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A TRIBUTAO COMO FORMA DE EFETIVAO DOS DIREITOS


FUNDAMENTAIS NO ESTADO BRASILEIRO

A solidariedade o sentimento
que melhor expressa o respeito
pela dignidade humana.
Franz Kafka

Joo Rezende Almeida Oliveira1


Jony Marcos2
Jlio Edstron S. Santos3

RESUMO
Este artigo visa demonstrar mediante reviso bibliogrfica a funo social da
tributao e a sua contribuio para a efetivao dos direitos fundamentais no
Estado brasileiro. Para tanto, foi demonstrada a funo social da tributao,
reconstruiu-se um panorama dos direitos fundamentais e foi apresentada uma
sntese da teoria sobre os custos dos direitos fundamentais na atualidade.
Buscou-se demonstrar que todo direito fundamental tem custo e que a
tributao o principal instrumento estatal de perseguir o objetivo de se
concretizar os direitos fundamentais.
PALABRAS CHAVE: Tributao, Direitos Fundamentais, Efetivao

1 Professor Doutor do programa de mestrado em Direito da UCB/DF e da


graduao.
2 Deputado Federal pelo PRB de Sergipe, acadmico em Direito.
3 Mestre em Direito Internacional Econmico pela UCB/DF, Dourando em
Direito pelo Uniceub, professor da graduao e especializao da UCB/DF.

SUMRIO:1 INTRODUO... 2; 2 A TRIBUTAO E SUA FUNO SOCIAL


3; 3 PANORAMA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

6; 3.1 O CUSTO DOS

DIREITOS FUNDAMENTAIS 12; CONCLUSO 15; REFERNCIAS 16

INTRODUO

O objetivo deste artigo demonstrar, mediante uma reviso bibliogrfica e a


utilizao do mtodo hipottico dedutivo que na atualidade a tributao possui
a funo social de arrecadar recursos para que sejam efetivados os direitos
fundamentais.
Desta maneira alm da tributao representar uma competncia
exclusiva do Estado brasileiro, que permeia todos os entes federados ela um
instrumento de aperfeioamento das estancias democrticas de nosso Estado,
j que com os tributos so arrecadados meios para a efetivao dos direitos
fundamentais.
Quanto aos direitos fundamentais no se pode olvidar que eles tanto so
anseios histricos da sociedade, quanto so direitos essenciais reconhecidos
positivamente na constituio de cada um dos Estados. Assim, existe uma
larga doutrina sobre o assunto, bem como h vrias teorias aplicveis sobre os
mesmos.
Contudo, para que fossem atingidos os fins deste artigo tambm foi
discorrido sobre a teoria do status positivo e negativo dos direitos fundamentais
que basicamente demonstram a necessidade ou no de participao do Estado
para a concretizao de determinado direito.
Alm da teoria do status foi apresentada a nossa posio critica sobre o
assunto, que no se coaduna com a dicotomia apresentada por aquela
construo dogmtica, tendo em vista, que todos os direitos fundamentais
exigem, em maior ou menor grau, alguma prestao pecuniria estatal.

Assim, a ttulo de exemplo, foram demonstradas que tanto a segurana


pblica, que resguarda o direito a liberdade, quanto a sade, tiveram alocadas
vultosas quantias por parte da Unio, no perodo de janeiro a julho de 2015,
valendo, inclusive, a reflexo sobre a discrepncia entre o valor alocado e a
sua efetiva execuo oramentria.
Portanto, nota-se que a tributao no pode ser analisada apenas como
um instrumento de poder estatal, mas sim deve ser entendida como um vetor
de efetivao dos direitos fundamentais no paradigma do Estado brasileiro
atual.

2 A TRIBUTAO E SUA FUNO SOCIAL

Todos os direitos na atualidade tem algum custo para a sua proteo e


efetivao: Assim, esses custos precisam ser levados em considerao na
hora da prestao concreta dos direitos. (CAVALCANTE, CABRAL, 2014,
p.13).
Assim, a tributao hodiernamente necessita ser verificada por dois
prismas, ou seja, ela tanto representa o poder coercitivo do Estado para o
pagamento dos tributos, quanto um dever fundamental de solidariedade
exigvel de todos os cidados para com a sociedade, efetivado no pagamento
pecunirio compulsrio.
O dever de pagar impostos um dever fundamental. Os impostos no
so meramente um sacrifcio, mas sim, uma contribuio necessria
para que o Estado possa cumprir suas tarefas no interesse do
proveitoso convvio de todos os cidados. (TIPKE, YAMASHITA, 2002,
p. 13)

O dever de pagar tributos faz parte do rol de deveres humanos que


fedem ser entendidos pelas pessoas em relao a si prprias, sua sociedade
e a geraes futuras (SIQUEIRA, 2009, p. 117), se entendo desta maneira que
o pagamento dos tributos efetiva o princpio constitucional da solidariedade que
deve permear toda a sociedade brasileira na atualidade.

O tributo deve ser conceituado como um gnero que comporta trs


espcies distintas, os impostos, as taxas e as contribuies de melhoria. No
h no mundo moderno um Estado que sobreviva sem alguma forma de
cobrana de tributos.
A importncia social dos tributos destaca-se, inclusive, pela clebre
afirmao do Chief Justie da Suprema Corte estadunidense Oliver Holmes,
que assim aduziu: Eu gosto de pagar tributos, porque com eles, que se
compra a cidadania.
Esta tambm a posio de Arent (1999), para quem: A essncia
funcional da ordem tributria assim como a sua lgica existencial esto insertas
na sua potencialidade de distribuir cidadania.
Desta maneira Godoy (2010, p. 103) leciona: em praticamente todas as
constituies do mundo h a descrio de que: todos so obrigados a pagar
tributos nos termos da lei. Assim, os tributos so a principal forma pelo qual o
Estado, se capitaliza para concretizar os direitos do cidado.
Deve-se ter a clareza, ainda que na atualidade, no existe Estado sem
tributos, e o poder de tributar uma competncia estatal exclusiva, que no
pode ser delegada a nenhum outro poder dentro de um pas.
Tambm necessrio apontar que segundo Valado (2001, p. 223):
Inegvel que o poder de tributrio decorre do poder estatal. Inegvel, tambm
que devem existir, e de fato existem, limitaes a esse poder, as quais, via de
regra, constam das contribuies. Podendo-se destacar:
A tributao, no Estado de Direito Democrtico, constitu instrumento
da sociedade. atravs das receitas tributrias que so viabilizadas a
manuteno da estrutura poltica e administrativa do Estado e as aes
do governo. (PAULSEN, 2013, p. 15)

Pontua-se que pelo menos a partir da Magna Carta Inglesa de 1215,


entende-se que o poder de tributar, no pode ser utilizado de maneira
desptica, mas sim deve ser um poder democrtico de se efetivar o bem
comum.
No Brasil, tanto a Constituio da Repblica, quanto o Cdigo Tributrio
Nacional cumprem o imperativo legal de delimitar a tributao nacional,
estabelecendo seus instrumentos e parmetros, compreendendo um singular e
complexo sistema que envolve todos os nveis federados brasileiros.

A ttulo de exemplo, no Brasil em 2014, segundo o jornal Valor


Econmico: com a economia crescendo aqum do desejado, a arrecadao
total totalizou R$ 1,187, trilho (de reais), em queda de 1,79% (em comparao
com o ano de 2013) (RODRIGUES, SIMO, 2015).
Ou seja, em termos pragmticos, afirma-se que o Estado brasileiro
contabilizou aquele valor para a sua manuteno e desenvolvimento dos
direitos fundamentais daquele valor considervel, fruto da aplicao sistemtica
do seu sistema tributrio. Isto por que: pode-se facilmente alcanar a
concluso de que todos os direitos fundamentais custam dinheiro (SIQUEIRA,
2009, p. 119).
Portanto, pode-se concluir que h um dever de proteo do Estado,
contra a cobrana abusiva de tributos, bem como h uma clara obrigao do
cidado de pagar seus tributos. Sendo estes utilizados como meio de se
efetivar a solidariedade social.
Neste sentido, deve-se concluir que a tributao uma das principais
maneiras de se efetivar a justia social atravs da concretizao dos direitos
fundamentais expressos na Constituio.

3 PANORAMA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Direitos e garantias fundamentais so aqueles considerados essenciais


e positivados na constituio em cada Estado, de maneira explcita ou implcita,
atingindo a respectiva dimenso interna.
Direitos fundamentais so direitos pblicos subjetivos de pessoas
(fsicas ou jurdicas), contidos em dispositivos constitucionais e,
portanto, que encerram carter normativo supremo dentro do Estado,
tendo como finalidade limitar o exerccio do poder estatal em face da
liberdade individual. (DIMOULIS, MARTINS, 2007, p. 54).

Importa salientar que os direitos fundamentais so autolimites atuao


estatal, j que representam balizas hermenuticas que devem ser utilizadas em
todas as aes da estrutura estatal de um pas.
Uma autoridade estatal no pode, por exemplo, decidir livremente sobe
a convenincia de invadir as residncias de pessoas consideradas
suspeitas, a fim de realizar controles preventivos. Nem pode decidir se

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sero criadas escolas com base em critrios de custo. (DIMOULIS,
2009, p. 123).

Tais direitos possuem um status superior no ordenamento jurdico,


devido aplicao do princpio da supremacia constitucional, no entendimento
de que todas as disposies constitucionais esto no pice do ordenamento
jurdico. Assim, os direitos fundamentais so aqueles imprescindveis ao
homem no seio da sociedade. (SIQUEIRA JNIOR; OLIVEIRA, 2007, p.41).
A histria dos direitos fundamentais se confunde com o reconhecimento
de que a sociedade passou a exigir, por critrios de segurana jurdica, a
positivao dos seus direitos, atravs do estabelecimento de documentos
escritos.
No Ocidente, a partir do sculo XVII, a positivao dos direitos ganhou
fora com o reconhecimento dos direitos polticos e com a necessidade de
participao popular na criao de normas jurdicas, estabelecendo-se a
legitimidade como um fator emblemtico para a efetivao dos direitos
fundamentais.
A sedimentao dos direitos fundamentais como normas obrigatrias
resultado de maturao histrica, o que tambm permite
compreender que os direitos fundamentais no sejam sempre os
mesmos em todas as pocas, no correspondendo, alm disso,
invariavelmente, na sua formulao h imperativos lgicos.
(MENDES; BRANCO, 2015, p. 137).

A doutrina aponta que, historicamente, os direitos fundamentais tm o


seu marco jurdico inicial e mais significativo na Magna Carta Inglesa de 1215.
Porm, nota-se que ela no foi nem o nico nem o primeiro, destacando-se, j
nos sculos XII e XIII, as cartas de franquia e os forais outorgados pelos reis
portugueses espanhis. (SARLET, 2011, p.41).
Posteriormente, tambm na Inglaterra, os direitos fundamentais tiveram
mais um impulso para seu reconhecimento jurdico, com a promulgao do
Petition of Rigths em 1628, Habeas Corpus Act em 1679 e Bill of Rigths de
1689.
Em que pese a sua importncia histrica para a evoluo no mbito
da afirmao dos direitos, inclusive como fonte de inspirao para
outras declaraes, estas positivaes de direitos e liberdades civis
na Inglaterra, apesar de conduzir a limitaes do poder real em favor
da liberdade individual no pode ainda, ser considerada como um
marco, inicial, isto , como o nascimento dos direitos fundamentais no
sentido que hoje se atribui ao termo. (SARLET, 2011, p.43).

Mas o que no permitiu que os documentos ingleses apontados


alcanassem o reconhecimento como os documentos jurdicos da atualidade
foram ausncia de participao popular em suas elaboraes, fazendo com
que a legitimidade deles fosse duramente questionada.
Registre-se que a marca da atualidade jurdica o reconhecimento da
busca de efetivao do princpio democrtico, na medida em que esse uma
exigncia central para a legitimidade das leis.
Retornando ao contexto histrico, na mesma poca da Magna Carta
inglesa, no Reino da Espanha, destacou-se o perodo no qual as Cortes de
Castilla y Len promulgavam ditos e, portanto, leis com validade interna, com
participao popular, exercendo uma experincia democrtica muito prxima
da atualidade.
Antes que en ningn otro lugar del viejo continente, en las Cortes de
Castilla y Len aparecen representantes de las ciudades y de las
villas, al lado de los estamentos tradicionales del Clero y la Nobleza,
como consejeros naturales del rey. (PREZ, 2011, p. 48).

Outro grande marco histrico dos direitos fundamentais foi o


reconhecimento da necessidade de positivao das constituies e das
declaraes escritas, aps as revolues estadunidense e francesa. Nesse
sentido, a Constituio dos Estados Unidos da Amrica de 1776 marcou o
primeiro reconhecimento dos direitos e liberdades individuais, num mbito
efetivamente constitucional, herdado dos moldes do constitucionalismo ingls.
J como resultado da Revoluo Francesa, a Declarao de Direitos do
Homem e do Cidado de 1789 marcou um novo modelo no qual, alm de
positivar os direitos fundamentais, o Estado passou a reconhec-los em outros
pases, devido ao princpio da universalizao.
Pela primeira vez os direitos naturais do homem foram acolhidos e
positivados como direitos fundamentais constitucionais, ainda que
este status constitucional da fundamentalidade em sentido formal
tenha sido definitivamente consagrado somente a partir da
incorporao de uma declarao de direitos Constituio de 1791.
(SARLET, 2011, p.43)

Contudo, h que se apresentar o questionamento de Arnaldo Godoy


para quem:
A pesquisa pretende questionar se a agenda dos direitos fundamentais
seria justificada, to somente, por uma dinmica evolutiva ou, se de um
modo mais radical, pode-se reconhecer acidente histrico, a exemplo
do processo de descivilizao vivido ao longo da segunda grande
guerra, como um trao definidor e emprico da positivao dessa

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agenda, com o que se poderia falar, definitivamente, em direitos
fundamentais. (GODOY, 2014, p. 453)

O que se demonstra em sntese que com a constatao dos crimes


cometidos durante a Segunda Guerra pelo regime nazista, houve um processo,
inclusive, jurdico de desnazificao na Alemanha, expurgando leis, costumes
e prticas que fossem discriminatrio ou mesmo, relacionado com o partido
social democrata que havia governado o pas.
Nota-se, que a corte suprema alem buscou efetivar a Lei Fundamental,
sendo

influenciada

ao

mesmo

tempo

influenciando

processo

de

desnazificao. Assim, como se constata que os seus julgados passaram a


ser considerado como referncia para vrios sistemas jurdicos e entre eles o
brasileiro.
Portanto, verifica-se que nem mesmo o contexto histrico dos direitos
fundamentais pacfico, na literatura do tema, mas afirma-se que os direitos
fundamentais

podem

ser

considerados

como

necessidades

histricas

positivadas em cada uma das constituies dos Estados ocidentais.


Claramente, aps esse apanhado histrico, identificamos na evoluo
dos direitos fundamentais do homem trs grandes dimenses geraes ou trs
fases desses direitos (SIQUEIRA JNIOR; OLIVEIRA, 2007, p.41).
Essas dimenses se referem chamada Teoria Geracional de Norberto
Bobbio, que atualmente denominada Teoria Dimensional. Bobbio fez um
recorte metodolgico, distinguindo os direitos individuais, os sociais e os
democrticos.
[...] do ponto de vista terico, sempre defendi - e continuo a defender,
fortalecido por novos argumentos - que os direitos do homem, por
mais fundamentais que sejam, so direitos histricos, ou seja,
nascidos em certas circunstncias, caracterizadas por lutas em
defesa de novas liberdades contra velhos poderes, e nascidos de
modo gradual, no todos de uma vez e nem de uma vez por todas.
(BOBBIO, 1991, p. 5).

Pela Teoria Geracional, identifica-se claramente que houve trs fases de


desenvolvimento dos direitos fundamentais, baseadas nos marcos histricos do
constitucionalismo, que so: Estado liberal, Estado Social e o Democrtico de
Direito.
Pela Teoria Geracional dos direitos do homem, se estuda como os
direitos do homem pela anlise cronolgica passaram a integrar os
ordenamentos jurdicos dos diversos Estados, isto , como acontece
a positivao dos direitos do homem, priori naturais universais, em
direito positivo (fases dos direitos do homem), medida que foram

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sendo reconhecidos como essenciais a uma sociedade democrtica.
(OLIVEIRA, 2014, p. 10)

Porm, h, atualmente, uma severa crtica a essa teoria: a primeira tem


como gide o princpio da indivisibilidade dos direitos, que impede a separao
das previses constitucionais em compartimentos estanques; a segunda referese necessidade de uma interpretao teleolgica dos direitos com o
cumprimento do preceito da mxima efetividade das normas jurdicas, ou seja,
buscar efetivar todos os direitos fundamentais, por serem essenciais pessoa.
Nesse sentido, salienta-se que, no Brasil - luz da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 1988, diferentemente de todas as outras
desde 1824 -, houve uma modificao na estrutura de apresentao dos
preceitos

constitucionais,

observando-se

que

os

direitos

garantias

fundamentais so elencados antes das disposies sobre a estrutura estatal.


Tal mudana consolidou o entendimento de que o Estado existe em funo da
efetivao dos direitos e tem a principal misso institucional de consolid-los.
Cita-se ainda que, alm do rol analtico de direitos fundamentais, a Constituio
brasileira estabeleceu, em seu artigo 5, 2, uma clusula aberta ou de
receptividade de direitos fundamentais. Assim, alm dos direitos positivados,
reconheceram-se os referentes ao regime, como o duplo grau de jurisdio,
formando a ideia de um bloco de constitucionalidade, analisado adiante.
A clusula de abertura constitucional demonstra, explicitamente, que os
tratados de direitos humanos dos quais o Brasil signatrio tambm so
considerados direitos fundamentais. Possuem, portanto, a mesma hierarquia
constitucional dos direitos expressos na Constituio brasileira de 1988.
Esse entendimento reconhece que no pode haver diferenas na
procedimentalizao entre os direitos humanos e fundamentais, j que ambos
buscam promover a dignidade da pessoa humana, independentemente do
contexto territorial que estiver inserido.
Complementarmente, impe-se a seguinte lio doutrinria apresentada
pela

escola

portuguesa:

processo

de

fundamentalizao,

constitucionalizao e positivao dos direitos fundamentais colocou o


indivduo, a pessoa, o homem, como centro de titularidade de direitos.
(CANOTILHO, 2003, p. 416).

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Entende-se, ento, que os direitos fundamentais representam as


necessidades e as escolhas da sociedade de um determinado Estado em um
determinado momento.
Segundo a doutrina hodierna, os critrios formais e os materiais devem
ser utilizados para distinguir os direitos fundamentais dos demais direitos. O
critrio formal, que o utilizado no Brasil (como j dito), demonstra que todos
os direitos elencados na Constituio so considerados fundamentais e
possuem a mesma hierarquia entre si. A ttulo de exemplo, por esse critrio, a
liberdade de expresso e a previso sobre a competncia da Unio possuem a
mesma hierarquia constitucional.
Sob o prisma material, h direitos que, necessariamente, fazem parte de
um rol superior. Para a literatura clssica, so direitos materialmente
constitucionais: as disposies sobre a forma do Estado, os meios de aquisio
e de manuteno do poder, os direitos individuais e o controle de
constitucionalidade.
Outra distino que deve ser salientada a complementaridade entre as
dimenses objetiva e subjetiva dos direitos fundamentais. Classicamente, se
aceita a concepo de que os direitos podem ser objeto de renncia ou de
decadncia, como os direitos patrimoniais. Dessa forma, eles podem ser
utilizados de forma subjetiva, ou seja, o sujeito portador do direito pode
escolher se, em uma situao de ameaa ou leso ao seu patrimnio jurdico,
ir reivindic-lo perante as esferas administras ou judiciais de determinado
Estado. J na dimenso objetiva, causada por sua constitucionalizao na
atualidade

jurdica,

escola

de

Coimbra

assim

afirma:

[...] os direitos fundamentais devem ser compreendidos, interpretados e


aplicados como normas jurdicas vinculativas e no como trechos ostentatrios
ao jeito das grandes declaraes de direito. (CANOTILHO, 2003, p.378).
salutar perceber que, pela dimenso objetiva, os direitos fundamentais
impem limites atuao de toda Administrao Pblica, bem como ao
particular, que no pode viol-los.
A par de seu inegvel significado como direito de proteo ou de
defesa contra atos lesivos por parte do Pode Pblico, cumprem os
direitos fundamentais um relevante papel como elementos da ordem
jurdica objetiva da comunidade. (MENDES e BRANCO, 2012, p.
120).

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Para Dimoulis e Martins (2007), a percepo da dimenso objetiva dos


direitos fundamentais independente de seus titulares, vale dizer, dos sujeitos
de direito. Assim, entende-se que a dimenso objetiva desses direitos impe
limites atuao de todos sob a jurisdio do Estado, inclusive prpria
estrutura estatal.
Outro ngulo desse assunto apontado pela doutrina de Sarlet (2009, p.
226) que explica: os deveres fundamentais [...] guardam ntima (embora no
exclusiva) relao com a assim designada dimenso objetiva dos direitos
fundamentais.
As construes tericas sobre a titularidade dos direitos fundamentais
so um ponto praticamente pacfico, e a doutrina vaticina isso da seguinte
maneira: no resta dvida de que todos os seres humanos so titulares de
direitos fundamentais. (MENDES; BRANCO, 2013, p. 171). E nesse contexto,
os deveres fundamentais apresentam um importante componente para se
compreender

os

direitos

fundamentais

na

atualidade,

uma

vez

que

praticamente no existe direito sem alguma espcie contraposta de dever.


Nesse sentido, Cunha Jnior (2013, p. 329) leciona: o reconhecimento de
deveres fundamentais diz respeito participao ativa dos cidados na vida
pblica e implica em um empenho solidrio.
Apesar da aparente facilidade de entendimento sobre a titularidade dos
direitos fundamentais, no se pode deixar de apontar que a proteo deles,
pelo Estado, s possvel dentro dos seus limites territoriais, no exerccio de
sua jurisdio. Tambm pode em condies muito especiais como, por
exemplo, em situaes de intervenes humanitrias, como a do Brasil em
Haiti, onde tanto os pases que participam quanto a comunidade internacional
tm obrigao de promover a efetivao dos direitos fundamentais.
Dessa forma, salvo em condies muito especficas, como o acesso a
cargos pblicos com alto poder decisrio, como a Presidncia da Repblica,
reconhece-se que todas as pessoas, nacionais ou estrangeiras, so titulares de
direitos fundamentais. Assim, merecem o mesmo tratamento por parte do
Estado.
Atualmente, no Brasil, at mesmo a pessoa jurdica titular de direitos
fundamentais, logicamente naquilo que couber. Com isso, depreende-se que
os direitos fundamentais suscetveis, por sua natureza, de serem exercidos

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por pessoas jurdicas podem t-las por titular. (MENDES; BRANCO, 2013, p.
171).
Como exemplo da utilizao dos direitos fundamentais pela pessoa
jurdica, cita-se a possibilidade de reconhecimento de danos morais a sua
honra objetiva, tal como assegurado pela Smula 227 do Superior Tribunal de
Justia (STJ). Pacificamente, se aceita que, como limite atuao do Estado,
os direitos fundamentais terminam sendo uma forma de proteo do ser
humano contra o arbtrio estatal.
Como tradicionalmente, os direitos e garantias fundamentais so
aplicados nas relaes travadas entre o particular e o Poder Pblico (BULOS,
2013, p.536), lembra-se que essa situao chamada pela doutrina de eficcia
vertical dos direitos fundamentais.
Atualmente, a discusso tem seu foco na possibilidade de se utilizar a
Teoria da Eficcia dos Direitos Fundamentais s relaes privadas. Esse ponto
tambm pacfico, tendo em vista que pode haver conflito entre titulares de
direitos fundamentais, tal como demonstra a referida Smula 227, que
reconhece a titularidade das pessoas jurdicas. Noutras palavras, os direitos
fundamentais valem no s nas relaes verticais entre indivduo e Estado,
mas tambm nas relaes interprivadas. (BULOS, 2013, p.537).
Outro tema relativo aos direitos fundamentais versa sobre a sua
aplicabilidade s normas constitucionais. Esse tpico um reflexo direto das
teorias de aplicabilidade da prpria Constituio que, ao longo de sua histria,
foi duramente questionada, devido a sua alta carga poltica. Chegou-se a
duvidar se elas seriam autoaplicveis ou no e, no mesmo sentido, se seriam
autoexecutveis ou no.
Atualmente, essa situao estaria superada pela chamada Teoria da
Aplicabilidade das Normas Constitucionais do jurista Jos Afonso da Silva. Ele
buscou ultrapassar as posies dicotmicas com o entendimento de que h
graus de dependncia da norma constitucional em relao legislao
infraconstitucional.
Quanto eficcia dos direitos fundamentais, o texto da Constituio
cidad, em seu artigo 5, , 1, determinou de forma clara que: As normas
definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata,

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evidenciando-se que os direitos fundamentais devem ser aplicados, ao mximo


possvel, sem a necessidade de legislao infraconstitucional.
Toda e qualquer norma constitucional, sem qualquer exceo,
dotada de eficcia jurdica, apenas variando sua carga eficacial, ora
para mais, ora para menos, consoante ao grau de normatividade que
lhe tenha sido outorgado pela prpria Constituio. (CUNHA JNIOR,
2013, p.635).

A crtica aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais que


existem diferenas entre as formas de se efetivarem esses direitos como
individuais e sociais. Tal posicionamento se consubstancia tambm na Teoria
da Reserva do Possvel, segundo a qual no se pode obrigar o Estado a
realizar aes alm dos limites legais/econmicos, como o caso dos
parmetros financeiros previstos na Lei de Responsabilidade Fiscal.
Assim, o (citado) artigo 5, , 1 deve ser interpretado cum granun salis,
porque as liberdades pblicas tm imediata se, e somente se, a Constituio
no exigir a feitura de leis para implement-las. (BULOS, 2013, p.536).
Como sntese conclusiva, tem-se que os direitos fundamentais so
aqueles entendidos por determinado Estado como essenciais e que formam o
pice normativo de determinado ordenamento jurdico, balizando toda a
atuao estatal, desde a produo de normas at a execuo das leis de
determinado pas.

3.1 O CUSTO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Outra classificao dos direitos fundamentais que deve ser apontada a


dos status, que os dividem em: negativo, tambm chamados de direitos de
resistncia ou de primeira gerao e os direitos sociais, tambm denominados
de prestaes positivas ou de segunda gerao.
A literatura aponta que os direitos negativos estariam ligados aos direitos
individuais consagrados nas declaraes oitocentistas que impe um dever de
absteno pelo Estado, tal como acontece com a liberdade.
Esses direitos foram proclamados j nas primeiras declaraes do
sculo XVIII. Os direitos de resistncia correspondem concepo
clssica que procura impor limitaes atividade do Estado para
preservar a liberdade pessoal que inclui a atuao econmica e o

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usufruto da propriedade. Dessa forma objetiva-se afastar quaisquer
possibilidades de intervenes arbitrrias na esfera individual.
(DIMOULIS, MARTINS, 2007, p.67)

No se deve vincular a ideia de direitos negativos/resistncia ausncia


de participao estatal, mas sim a uma interveno indireta como a
regulamentao ou mesmo ao poder fiscalizatrio estatal. Desta maneira, o
nosso entendimento que estes direitos tambm exigem uma prestao pelo
Estado e no o eximem de atuao como queriam os liberais oitocentistas.
Neste sentido, vale a lio apresentada por Cavalcante e Cabral em
artigo especfico: Esses custos precisam ser levados em considerao na hora
da prestao concreta dos direitos, uma vez considerado que os recursos
oramentrios para sua efetivao so escassos ou limitados (2014, p. 13)
J os direitos positivos ou sociais so aqueles onde h a necessidade de
uma prestao estatal direta, ou seja, superada a pretenso de uma igualdade
meramente formal h necessidade de atuao do Estado para se atingir um
patamar de igualdade material, onde se oferece condies isonmicas aos
cidados de determinada sociedade.
A categoria dos direitos de status positivus, tambm chamados de
direitos sociais ou a prestaes, engloba os direitos que permitem ao
individuo exigir determinada atuao do Estado no intuito de melhorar
as condies de vida. (DIMOULIS, MARTINS, 2007, p.67)

Problema que vem sendo muito discutido no Brasil nos ltimos 15 anos
o da efetivao dos direitos sociais (TORRES, 2010, p. 63), sendo uma das
dificuldades o custo para a efetivao daqueles direitos como sade e
educao que exigem a atuao efetiva de todos os entes federados para a
sua concretizao.
A ttulo de exemplo, a liberdade que considerada um direito negativo
ou de resistncia, porque exige que o Estado se abstenha de intervir em
assuntos iminentemente privados como a liberdade de pensamento ou de
locomoo.
J

educao

um

direito

positivo

ou

social,

obrigando

constitucionalmente que todos os entes federados atuem com recursos


humanos e financeiros para sua concretizao.
Contudo, cremos que na atualidade tal distino no mais to rgida
tendo em vista, que praticamente todos os direitos tem um custo para o Estado
brasileiro. Exigindo-se a aplicao de recursos como meio de sua efetivao.

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Na verdade, todos os diretos tm custos comunitrios, ou seja, custos


financeiros pblicos (NABAIS, 2015, p. 12).
Desta maneira o Sistema Integrado de Administrao Financeira do
Governo Federa (SIAF)4, demonstra que para a segurana pblica, que entre
outras questes garantem a liberdade de locomoo, no perodo de janeiro a
julho do ano de 2015, a Unio tem uma dotao oramentria de R$
9.815.610.263,00 (nove bilhes, oitocentos e quinze milhes, seiscentos e dez
mil) e at o final do ms de junho deste ano efetivamente realizou o pagamento
de R$ 4. 274.190.383,23 (quatro bilhes, duzentos e setenta e quatro milhes,
cento e noventa milhes, trezentos e oitenta e trs milhes e vinte e trs
centavos). Ou seja, se pode afirmar que a manuteno de direitos
fundamentais classificados como negativos ou de resistncia tem um alto custo
para a sociedade brasileira.
Outro exemplo, que pode demonstrar os custos de efetivao dos direitos
fundamentais encontrado nos repasses financeiros efetuados pela Unio
para os estados-membros para gastos com programas voltados para a
promoo da sade pblica, mais uma vez o SIAF 5 demonstra que no perodo
de janeiro a junho de 2015, havia uma previso oramentria de R$
112.992.968.353,00 (cento e doze bilhes, novecentos e noventa e dois
milhes, novecentos e sessenta e oito mil e trezentos e cinquenta e trs reais),
sendo efetivamente transferidos e/ou realizados efetivos pagamentos R$
50.237.776.418, 03 (cinquenta bilhes, duzentos e trinta e sete milhes,
setecentos e setenta e sete mil, quatrocentos e dezoito reais e trs centavos).
Neste sentido:
Podemos dizer que, como acabamos de ver, qualquer comunidade
organizada, mormente organizada na forma que mais xito teve at ao
momento, na forma de estado moderno, est necessariamente
ancorado em deveres fundamentais, que so justamente os custos lato
sensu. (NABAIS, 2015, p. 11)

Outro vis hermenutico pode ser apontado o caso do RE 566471 RG / RN


do Rio Grande do Norte em que o Supremo Tribunal Federal reconheceu e,
inclusive, o adotou como de repercusso geral, parametrando que o Dever
4 Consulta feita no Sistema Integrado de Administrao Financeira do Governo
Federa (SIAF) no dia 06/07/2015 s 12h10min.
5 Iden anterior

16

do Estado de fornecer medicamento de alto custo a portador de doena grave


que no possui condies financeiras para compr-lo (BRASIL, 2015),
interferindo desta maneira no oramento pblico e estabelecendo um direito ao
necessitado.
Portanto, se conclui que em maior ou menor medida todos os direitos
fundamentais tem um custo para a sua efetivao, o que s possvel atravs
da cobrana de tributos e aplicao da receita recolhida.
CONCLUSO

Atravs da anlise da doutrina e a da jurisprudncia do Supremo


Tribunal Federal se conclu que a tributao um instrumento de efetivao
dos direitos fundamentais, tendo em vista, que o Estado necessita de recursos
para implement-los no plano prtico.
Apresentou-se um panorama sobre os direitos fundamentais,
reconstruindo-se sua evoluo histrica e reconhecendo-se que eles so
direitos essenciais positivados na constituio de cada um dos Estados, que
visam resguardar e proteger o ser humano.
Nota-se que apesar de uma extensa doutrina sobre os direitos
fundamentais ainda h pontos que devem ser adaptados a atualidade, como
por exemplo, a doutrina que os dicotomiza em status negativo aqueles que no
exigem uma prestao pecuniria pelo Estado como a liberdade e status
positivo sendo aqueles que se realizam mediante o investimento estatal tendo
como um dos exemplos a sade.
Neste sentido, conclui-se que em maior ou menor medida todos os
direitos fundamentais tm custos para a sua efetivao. Tal afirmativa se fulcra
na constatao de que para a garantia do direito da liberdade so necessrios
investimentos em segurana pblica na casa dos bilhes de reais. Bem como
se verifica que em maior grau h previso oramentria para a efetivao do
direito a educao.
Por fim, nota-se que h um liame entre a tributao e a efetivao dos
direitos fundamentais, tendo em vista, que o Estado precisa de recursos para
realizar suas aes, assim, afirma-se que a tributao um instrumento de
emancipao tanto da pessoa quanto do prprio Estado Democrtico de
Direito.

REFERNCIAS

17

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