contudo todos o pagam e ningum se queixa


porque tributo de todos."
Padre Antonio Vieira, Sermo de Santo Antnio, pregado na Igreja de Chagas
de So Francisco, Lisboa, em 14 de Setembro de 1642.

A ideia do sermo de Santo Antnio representa claramente a ideia do


que seria um tributo isonmico. Atualmente no Brasil quem paga tributo
so os assalariados, isso porque os empresrios sempre tm uma forma de
no pag-los. No mais das vezes, o manejo para no pagar tributo,
normalmente denominado planejamento tributrio, simulao e, em
ltima anlise, fraude.
Exemplo: os jogadores de futebol recebem parte da sua
"remunerao" como "direito de imagem", eles constituem uma PJ com
essa finalidade. Ademais, os jogares de futebol, em regra, compram seus
carros como PJ e no como PF porque se pagar por leasing eles podem
incluir esse valor como despesa operacional. Opera-se menor carga
tributria.
Destaca-se que quem pode pagar tributo quem tem alguma
capacidade econmica e, portanto, ser essa pessoa que ser o potencial
autor desses delitos.

1.2

Deveres constitucionais e tributao

Quando se estuda direito constitucional, no se estuda, como regra,


os deveres do indivduo para com o Estado. Canotilho explica que isso se
d pela prpria gnese do Estado Direito como ns o conhecemos, que
surge como limitao do poder do Estado em face do indivduo. Ocorre que
o aludido autor afirma que o sistema constitucional europeu vem
resgatando a ideia de deveres do indivduo para com o Estado. Isso porque
viver em liberdade significa ter uma responsabilidade da qual decorre a
obrigao de pagar tributos. Atualmente, h previso expressa na
Constituio portuguesa do dever de pagar tributos. No Brasil, o dever de
contribuir extrado da existncia de um sistema tributrio. Sendo assim,
no se sustenta a tese de que so inconstitucionais os crimes tributrios.
Insta esclarecer, ainda, que somente no Brasil h a aludida tese.
Sntese do tpico: segundo Canotilho, o tema dos deveres
constitucionais sempre ficou relegado a um segundo plano na dogmtica

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constitucional, isso se deveu prpria gnese do Estado de Direito,


construdo como forma de limitao do arbtrio estatal. O tema, porm,
tem sido resgatado no sentido de reconhecer que ao direito de liberdade
corresponde uma responsabilidade comunitria da qual decorre o dever
fundamental de pagar tributos.

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Destaca-se que sendo o fundamento constitucional da obrigao de


pagar tributos a existncia de um dever constitucional nesse sentido, um
problema vem sendo enfrentado na abordagem desses crimes, consistente
na existncia de uma certa proximidade ente ilcito administrativo e ilcito
penal.
> Como diferenciar ilcito administrativo de ilcito penal?
A diferenciao problemtica porque, na verdade, o crime tem por
base a infrao administrativa. Trata-se de uma das questes mais
tortuosas enfrentadas pela doutrina espanhola, mas que a doutrina
brasileira no explora. O ilcito administrativo e o penal tutelam o mesmo
interesse: frustrar o recolhimento do tributo no momento adequado,
afetando o interesse arrecadatrio.
Nelson Hungria defendia que no h como fazer distino, qualitativa
ou quantitativa, entre ilcito administrativo e penal.
Na Espanha a questo relevante porque o princpio do bis in idem
leva em conta o ilcito administrativo e o penal, razo pela qual no
poderia haver uma multa e uma pena. Naquele sistema, se configurado o
crime, a cobrana do tributo ser como execuo da sano penal.
No Brasil no h essa vedao ao bis in idem, tendo em vista a
autonomia das instncias. Ocorre que para entender o crime tributrio
necessrio olhar a questo concreta.
Exemplo: Rogrio empresrio e percebe que se sonegar
determinado tributo, ele ter uma multa. Ocorre que se com isso ganhar a
licitao, vale a pena firmar o contrato e depois arcar com o pagamento da
multa. Sendo assim, muitas vezes, o sujeito ir optar por no pagar o
tributo, por ser mais vantajoso.
Sntese do tpico: o ilcito penal no mbito tributrio guarda uma
grande proximidade com o ilcito administrativo porque ambos tm como
fundamento o descumprimento da obrigao tributria. Segundo Hungria,
no h uma distino fundamental entre ilcito administrativo e ilcito
penal, tratando-se de mera opo discricionria do legislador. Esse aspecto
importante porque aponta para a ideia de que a afetao do interesse se
d no mesmo momento, isto , o do descumprimento da obrigao.
Como regra, quando o sujeito deixa de pagar o tributo, ele viola a
obrigao tributria. Nesse momento, ele poder consumar o ilcito penal.

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Exemplo: determinado contribuinte teria que pagar imposto de


renda, mas na declarao omitiu uma renda, razo pela qual no precisou
pagar nada. Nesse momento em

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que omitiu tal informao, descumpriu a obrigao tributria. Ocorre que,


como fez isso mediante fraude (requisito do art. 1 da Lei n 8.137/90) isso
tambm configura crime. Nessa situao, o interesse fazendrio tributrio
foi violado no momento em que tinha que pagar o imposto de renda, mas
no pagou. Tanto que a partir desse momento que correro os juros de
mora. O interesse penal, como se identifica com o interesse fiscal, tambm
resta violado nesse momento, que configura leso ao interesse jurdico.
Sendo assim, no tem sentido a smula vinculante n 24.
Observao^ deciso recente do STJ. A receita federal pode realizar
quebra de sigilo bancrios sem autorizao judicial, uma vez que
inerente s suas atribuies. O STJ entendeu que a receita pode obter
acesso aos dados bancrios para cobrar tributos, mas no pode repassar
esses dados ao MPF. Em outros termos, pode-se perceber que o STJ quase
afirma que existe ilcito administrativo, mas no ilcito penal.
Observao2: REFIS so programas de parcelamento tributrio que
impedem processar por crime tributrio. Na prtica, somente so
processados e condenados pessoas fsicas ou empresas falidas, que no
conseguem arcar com o pagamento do financiamento proposto.
Destaca-se que, com frequncia, a doutrina afirma que a fraude o
Pagament
o

que diferencia ilcito administrativo do ilcito penal. Destaca-se, porm, que


nem todo crime tributrio tem fraude, conforme art. 168-A do CP.
Apropriao indbita previdenciria (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
CP, Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies
recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: (Includo
pela Lei n 9.983, de 2000)
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n
9.983, de 2000)

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ACR - Apelao Criminal - Processo 1999.61.81.001830-2 TRF 3Regio

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EMENTA
PENAL - EMBARGOS INFRINGENTES - ART. 1, INC. I, DA LEI N 8.137/90 FALTA DE ENTREGA DE FORMULRIO DE IMPOSTO DE RENDA - LAVRATURA DE
AUTO DE INFRAO PELA RECEITA FEDERAL - AUSNCIA DE MATERIALIDADE
DOCUMENTAL - TIPO PENAL DE OCULTAO COM FRAUDE - NO
CARACTERIZAO - ATIPICIDADE - PROVIMENTO DO RECURSO.
1. - A conduta de falta de entrega de declarao de imposto de renda Receita
Federal no configura delito, porquanto no h materialidade documental
passvel de ocorrer a fraude, elemento caracterstico do crime contra a ordem
tributria e necessrio ao perfazimento da
figura tpica.
2. Embargos providos.

O julgado acima transcrito, aborda o art. 1 da Lei n 8.137/90,


ocorre que h diversos outros ilcitos em que no precisam de fraude,
conforme pode-se depreender dos tipos previstos no art. 2, II e IV do
mesmo diploma legal.
Lei n 8.137/90, Art. 2 Constitui crime da mesma natureza:
9.964, de 10.4.2000)

(Vide Lei n

(...)
II

- deixar de recolher, no prazo legal, valor de tributo ou de contribuio social,


descontado ou cobrado, na qualidade de sujeito passivo de obrigao e que
deveria recolher aos cofres pblicos;
(...)

IV - deixar de aplicar, ou aplicar em desacordo com o estatudo, incentivo fiscal


ou parcelas de imposto liberadas por rgo ou entidade de desenvolvimento;

Sntese do tpico: como regra, os crimes tributrios pedem a fraude


como elementar, contudo, nada impede que se estruturem crimes
tributrios nos quais a fraude no um elemento tpico, como ocorre com
o art. 169-A do CP e art. 2, II da Lei n 8.137/90.
Observao: recomenda-se a remisso no art. 1 da Lei n 8.137/90
para o art. 72 da Lei n 4.502/64, o qual traz o conceito de fraude
tributria. Por ele se depreende que quando se deixa de pagar um tributo,
configura fato tpico, mas no haver punio, por conta da extino da
punibilidade.
Lei n 4.502/64, art. 72. Fraude tda ao ou omisso dolosa tendente a
impedir ou retardar, total ou parcialmente, a ocorrncia do fato gerador da

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obrigao tributria principal, ou a excluir ou modificar as suas caractersticas
essenciais, de modo a reduzir o montante do impsto devido a evitar ou diferir
o seu pagamento.

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1.3

Histrico e Legislao

Historicamente, embora o CP sempre tenha trazido a figura do


descaminho no art. 334, crime de vis tributrio, bem como, em algumas
legislaes esparsas, o no recolhimento de tributos tenha sido equiparado
apropriao indbita, foi na Lei n 4.729/65, que os crimes tributrios
comearam a ganhar autonomia.
CP, Contrabando ou descaminho
Art. 334 Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em
parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou
pelo consumo de mercadoria:
Pena - recluso, de um a quatro anos.
1 - Incorre na mesma pena quem: (Redao dada pela Lei n 4.729, de
14.7.1965)
a) pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei;(Redao
dada pela Lei n 4.729, de 14.7.1965)
b) pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando ou descaminho;
(Redao dada pela Lein4.729, de 14.7.1965)
c) vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em
proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial,
mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no
Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto de introduo
clandestina no territrio nacional ou de importao fraudulenta por parte de
outrem; (Includo pela Lei n 4.729, de 14.7.1965)
d) adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de
atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira,
desacompanhada de documentao legal, ou acompanhada de documentos
que sabe serem falsos. (Includo pela Lei n 4.729, de 14.7.1965)
2 - Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo,
qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias
estrangeiras, inclusive o exercido em residncias. (Redao dada pela Lei n
4.729, de 14.7.1965)
3 - A pena aplica-se em dobro, se o crime de contrabando ou
descaminho praticado em transporte areo. (Includo pela Lei n 4.729, de
14.7.1965)

Observao: o art. 11 da Lei n 4357/64 equiparava apropriao


indbita certas condutas que na verdade estavam relacionados ao
descumprimento de obrigao tributria, sendo assim, o crime de

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apropriao indbita tem essa nomenclatura por conta de um equvoco


histrico.
Lei n 4357/64, art 11. Inclui-se entre os fatos constitutivos do crime de
apropriao indbita, definido no art. 168 do Cdigo Penal, o norecolhimento, dentro de 90 (noventa) dias do trmino dos prazos legais:

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a) das importncias do Impsto de Renda, seus adicionais e emprstimos


compulsrios, descontados pelas fontes pagadoras de rendimentos;
b) do valor do Impsto de Consumo indevidamente creditado no-s livros de
registro de matrias-primas (modlos 21 e 21-A do Regulamento do Impsto
de Consumo) e deduzido de recolhimentos quinzenais, referente a notas
fiscais que no correspondam a uma efetiva operao de compra e venda ou
que tenham sido emitidas em nome de firma ou sociedade inexistente ou
fictcia;
c) do valor do Impsto do Slo recebido de terceiros pelos estabelecimentos
sujeitos ao regime de verba especial.
3 Nos casos previstos neste artigo, a ao penal ser iniciada por meio
de representao da Procuradoria da Repblica, qual a autoridade de
julgadora de primeira instncia obrigada a encaminhar as peas principais
do feito, destinadas a comprovar a deciso final condenatria proferida na
esfera administrativa.
4 Quando a infrao fr cometida por sociedade, respondero por ela os
seus
diretores,
administradores,
gerentes
ou
empregados
cuja
responsabilidade no crime fr apurada em processo regular. Tratando-se de
sociedade estrangeira, a responsabilidade ser apurada entre seus
representantes, dirigentes e empregados no Brasil.

Observe-se que a Lei n 4.729/65 no art. 1 traz, na verdade, uma


forma especial de falsidade ideolgica, consistente na declarao falsa
para no pagar tributo.
Lei n 4.729/65, Art 1 Constitui crime de sonegao fiscal:
Decreto-Lei n 1.060, de
1969)

(Vide

- prestar declarao falsa ou omitir, total ou parcialmente, informao que


deva ser produzida a agentes das pessoas jurdicas de direito pblico interno,
com a inteno de eximir-se, total ou parcialmente, do pagamento de tributos,
taxas e quaisquer adicionais devidos por lei;

II

- inserir elementos inexatos ou omitir, rendimentos ou operaes de qualquer


natureza em documentos ou livros exigidos pelas leis fiscais, com a inteno
de exonerar-se do pagamento de tributos devidos Fazenda Pblica;

III - alterar faturas e quaisquer documentos relativos a operaes mercantis com


o propsito de fraudar a Fazenda Pblica;
IV - fornecer ou emitir documentos graciosos ou alterar despesas, majorando-as,
com o objetivo de obter deduo de tributos devidos Fazenda Pblica, sem
prejuzo das sanes administrativas cabveis.

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V

- Exigir, pagar ou receber, para si ou para o contribuinte beneficirio da paga,


qualquer percentagem sbre a parcela dedutvel ou deduzida do impsto
sbre a renda como incentivo fiscal. (Includo pela
Lei n 5.569, de 1969)

Atualmente, o crime previsto na Lei n


8.137/90, nos seguintes termos:
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Lei n 8.137/90, Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou


reduzir tributo, ou contribuio social e qualquer acessrio, mediante as
seguintes condutas:
(Vide Lei n
9.964,
de 10.4.2000)

Note-se que, na redao anterior, o crime se aproximava ao crime de


falsidade ideolgica, caracterizando-se como crime formal. Com a
alterao da redao, a doutrina sustenta que o crime material,
precisando do resultado sonegao.
Exemplo1: imagine-se que o prazo para a declarao de imposto de
renda em 30 de abril, tendo o contribuinte cumprido esse prazo, sem
pagar, porm, o respectivo tributo. Nessa ocasio, o contribuinte consumou
o crime tributrio, tendo em vista o descumprimento da obrigao
tributria1.
Exemplo2: imagine-se, diferentemente, que o prazo para a
declarao de imposto de renda em 30 de abril, tendo o contribuinte
cumprido esse prazo, pagando o respectivo tributo. Ocorre que em 30/09 o
contribuinte faz retificadora declarao, dentro do prazo para tanto,
tendo sido restitudo valor em dezembro. Configura tambm, nessa
hiptese, crime tributrio, vez que o contribuinte est fazendo descumprir
a obrigao em momento posterior quele em que a obrigao j tinha
sido cumprida. Na essncia tambm crime tributrio porque se refere
obrigao tributria, vez que ela tornar descumprida depois de vencido o
prazo. Esse tipo de construo torna mais difcil de estudo do crime
tributrio. O prejuzo foi causado em dezembro.
Saliente-se que o crime tributrio est vinculado ao descumprimento
de uma obrigao, normalmente vinculado a uma fraude, mas nem sempre
necessariamente.
Exemplo3: determinado contribuinte teria que pagar tributo em
30/04. Porm, ao invs de pagar, realiza simulao na sua declarao de

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modo que ao invs de ter que pagar tributo, ele ter restituio em seu
favor. Destaca-se que a obrigao est descumprida quando a pessoa
tinha que pagar, mas no paga. O que configuraria o recebimento da
restituio? Em que pese haver o recebimento de algo, o crime j havia
sido consumado. O descumprimento tributrio se d em 2 atos: um
omissivo (no pagar) e outro comissivo (receber).
Destaca-se, por fim, que a jurisprudncia brasileira no aceita a tese
da inconstitucionalidade dos crimes tributrios, para os quais tm previso
fundamento constitucional. Ademais, a aludida tese somente brasileira. 1

1 Deve-se desconsiderar, por ora, o teor da smula vinculante n 24, que


ser apreciada no momento oportuno.

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1.4 Crimes tributrios e princpio da insignificncia (Crimes


de Bagatela)
Oprincpio da bagatela desenvolvido em vrias construes, mas
todas representativas de uma nica questo: espao dentro do qual o
direito penal no deve intervir, por no haver afetao do bem jurdico.
No plano do crime tributrio, duas questes se tornam mais
problemticas:
1. Delito de acumulao - construo feita para questes de bem
jurdico supraindividuais;
2. O valor da execuo fiscal - tendo em vista que abaixo de
determinado valor a fazenda no promove a execuo fiscal;
1. Delito de acumulao
No mbito do direito penal econmico, autores como Lothar Kuhlen
sustentam que a existncia de bens jurdicos supraindividuais faz com que
a anlise da insignificncia leve em conta a questo da acumulao de
comportamentos, isto , deve-se reduzir o patamar da insignificncia para
uma quadra na qual at mesmo a acumulao de condutas no produza
uma afetao relevante do bem jurdico.
Observao: comentrios sobre a prova do concurso para o MP de
Gois:
> Questo: 2 fase do MP de Gois. O que o princpio da reserva
quanto
autolavagem? aplicvel no Brasil?
Conforme visto na aula sobre lavagem, mesmo o sujeito que comete
o crime antecedente, pode responder por lavagem, razo pela qual no h
restrio autolavagem.
Trata-se de previso na Conveno de Palermo, sobre organizao
criminosa transnacional, a qual traz uma reserva para a hiptese de o
ordenamento interno entender que bis in idem a punio do sujeito que
est lavando o prprio dinheiro obtido. Nessa hiptese, poderia deixar de
punir esse sujeito. De qualquer forma, h algumas condutas tpicas que
no podero ser praticadas pelo agente, como aquele que recebe um
apartamento para pagamento de propina, no tem como adquiri-lo, no
incidindo nessa hiptese tpica.

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A questo queria que se desenvolvesse que no se aplica a reserva


autolavagem no Brasil e que h alguns casos em que h condutas que no
sero praticadas.
> Questo: 2 fase do MP de Gois. Discorra sobre a teoria da ao
significativa.

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O tema somente desenvolvido na doutrina por Paulo Csar Busato


e Juarez Tavares.
> Questo: 2 fase do MP de Gois. Disserte sobre o discurso de
resistncia no contexto do direito penal no sc. XXI e qual a crtica
realizada aos bens supraindividuais.
Trata-se de discurso existentes na Europa que entende que o direito
penal no deve ser utilizado para tratar de bens jurdicos supraindividuais.
2. Valor da
execuo fiscal a.
Lei n 10.522/02
H alguns autores, como Jos Paulo Baltazar, que sustentam que se
no h interesse fiscal para cobrar tributo, no pode haver crime, visto que
o interesse extrapenal condicionaria o interesse penal.
O problema concreto que, para a Fazenda Pblica, se em um
determinado momento a cobrana ultrapassar o valor, por conta da
incidncia dos juros, por exemplo, haver a cobrana.
Lei n 10.522/02, Art. 20. Sero arquivados, sem baixa na distribuio,
mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, os autos das
execues fiscais de dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela
Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela cobrados, de valor
consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). (Redao dada
pela Lei n 11.033, de 2004)
1o Os autos de execuo a que se refere este artigo sero reativados
quando os valores dos dbitos ultrapassarem os limites indicados.
2o Sero extintas, mediante requerimento do Procurador da Fazenda
Nacional, as execues que versem exclusivamente sobre honorrios devidos
Fazenda Nacional de valor igual ou inferior a R$ 1.000,00 (mil reais).
(Redao dada pela Lei n 11.033, de 2004)
3o O disposto neste artigo no se aplica s execues relativas
contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio.
4o No caso de reunio de processos contra o mesmo devedor, na forma do
art. 28 da Lei no 6.830, de 22 de setembro de 1980, para os fins de que trata
o limite indicado no caput deste artigo, ser considerada a soma dos dbitos
consolidados das inscries reunidas. (Includo pela Lei n 11.033, de 2004)

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Destaca-se que o critrio dos R$10.000,00 problemtico, embora


previsto em lei, no art. 20 da Lei n 10.522/2002. Isso porque o 1 do
mencionado artigo estabelece que, aps atingido o valor, a Fazenda ir
cobrar. Ocorre que, no mbito penal, no h como a insignificncia
progredir para uma significncia. Em outros termos, no faz sentido, em

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matria penal, afirmar que o fato insignificante em momento e em outro


dado momento, significante.
Outra questo divergente saber se possvel, para a anlise da
insignificncia, levar em conta algo que utilizado como sano para fins
tributrios, ou seja, a multa. Na Espanha, a sonegao em relao cota
defraudada. No Brasil, o que executado inclui o valor do imposto, multa e
juros.
Destaca-se, ainda, que se o sujeito praticar 5 fatos, mas que so
investigados no mesmo procedimento fiscal na Receita Federal, os valores
so somados e, se na totalidade alcanar mais de 10 mil reais, ainda que
individualmente seja inferior a esse valor, a fazenda cobrar.
Pelo acima exposto, percebe-se que a tese que condiciona a
aplicao da insignificncia ao limite da cobrana gera uma srie de
problemas dogmticos quando da sua aplicao na esfera penal.
Destaca-se que o principio da insignificncia aceito pela
jurisprudncia refere-se ao descaminho e no a fraude, hiptese em que,
como regra, no h execuo fiscal, uma vez que se decreta o perdimento
do bem e encaminha a questo para o MPF.
No obstante tudo isso, o STJ tinha jurisprudncia no sentido de que
a insignificncia referia-se ao valor de R$ 100, 00, conforme 1 do art. 18
da Lei n 10.522/02.
Lei n 10.522/02, Art. 18. Ficam dispensados a constituio de crditos da
Fazenda Nacional, a inscrio como Dvida Ativa da Unio, o ajuizamento da
respectiva execuo fiscal, bem assim cancelados o lanamento e a inscrio,
relativamente:
(...)
1o Ficam cancelados os dbitos inscritos em Dvida Ativa da Unio, de valor
consolidado igual ou inferior a R$ 100,00 (cem reais).

Sntese do tpico: na jurisprudncia, tanto do STF quanto do STJ,


firme a aceitao do critrio da execuo fiscal para a insignificncia.
Porm, estabelecido em 10 mil reais por fora do art. 20 da Lei n
10.522/2002, esse critrio tem o inconveniente de no considerar que no
bojo dos 10 mil reais est inserida, inclusive, a sano tributria, que no
algo que corresponde ao dano decorrente da conduta. Contudo, esse
critrio tem sido questionado nos casos de reiterao criminosa em que o

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Leis Penais
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STF acaba por afastar a insignificncia com o argumento de que o sujeito


faz do crime modo de vida.
Concluses sobre o tema:
1. Quando h reiterao criminosa, ainda que seja inferior a 10 mil,
afastada a tese da insignificncia, por conta de o sujeito fazer do
crime modo de vida;

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O presente material constitui resumo elaborado por equipe de
monitores a partir da aula ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a
complementao do estudo em livros doutrinrios e na jurisprudncia dos
Tribunais.

2. O valor utilizado, como regra de 10 mil reais.


b. Portaria MF n 75/2012
Art. 1 Determinar:
I

- a no inscrio na Dvida Ativa da Unio de dbito de um mesmo devedor


com a Fazenda Nacional de valor consolidado igual ou inferior a R$ 1.000,00
(mil reais); e II - o no ajuizamento de execues fiscais de dbitos com a
Fazenda Nacional, cujo valor consolidado seja igual ou inferior a R$ 20.000,00
(vinte mil reais).
1 Os limites estabelecidos no caput no se aplicam quando se tratar de
dbitos decorrentes de aplicao de multa criminal. 2 Entende-se por valor
consolidado o resultante da atualizao do respectivo dbito originrio,
somado aos encargos e acrscimos legais ou contratuais, vencidos at a data
da apurao. 3 O disposto no inciso I do caput no se aplica na hiptese de
dbitos, de mesma natureza e relativos ao mesmo devedor, que forem
encaminhados em lote, cujo valor total seja superior ao limite estabelecido.
4 Para alcanar o valor mnimo determinado no inciso I do caput, o rgo
responsvel pela constituio do crdito poder proceder reunio dos
dbitos do devedor na forma do pargrafo anterior.
5 Os rgos responsveis pela administrao, apurao e cobrana de
crditos da Fazenda Nacional no remetero s unidades da ProcuradoriaGeral da Fazenda Nacional (PGFN) processos relativos aos dbitos de que trata
o inciso I do caput. 6 O Procurador da Fazenda Nacional poder, aps
despacho motivado nos autos do processo administrativo, promover o
ajuizamento de execuo fiscal de dbito cujo valor consolidado seja igual ou
inferior ao previsto no inciso II do caput, desde que exista elemento objetivo
que, no caso especfico, ateste elevado potencial de recuperabilidade do
crdito.
7 O Procurador-Geral da Fazenda Nacional, observados os critrios de
eficincia, economicidade, praticidade e as peculiaridades regionais e/ou do
dbito, poder autorizar, mediante ato normativo, as unidades por ele
indicadas a promoverem a inscrio e o ajuizamento de dbitos de valores
consolidados inferiores aos estabelecidos nos incisos I e II do caput.

Esclarece-se que a Fazenda encomendou um estudou a economistas


do EPEIA para fazer um levantamento quanto aos custos da execuo.
Nesse estudo, de cunho econmico, verificou-se que deveriam ser
promovidas apenas as execues em valores superiores a R$ 20.00,00.
Destaca-se que, na mesma oportunidade, verificou-se que o maior custo da
execuo era para citao, razo pela qual restou recomendo que mesmo

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as execues em que o valor fosse inferior, mas se j tivesse sido realizada


a citao, deveriam prosseguir.
O critrio no poderia ser encampado quando for quanto multa
penal, conforme previso expressa na portaria.

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Em suma, o critrio dos R$ 20.000,00 est em aberto e vem sendo


recusado pelo STJ, conforme pode ser verificado no julgamento do AgRGg
no HC 216368.
AGRAVO REGIMENTAL EM HABEAS CORPUS. DESCAMINHO. PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA. INAPLICABILIDADE. PRECEDENTES. LEI N. 10.522/02. VALOR
ELIDIDO SUPERIOR A R$ 10.000,00 (DEZ MIL REAIS). PORTARIA N.75/2012, DO
MINISTRIO DA FAZENDA. DESCABIMENTO. AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO.
I

- A Terceira Seo deste Superior Tribunal de Justia, apreciando a questo da


aplicao do princpio da insignificncia ao crime de descaminho, no
julgamento do Recurso Especial Representativo de Controvrsia n.
1.112.748/TO, sedimentou o entendimento segundo o qual somente cabvel
o reconhecimento do delito de bagatela aos dbitos tributrios que no
ultrapassem o teto de R$ 10.000,00 (dez mil reais), em conformidade com o
art. 20 da Lei n. 10.522/2002.

II

- A Portaria n. 75, de 22 de maro de 2012, do Ministrio da Fazenda, no


conduz concluso diversa. Se a execuo fiscal pode prosseguir por valor
inferior a R$ 20.000,00 (vinte mil reais), consoante a disciplina legal, ento tal
montante no pode ser considerado insignificante.

III - In casu, o valor do tributo elidido superior ao patamar fixado por esta Corte
Superior.
IV- Agravo regimental improvido.
(AgRg no HC 216368/RS, Rel. Ministra REGINA HELENA COSTA, QUINTA
TURMA, julgado em 11/02/2014, DJe 17/02/2014)

O tema ainda est vacilante, com ligeira prevalncia de que no


pode utilizar como critrio os R$ 20.000,00.
Sntese do tpico: em relao portaria n 75/12, a jurisprudncia
do STJ tem entendido pela no aplicao desse critrio, mantendo o de 10
mil reais (AgRGg 216368), embora no STF exista meno a tal critrio no
HC 118.000/PR.
Ementa: PENAL. HABEAS CORPUS. CRIME DE CONTRABANDO. PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA. APLICAO. IMPOSSIBILIDADE. REITERAO DELITIVA.
ORDEM DENEGADA.
I

- Nos termos da jurisprudncia deste Tribunal, o princpio da insignificncia


deve ser aplicado ao delito de descaminho quando o valor sonegado for
inferior ao estabelecido no art. 20 da Lei 10.522/2002, com as atualizaes
feitas pelas Portarias 75 e 130, ambas do Ministrio da Fazenda.

II

- No caso sob exame, o paciente detinha a posse, sem a documentao legal


necessria, de 22.500 (vinte e dois mil e quinhentos) maos de cigarro 2 de

2A importao de cigarro clandestino para o Brasil por uma pessoa fsica


configura, tecnicamente, crime de contrabando, uma vez que pessoa fsica

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origem estrangeira, que, como se sabe, tpica mercadoria trazida do
exterior, sistematicamente, em pequenas quantidades, para abastecer um
intenso comrcio clandestino, extremamente nocivo para o Pas, seja do
ponto de vista tributrio, seja do ponto de vista da sade pblica.

no tem autorizao para importao de cigarros.

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III - Os autos do conta da reiterao delitiva, o que impede a aplicao do


princpio da insignificncia em favor do paciente em razo do alto grau de
reprovabilidade do seu comportamento.
IV - Ordem denegada.
(HC118000, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Segunda Turma, julgado
em 03/09/2013, PROCESSO ELETRNICO DJe-182 DIVULG 16-09-2013 PUBLIC
17-09-2013)

1.5 Crime tributrio / Norma penal em branco / Elemento


normativo do tipo
Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo,
ou contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas

Reviso conceitual:
Objeto material da conduta -> aquilo sobre o que recai a conduta
Sujeito ativo ^ quem pode cometer o delito
Sujeito passivo -> quem pode ser lesionado com a conduta
Objeto jurdico do crime ou objetividade jurdica -> interesse
que tutelado pela norma.
No caso do crime tributrio, o seu objeto material o tributo,
questo normativa. O tributo, no tipo penal, alm de ser objeto material,
elementar normativa, que ser encontrada na constituio ou em outras
normas. Pode-se afirmar, assim, que o tipo penal uma norma penal em
branco.
Sntese do tpico: os tipos penais relacionados a crimes tributrios
so normas penais em branco, pois dependem da complementao, que
ser encontrada na legislao tributria. Alm disso, torna-se evidente que
a legislao tributria se apresenta como relevante para a descrio da
conduta proibida. Assim, questes relacionadas identificao do sujeito
ativo do crime, que o sujeito passivo da obrigao tributria, a alquota,
que representa o montante de tributo devido e ao qual poder
corresponder a leso do bem jurdico e, por fim, o prazo de recolhimento,

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que estabelecer o momento em que a conduta afeta o bem jurdico no


caso concreto.

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> Imagine-se que determinado sujeito venha a aderir ao SIMPLES 3,


apesar de ter recolhimento superior ao previsto para o regime
favorecido de recolhimento. Para tanto, frauda a informao quanto
ao faturamento da empresa. Quantos crimes so cometidos? Um
crime de supresso de tributos ou vrios crimes?
Destaca-se que a fraude realizada apenas uma, no momento da
declarao falsa quanto ao faturamento. Configura concurso formal ou
crime nico? No h um tipo penal referente a fraudar para aderir ao
SIMPLES. O melhor entendimento, portanto, reconhecer o concurso
formal, visto que, a partir de uma nica fraude, descumprem-se diversas
obrigaes tributrias. Por tal razo importante sempre indagar qual a
obrigao tributria subjacente ao comportamento.
Outro exemplo sobre o tema h na hiptese em que o empresrio
retm o imposto de renda na fonte, mas no o recolhe. A lei estabelece a
obrigao de reter e recolher. Como se trata de responsvel tributrio, terse- para cada no recolhimento, uma conduta tpica. por essa razo,
inclusive, que no cabe a tese de crime nico. Trata-se de um crime para
cada ms em que deixou de recolher. O mesmo raciocnio quanto
configurao de um crime por ms aplicvel no crime do art. 168-A do
CP.
CP, Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies
recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: (Includo
pela Lei n 9.983, de 2000)
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n
9.983, de 2000)
1o Nas mesmas penas incorre quem deixar de: (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)
I

- recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada


previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a
segurados, a terceiros ou arrecadada do pblico; (Includo pela Lei n 9.983,
de 2000)

II

- recolher contribuies devidas previdncia social que tenham integrado


despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos ou prestao de
servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

3SIMPLES o sistema voltado para determinado tipo de empresa,


normalmente de menor envergadura, que possibilitar o recolhimento
unificado de tributos. Para que se possa aderir a esse sistema necessrio
ter um determinado faturamento mximo.

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III - pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores j
tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social. (Includo pela
Lei n 9.983, de 2000)
2o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara, confessa
e efetua o pagamento das contribuies, importncias ou valores e presta as
informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou
regulamento, antes do incio da ao fiscal. (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)

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3 facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa


se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: (Includo pela Lei
n 9.983, de 2000)
I

- tenha promovido, aps o incio da ao fiscal e antes de oferecida a


denncia, o pagamento da contribuio social previdenciria, inclusive
acessrios; ou (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

II

- o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior


quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo
o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais. (Includo pela Lei n
9.983, de 2000)

> Na hiptese de norma penal em branco, revogada ou alterada a


norma
complementar, qual a consequncia?
Exemplo: Dilma reeleita em 2014 e, no ano de 2015, estabelece
alquota zero para o imposto de renda. O sujeito que deixou de recolher
imposto de renda em 2012 ser alcanado por uma abolitio criminis?
Destaca-se que quando o complemento est assentado em razes
de carter permanente, a retirada do complemento faz com que atinja
fatos anteriores. Seria a hiptese aplicvel caso a maconha fosse retirada
do rol de substncias consideradas entorpecentes. De outro lado quando o
complemento est assentado em razes de carter temporrio, no produz
abolitio criminis.
Sendo assim, para responder a indagao proposta quanto abolitio
criminis, importante analisar se o crime tributrio tratado como
legislao de carter permanente ou temporrio. Saliente-se que este
tratado como temporrio, uma vez que o legislador pode alterar a matria
a qualquer tempo e o tributo cobrado para satisfazer um oramento ao
qual aplicado o princpio da anualidade do direito financeiro.
A interpretao da legislao tributria abre espao para outra
discusso: o legislador livre para criar e extinguir tributos, havendo
espao para saber se h ou no abolitio. Isso porque, se h margem para
criar, tem que haver margem para excluir tambm4.

4A cobrana do CPMF era temporria, sendo assim, iria acabar de qualquer


forma, razo pela qual no se aplica a tese da abolitio a essa hiptese.

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> Questo do MPF - Na hiptese de norma penal em branco5, revogada


ou alterada a norma complementar:

5Em uma prova se no for especificado se o complemento temporrio ou


permanente, deve-se trabalhar como se fosse permanente.

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a) Haver retroatividade de norma mais benigna;


b) Haver a ultratividade da norma revogada;
c) As decises transitadas em julgado no seriam afetadas;
d) Apenas os processos em curso seriam afetados. ]
Resposta correta: letra a, isso porque retroagir e alcanar o
comportamento anterior.
Sntese do tpico: A conduta no crime tributrio deve levar em conta
o fato imponvel, independentemente do perodo de apurao ou do prazo
de recolhimento do tributo. Isto , a sonegao est vinculada ao
descumprimento da obrigao decorrente do fato imponvel.
> Questo: XVIII Concurso do MPF - X condenado por fato,
condenao transitada em julgado que posteriormente perde
determinada natureza, subsistindo, todavia, por natureza diversa.
a) A condenao sofrida subsiste;

1.6

Lei penal no tempo

Sob o ponto de vista de lei penal no tempo, frequente no mbito


dos crimes tributrios, o surgimento de causas de extino de punibilidade
relacionadas ao pagamento do tributo, tais causas devem ser
interpretadas, segundo critrios de direito penal e no de direito tributrio,
isto , abstraindo-se o carter temporal antes mencionado.
Evoluo

da

causa

de

extino

da

punibilidade

dos

crimes

tributrios:
1. CP
2. Lei n 4.729/65 - art. 2: pagamento antes do incio da ao fiscal
Art 2 Extingue-se a punibilidade dos crimes previstos nesta Lei quando o
agente promover o recolhimento do tributo devido, antes de ter incio, na
esfera administrativa, a ao fiscal
prpria.---(Vide Decreto-Lei n 94, de 1966)---------------------------------(Vide Lei n
5.498, de 1968)---------------------------------- (Vide DecretoLei---------------------n--------------------- 1.650---------------------de
-------------------------1978)

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----Pargrafo nico. No ser punida com as penas cominadas nos arts. 1 e
6 a sonegao
fiscal anterior vigncia desta Lei. (Revogado pela Lei n 8.383, de 1991)

3. Lei n 5498/68 : pagamento ou parcelamento do imposto de renda


Art 1 Extingue-se a punibilidade dos crimes previstos na Lei nmero 4.729, de
14 de julho de 1965, para os contribuintes do impsto de renda que, dentro de
30 (trinta) dias da publicao

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desta Lei, satisfizerem o pagamento de seus dbitos na totalidade, ou


efetuarem o pagamento de 1- (primeira) quota do parcelamento que lhes
tenha sido concedido.

4. Lei 8.137/90 - pagamento do tributo


Art. 14. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos nos arts. 1 a 3
quando o agente promover o pagamento de tributo ou contribuio social,
inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia.(Revogado pela Lei
n 8.383, de 30.12.1991)

5. Lei n 8.383/91 - revogao do art. 14 da Lei n 8.137/90


6. Lei n 9.249/95 - art. 34: pagamento antes do recebimento da
denncia;

Art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n 8.137, de


27 de dezembro de 1990, e na Lei n 4.729, de 14 de julho de 1965, quando o
agente promover o pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive
acessrios, antes do recebimento da denncia.

7. REFIS

Tem-se de relevante nesse cenrio o seguinte: imagine-se que a


pessoa sonegou tributo em 1990, ano no qual a lei trazia a previso de que
para extino da punibilidade era necessrio o pagamento do tributo antes
da ao fiscal, ou seja, antes de qualquer atuao do fisco. Imagine-se que
o pagamento foi realizado depois da ao do fisco, mas antes da denncia.
Como o contribuinte pagou fora do perodo legal, o pagamento ser
considerado como circunstncia atenuante.
Ocorre que, se houver lei posterior que entende o pagamento
realizado antes da denncia extingue a punibilidade, essa lei retroagir
para atingir e alterar a natureza do pagamento efetuado. Isso porque essa
lei que disciplina o momento temporal do pagamento tem natureza penal.
Em relao ao pagamento, sempre que uma nova lei atribua uma
natureza mais benfica ao pagamento, a natureza deste se modificar para
beneficiar o agente. Por lgico, o contrrio no ser aplicado, razo pela
qual se a natureza mudar para piorar, no retroagir para alcanar o
agente.

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Observao: quando a lei fala "em qualquer tempo" na verdade


at o trnsito em julgado, sob pena de inconstitucionalidade. H autores
que defendem que o "a qualquer tempo" atinge, inclusive, os pagamentos
efetuados aps o trnsito em julgado da sentena. Ocorre que esta viso
estaria eivada de inconstitucionalidade vez que o objetivo legal no
transformar a priso no pagamento do tributo. Direito penal no pode ser
tratado como instrumento de cobrana de dvida.

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1.7

Programas de recuperao fiscal

A partir da dcada de 90, com o surgimento de causas de extino


da punibilidade, o legislador vislumbrou a possibilidade de converter o
pagamento do tributo em uma causa de extino da punibilidade nos
crimes tributrios. Isso se deu, especificamente, com o art. 34 da Lei n
9.249/95.
Lei n 9.249/95, Art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na
Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e na Lei n 4.729, de 14 de julho de
1965, quando o agente promover o pagamento do tributo ou contribuio
social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia.

Explica-se que um advogado do Paran comeou a sustentar que,


como o pagamento antes do recebimento da denncia extinguia a
punibilidade, o contribuinte poderia entrar judicialmente e sobrestar o
oferecimento da denncia, uma vez que estava tentando pagar, ainda que
em parcelas. A questo refere-se, unicamente, em reparar ou no o dano.
Sendo assim, se no houvesse possibilidade de manejar a causa de
extino da punibilidade, no deveria aplicar a possibilidade de
parcelamento. Ocorre que a tese defendida pelo advogado ganhou
respaldo, levando a edio do art. 34 da Lei n 9.249/95. Destaca-se que o
sistema de parcelamento somente existe no Brasil e no mais em nenhum
outro sistema mundial.
Os programas de parcelamento (REFIS) so caracterizados:
1. Programas de parcelamento que suspendem
a pretenso punitiva, ou seja, impedem
denncia;
2.

Pagamento que extingue a punibilidade.

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Sumrio

1. Crimes contra a ordem tributria...................................................2


1.1.

Conduta no crime tributrio.....................................................2

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1.2.

Conflito aparente de normas....................................................5

1.2.1 Princpios................................................................................6
2. Procedimento Administrativo Fiscal...........................................10

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1. Crimes contra a ordem tributria


1.1. Conduta no crime tributrio
Exemplo: Sujeito tem que descontar todo ms imposto de renda de
seus funcionrios. Faz o desconto e no repassa ms a ms. Neste caso,
tem-se que o real contribuinte o empregado e o empregador o
substituto tributrio, que no se confunde com o imposto de renda pago
pelo empregado.
Para cada reteno que o empregador est obrigado e que no
repassado, tem-se um crime do art. 2, inciso II, da lei 8.137/1990.
Art. 2 Constitui crime da mesma natureza:
II - deixar de recolher, no prazo legal, valor de tributo ou de contribuio
social, descontado ou cobrado, na qualidade de sujeito passivo de obrigao e
que deveria recolher aos cofres pblicos;

Exemplo2: Algum faz declarao do imposto de renda e coloca um


valor falso de deduo de despesa mdica. Neste caso, tem-se um crime, o
fato imponvel pagar um tributo at 30 de abril do ano seguinte, se for
pessoa fsica, sobre a renda do ano passado.
O nmero de condutas praticadas em relao ao crime tributrio
est relacionado ao fato imponvel que decorre dessa obrigao, isto , a
partir da obrigao tributria deve-se identificar quais os deveres que so
extrados para o agente, de modo que no se confunda a natureza do
tributo com o nmero de condutas praticadas. Para cada fato imponvel, h
um crime.
Exemplo: ICMS - um fato imponvel para cada operao de compra
e venda da mercadoria. O prazo de recolhimento do tributo unificado.
Assim, se uma concessionria de automveis vende 3 carros, se utiliza da
nota fiscal calada1 e no recolhe o ICMS de cada um deles, ter-se- 3 fatos
imponveis diferentes.
Em se tratando de tributos cujo recolhimento engloba diversos fatos
imponveis, a jurisprudncia admite que se considere um concurso formal,
se a conduta final omissiva rene diversos fatos imponveis.
Exemplo: HC -34347 STJ
HABEAS CORPUS. CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA. NOTA FISCAL
"CALADA". CIRCUNSTNCIA JUDICIAL. FIXAO DA PENA-BASE. BIS IN IDEM.

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Leis Penais
Extravagantes
CARACTERIZAO. CRIME CONTINUADO. NMERO DE CRIMES. CONCURSO
FORMAL. FUNO FAVORVEL AO RU. OBRIGATORIEDADE.

6 A nota fiscal calada aquela em que o valor apresentado para o Fisco


menor do que o valor para a contabilidade seja outra. uma forma de
burlar o sistema.

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2. Cuidando-se de ICMS, incidente em "operaes relativas circulao de


mercadorias
(artigo2,inciso___I,______________da________Lei_________Complementar
n 87, de 13 de setembro de 1996), cada qual das redues de tributo devido
caracteriza o delito tipificado no artigo 1, inciso I, da Lei 8.137/90.
3. Nada impede, em hipteses tais, o reconhecimento do concurso formal, se a
conduta final, que d lugar supresso ou diminuio dos tributos devidos,
unifica as vrias condutas-meio.
4.

A caracterizao de mais de um concurso formal de crimes, na unidade do


crime

continuado, h de

influir, favoravelmente ao ru,

no quantum do aumento da continuao, porque certamente a sua extenso


resta atenuada pelas unidades formais que a integram, sendo demasia
ignor-las e considerar cada
para, depois,

som-los e aplicar o

um dos crimes isoladamente,


grau mximo

da continuao.

5. Ordem concedida.
(HC 34347/ RS, Rel.Min. Hamilton Carvalhido, Sexta Turma, DJ 09.10.2006,
p.342)

> O indivduo vende um carro por dez mil reais e na nota fiscal altera o
valor para trs mil reais, a fim de pagar o tributo com base neste
valor da nota. Por receio, este indivduo pagou o tributo certo. H
crime de falsidade documental?
R: O crime de falso perde relevncia jurdica j que o sujeito
recolheu o tributo adequado.
Para Nelson Hungria, seria o arrependimento eficaz. Para tanto,
assim exemplifica: a pessoa falsifica a identidade e destri. Sob o ponto de
vista processual, no h crime j que ela foi destruda. Sob o ponto de vista
penal, como os documentos servem para viabilizar relaes jurdicas, isso
seria um arrependimento eficaz, retirando a potencialidade lesiva do crime
de falso.
A maioria da doutrina defende que o arrependimento eficaz e a
desistncia voluntria s estariam presentes nos crimes materiais, que
possuem resultados naturalsticos (no plano dos fatos) tendo a conduta e o
resultado.
Se a partir de uma nica nota fiscal so sonegados tributos federais
e estaduais, neste caso, haver dois crimes: um para cada ordem jurdico-

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tributria violada. A jurisprudncia, porm admite concurso formal pela


existncia de um nico documento.7

7Na Espanha, o crime tributrio parecido com o estelionato. Assim, se


utilizar o mesmo documento falso para pessoas diferentes, o crime estar
em concurso material, j que so duas condutas distintas.

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O crime continuado encontra sua definio no art. 71 do CP,


possuindo como requisitos tempo, lugar e maneira de execuo.
necessrio que haja uma identidade entre os crimes para que possa ser
reconhecido o crime continuado.
Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica
dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar,
maneira de execuo e
outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao
do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais
grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos
com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a
culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente,
bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de um s dos
crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as
regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo.(Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Exemplo: Uma pessoa comete o crime de furto no Rio de Janeiro e


em So Paulo. No h o que se falar em continuidade delitiva, mas sim
concurso material.
A doutrina entende que para o reconhecimento do crime continuado,
necessrio que o delito seja praticado na mesma comarca e, no mximo,
comarcas vizinhas.
Exemplo: Uma pessoa comete furto mediante escalada e depois
furto mediante destreza. Embora o crime seja o mesmo, a maneira de
execuo diferente, o que impede o reconhecimento da continuidade
delitiva.
O tempo entre as condutas, segundo a jurisprudncia de 30 dias,
para que seja reconhecido o crime continuado.
Exemplo: Sonegao do Imposto de Renda - o crime s ocorre uma
vez ao ano. Se ocorrer quatro anos consecutivos, reconhece-se a
continuidade delitiva. No entanto, se intercalar os anos, no se conseguir
reconhecer a continuidade delitiva.

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O critrio de tempo continuado deve se adaptar ao tipo de


oportunidade que dada ao sujeito.
No plano do crime tributrio, o exame da continuidade delitiva deve
levar em conta os prazos de recolhimento do tributo, de modo que para
cada tributo seja identificado um lapso temporal que permita reconhecer a
continuidade entre as aes.
Para o STF (HC 89573) razovel em tributos de recolhimento
mensal o lapso de at 3 meses entre as condutas.
Sonegao Fiscal: Crime Continuado e Intervalo Temporal - 2.

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(...)Tendo em conta que uma das denncias admitira intervalo de at 3 meses


entre as condutas (meses de julho e outubro de 1998), considerou-se razovel
aceitar-se, sem desfigurar a continuidade delitiva, esse prazo como o mximo
a ser considerado como parmetro para todas as aes, sem prejuzo da
escolha

de

critrio

mais

favorvel

pelas

instncias

de

mrito.

Em

conseqncia, deferiu-se o writ, nesta parte, para que o paciente passe a


responder a 3 acusaes (meses de julho e outubro de 1998; maro a maio de
1999; novembro de 1999, janeiro de 2000 a outubro de 2001 e dezembro de
2001). (...)HC 89573/PE, rel. Min. Seplveda Pertence, 13.2.2007.
EMENTA: PENAL. SONEGAO FISCAL. ART. 1, INC. I, DA LEI N 8.137/90.
NULIDADE

DO

PROCESSO.

PERCIA

CONTBIL.

DOSIMETRIA

DA

PENA.

CONTINUIDADE DELITIVA. 1. A nulidade de um processo ato extremo, s


ocorrendo quando houver demonstrao inequvoca de prejuzo concreto e
efetivo ao acusado. 2. dispensvel a prova pericial quando os documentos
necessrias para a formao do juzo de convico, encontram- se presentes
nos autos. 3. Consuma-se o crime de omisso e prestao de declaraes
falsas autoridade fazendria, quando o agente assim age com o evidente
intuito de suprimir ou reduzir o pagamento do imposto de renda. 4. Se o crime
consiste em omitir rendimentos ou prestar declaraes autoridade
fazendria com vistas a suprimir ou reduzir o pagamento, possvel
consider-lo continuado para fins de clculo da pena, mesmo que entre as
declaraes tenha se passado um ano, pois exatamente este o prazo para a
prtica de tal ato. (TRF4, ACR 1999.04.01.132128-0, Stima Turma, Relator
Vladimir Passos de Freitas, DJ 19/06/2002)

1.2. Conflito aparente de normas


> O conflito aparente de normas deve ser estudado na teoria da norma
(aplicao da lei penal no tempo), na teoria do tipo (tipicidade) ou na
teoria da pena? O que o conflito aparente de normas?3
R: A maioria estuda o conflito aparente de normas na teoria da
norma, embora o conflito repercute em todas essas etapas, pois quando
se define o tipo penal que o indivduo vai responder, est se escolhendo
a pena que ser aplicada (como, por exemplo, furto ou roubo;
apropriao indbita ou peculato), interfere tambm na atipicidade,
porque dependendo das regras do conflito aparente de normas, o
indivduo poder responder por dois crimes ou apenas um s, e por fim,
passa tambm pela norma penal a ser aplicada, j que est se
escolhendo qual norma ser aplicada ao caso concreto.

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Questo da prova oral da magistratura federal.

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1.2.1

Princpios

a) Princpio da alternatividade: so aqueles tipos penais que tem vrios


verbos recaindo sobre o mesmo objeto. Comete um nico delito
desde que a conduta recaia sobre o mesmo objeto.
Exemplo: Algum foi ao Paraguai, buscou cocana, armazenou no
Brasil e vendeu. A pessoa praticou pelo menos trs verbos: importar,
transportar e vender. No h 3 condutas, pois recair no mesmo
objeto.
Exemplo2: A pessoa foi ao Paraguai e importou cocana. Na semana
seguinte, retornou ao Paraguai e importou maconha. Na outra semana, foi
ao Paraguai e trouxe haxixe. So trs momentos e trs objetos diferentes,
tendo, portanto, trs crimes no total.
b) Princpio da subsidiariedade: certos delitos funcionam como
caminho necessrio para se chegar a outro.
Exemplo: O crime de exposio a perigo previsto no art. 132 do
Cdigo Penal um caminho necessrio para se chegar ao homicdio e leso
corporal. A tentativa subsidiria em relao ao crime consumado.
c) Princpio da especialidade: o crime tributrio especial em relao
ao estelionato. Sempre que tiver crime tributrio no se ter o estelionato.
Requisitos do estelionato: Fraude - vantagem - tributo
Requisitos do crime tributrio: Fraude - tributo
Quando o sujeito no paga o tributo, ele causa um prejuzo para a
Fazenda Pblica bem como obtm uma vantagem econmica, j que deixa
de pagar uma dvida.
O que diferencia o crime tributrio do estelionato que no crime
tributrio, h uma obrigao tributria que dever ser cumprida. J no
estelionato, h uma obrigao geral de no causar leso as pessoas.

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O crime tributrio8 no mais do que uma modalidade especial de


estelionato, sendo que a tipicidade no art. 171 CP afastada justamente
pelo elemento especializante, qual seja, a presena da obrigao tributria.
Sempre que houver fraude para descumprir uma obrigao tributria, o
que se tem o crime tributrio.
d) Princpio da consuno: tm-se dois delitos em que um deles est
em relao de meio para outro, mas no caminho necessrio.
Exemplo: Para furtar algum, no precisa fazer violao de
domiclio.

8Essa questo chegou ao STJ.

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Exemplo2: Para estuprar algum, no necessrio fazer um


sequestro. Caso seja realizado o sequestro somente para cometer o crime
de estupro, aquele ser absorvido por este.
Exemplo3: Uma pessoa abordada por um sujeito com uma arma,
obrigando a vtima a ir at um determinado canto a fim de roubar o relgio
dela. O crime meio foi o de constrangimento ilegal, quando a vtima foi
obrigada a se deslocar com o assaltante e o crime fim foi o roubo.
Assim, pelo princpio da consuno, o crime de constrangimento
ilegal (menos grave) ser absorvido pelo crime de roubo (mais grave). O
mesmo raciocnio se aplica para o caso do crime de extorso.
> Jogador de futebol faz um programa e decide no pagar a moa, que
ameaa chamar a imprensa. O crime de constrangimento ilegal,
extorso ou exerccio arbitrrio das prprias razes?
R: O exerccio arbitrrio das prprias razes no se aplica ao caso,
tendo em vista que se trata de um crime contra a administrao da
justia, no podendo ser cobrado em juzo o servio realizado.
Tambm no se pode considerar a extorso, j que neste faz-se
necessrio constranger algum para obter uma vantagem indevida,
o que no o caso, j que foi prestado o servio. Assim, tem-se que
o crime praticado de constrangimento ilegal.
No crime tributrio, a fraude feita normalmente de forma
documental atravs de recibos falsos mdicos, informa renda menor do
que realmente tem. Como regra, o crime de falso serve de meio, para que
haja a sonegao. O STJ tem uma smula que assim dispe:
Smula 17 STJ: Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais
potencialidade lesiva, por este absorvido.

Exemplo: Algum falsifica uma folha de cheque para cometer o


estelionato. Quando utilizar aquela folha, e conseguir dar o golpe, no se
poder utilizar mais a folha. O falso perde a potencialidade lesiva.
Se fosse uma carteira de identidade falsa que pode ser utilizada
outras vezes, tem-se que o crime de falso preserva a potencialidade lesiva,
devendo o indivduo ser denunciado pelos dois crimes, ou seja, o falso no
ser absorvido pelo outro crime.
Exemplo: muito comum pessoas falsificarem identidade, carteira
de trabalho e outros documentos falsos para tentar realizar o saque do

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FGTS. A identidade poder ser utilizada outras vezes enquanto que a


carteira de trabalho, por exemplo, no ser utilizada novamente.

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Sendo assim, a carteira de identidade gerar uma denncia, j que o


crime de falso no se esgota no estelionato, e os demais documentos que
no podero ser utilizados novamente, sendo que o crime de falso ser
absorvido pelo crime de estelionato.
Se o crime de falso se esgotar no estelionato, ele desaparece, sendo
punido o indivduo somente pelo crime de estelionato. Por outro lado, se o
falso pode ter potencialidade lesiva para alm daquele crime, ocorrer o
concurso de crimes.
Exemplo: Algum faz uma nota fiscal fria para sonegar imposto.
Da mesma forma que a smula 17 STJ, afirma que o falso que se
esgota no estelionato deve ser por ele absorvido, tambm o falso que se
esgota na sonegao deve ser absorvido por este delito.
Exemplo: A pessoa faz uma declarao falsa de imposto de renda,
gerando o no pagamento do imposto. A declarao falsa levar a uma
absoro pelo crime tributrio.
Exemplo2: O indivduo faz a declarao falsa do imposto de renda
dizendo que gastou R$ 50 mil reais com o mdico X, que por sua vez,
fornece o comprovante. Quando a Receita Federal cruzar os dados e
verificar que no aparece que aquele mdico X teve uma renda no valor
declarado pelo indivduo, este ser chamado pela Receita para que seja
apresentado o documento.
Exemplo3: Uma funcionria, responsvel pelos pagamentos da
empresa, resolve desviar um dinheiro do escritrio, fazendo um documento
falso para encobrir o crime. Esse falso no o meio para se conseguir
chegar a outro crime. Na verdade, o falso realizado a fim de encobrir o
outro crime. Dessa forma, o falso considerado um crime autnomo,
devendo o sujeito ser punido pelo crime.
Exemplo4: Sujeito mata algum e esconde o cadver. Responder
por ambos os
crimes.
Exemplo5: Casal Nardoni matou a menina, tinha sangue na casa e
lavaram para encobrir o local. Respondero pela fraude processual em
concurso de crime com o homicdio.
Certos crimes que so praticados com a finalidade precpua de
esconder outros delitos, so punidos de maneira autnoma.
O STF editou a smula vinculante 24 que assim dispe:

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Smula Vinculante 24 - No se tipifica crime material contra a ordem
tributria, previsto no art. 1 i nci sos I a IV, da Lei n 8.137/90, antes do
lanamento definitivo do tributo.

Exemplo: O indivduo tinha que pagar o tributo at o dia 30 de abril.


No foi pago. Sob o ponto de vista tcnico, a leso ao interesse fiscal
ocorreu neste dia.

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O STF, ao editar a smula vinculante 249, entendeu que no se


tipifica o crime, sem o lanamento definitivo.
Nesse contexto, comearam a alegar que se o Ministrio Pblico
denunciasse antes do lanamento do tributo, poderia se chegar a uma
dupla verdade, j que para o MP teria um crime tributrio e para a Fazenda
Pblica no se teria o crime, uma vez que o tributo ainda no foi lanado.
Como o lanamento uma atividade privativa do Fisco, o tributo s
nasce com o lanamento. Assim, se no ocorre o lanamento, no se tem
tributo e tampouco crime tributrio.
Exemplo: Foi instaurada uma investigao no STJ, em face de um
desembargador acusado de sonegao fiscal e "crime de enriquecimento
ilcito10". O desembargador apresentou uma declarao retificadora do
imposto de renda, que, a princpio, enfraquece o dolo. A PGR enviou para a
Receita Federal que concluiu que o documento era falso, denunciando o
desembargador.
Atravs de um habeas corpus impetrado perante o STF, o
desembargador alegou que o crime de falso s foi praticado para garantir o
crime de sonegao. O Ministro Gilmar Mendes ficou vencido, prevalecendo
o voto do Ministro relator Carlos Velloso no sentido de que o crime de falso
poderia atacar duas investigaes e no apenas a de sonegao. O habeas
corpus foi indeferido.
Posteriormente, utilizou-se os embargos de declarao que foi
negado. Novamente, foi interposto outro embargos de declarao,
retornando ao Ministro Gilmar Mendes que entendeu que como o STJ tinha
arquivado o "crime de enriquecimento ilcito",o crime de falso voltou a
referir-se apenas ao crime de sonegao fiscal. Como o crime de falso foi
absorvido, a ao penal foi trancada.
No STJ, tem se entendido que o falso quando se destina a sonegao,
ainda que praticado aps esta, deve ser tratado como um crime meio para
a sonegao (EREsp 1.154.361 - MG.), em que pese o STF no admitir a
absoro do falso que posterior (RHC 97921).
Se o falso for feito para alterar o contrato social 11, colocando algum
como laranja, para sonegar, o crime de falso ser considerado um crime
5
9Oprecedente que deu origem a smula vinculante 24 foi o HC 611, de relatoria do Min.
SeplvedaPertence.

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autnomo, j que atinge outros interesses, consoante decidiu o STF no HC


915542 - RJ.

10No existe o crime de "enriquecimento ilcito", mas sim um ato de


improbidade administrativa que seguir o rito da lei n 8.429/1992.
11Essa questo j foi cobrada pelo CESPE.

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2. Procedimento Administrativo Fiscal:


O sujeito ativo no crime tributrio o contribuinte ou substituto
tributrio. O sujeito passivo o destinatrio da arrecadao e ainda quem
detm a competncia tributria.
> O imposto de renda do funcionrio pblico do estado destinado ao
Estado. Em
razo disso, a quem compete promover a ao criminal em virtude
da sonegao de
imposto de renda? MPE ou MPF?
R: MPF, j que a competncia para o imposto de renda federal.
O mesmo raciocnio se aplica ao ITR.
O crime doloso e parte da doutrina admite o dolo eventual.
No existe sonegao culposa. Se errar, no haver crime.
Observao: Jos Paulo Baltazar afirma que o dolo eventual estaria
presente em um determinado inciso da 8.137/90, quando menciona "usar
um documento que sabe ou deve saber ser falso". Para ele, a expresso
"deve saber" significa que a pessoa assume o risco de realizar o tipo penal.
Na jurisprudncia, exige-se para o reconhecimento do crime
tributrio um elemento subjetivo especial, o nimo de fraudar sem o qual a
conduta no pode ser considerada tpica.
Exemplo: Fernando recebeu um dinheiro e acha que no precisa
declarar. No tinha o dolo. Erro incompatvel com o dolo.
A tentativa uma realizao incompleta do fato. Como regra, a
grande maioria dos crimes admite tentativa.
A doutrina sem grandes discusses sustenta que o crime tributrio
um crime material e em razo disso admitiria tentativa, que no precisaria
da norma do art. 14, II, do CP, pois estaria tipificada no art. 2, inciso I, da
lei 8.137/90, cuja diferena para o artigo 1 apenas a falta do resultado.
Para o professor, o crime de tentativa no pode ser punido com o
mesmo rigor do que o crime consumado. Caso contrrio, ser violado o
princpio da proporcionalidade. Ento, o sujeito que tenta praticar o crime
tributrio no pode ser punido, j que o pagamento do tributo extingue a
punibilidade do agente.

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Certos crimes no admitem tentativa, j que no h espao para o


fracionamento do crime, como ocorre nos delitos a prazo.
Exemplo: Art. 169 CP
Art. 169 - Apropriar-se algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro,
caso fortuito ou fora da natureza:

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Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa.


Pargrafo nico - Na mesma pena incorre:

Apropriao de tesouro
I

- quem acha tesouro em prdio alheio e se apropria, no todo ou em parte, da


quota a que tem direito o proprietrio do prdio;

Apropriao de coisa achada


II

- quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente,


deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou de entreg-la
autoridade competente, dentro no prazo de 15 (quinze) dias.

O sujeito tem 15 dias para devolver. Antes do prazo, irrelevante


penal. Aps, consuma-se o delito.
O crime tributrio funciona como um delito prazo, tendo um
momento nico de consumao, qual seja, aquele que vence o pagamento
do tributo.
Exemplo: O funcionrio pblico tem o seu imposto de renda
descontado mensalmente da fonte. Se esse funcionrio pblico fez uma
declarao falsa e no recebeu nada, em tese, seria uma tentativa,
segundo o professor.
O crime fato tpico, ilcito, culpvel (para a maioria da doutrina). A
punibilidade tratada fora do crime. Existem determinadas circunstncias
que afetam a punibilidade e que no precisam passar pela inteno do
agente, o caso das escusas absolutrias nos crimes contra o patrimnio.
Exemplo: Furto do filho contra o pai. Existe uma escusa absolutria
de que o filho no punido, embora tenha praticado o fato tpico, ilcito e
culpvel. O terceiro que est junto com o filho ser punido, j que a
circunstncia no se aplica ao terceiro.
A condio objetiva da punibilidade uma circunstncia externa ao
crime e que por razes de poltica criminal condiciona a atuao da
persecuo penal.
Exemplo: Crimes falimentares. O legislador entendeu que se o
Ministrio Pblico denunciasse o empresrio por um crime familiar antes da
sentena da decretao de falncia, favoreceria a quebra do empresrio.
Assim, a condio para a persecuo penal a existncia da sentena de
decretao de falncia.
O STF, nos crimes tributrios, erigiu o lanamento como uma
barreira para impedir que o Ministrio Pblico denuncie.

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Sumrio
l.Lei de Drogas - 11.346/2005.............................................................2
1.1

Modelos de poltica criminal sobre drogas...............................2

1.2

Bem jurdico tutelado..............................................................3

1.3

Sujeito ativo e sujeito passivo dos crimes de................drogas


5

1.4

Competncia ..........................................................................5

1.5

Objeto material da conduta e laudo pericial...........................7

1.6

Principais alteraes ocorridas na lei de drogas....................10

1.1.1

Consumo pessoal..............................................................10

1.1.2

Insumo .............................................................................10

1.1.3

Financiamento do trfico ..................................................10

1.1.4

Informante ou fogueteiro do......................................trfico


11

1.1.5

Conduo

da

embarcao

ou

aeronave aps o consumo de drogas................................11


1.1.6

Causa de diminuio de pena...............................................


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