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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

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Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010
Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

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MDULO I
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
1. JURISDIO
1.1. Formas de Composio da Lide
Relembrando a tripartio clssica de Montesquieu, a atividade jurisdicional
reconhecida como sendo uma das funes do poder estatal, ao lado das funes
administrativas e legislativas. O poder, em si, uno e indivisvel, estabelecido nas trs
funes mencionadas, criando um sistema de freios e contrapesos. O objeto da atividade
jurisdicional a soluo de conflitos de interesse (lide) no mbito do sistema jurdico.
Podemos dividir as formas de soluo da lide em:

autotutela: a primeira forma de soluo de litgio ocorre por meio da autotutela,


isto , a hiptese em que as partes solucionam suas controvrsias de maneira
direta, sem a interveno de um terceiro estranho prpria lide. Qualquer meio
poderia ser utilizado para a soluo do conflito, inclusive a fora bruta,
representada pelo poder blico ou econmico. Ex.: Caso o devedor no pagasse
uma dvida, o credor se apropriava de um bem dele de valor equivalente ao
crdito. Hoje, a autotutela rechaada pelo Direito Penal por meio do art. 345 do
CP, que define o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes, sendo,
excepcionalmente, autorizada no Direito Moderno, como por meio da legtima
defesa da posse (art. 502 do CC).

autocomposio: aos poucos, a autotutela foi dando lugar a outra forma de


soluo dos conflitos entre as partes, num sinal de avano da civilizao,
mediante o concurso de terceiro desinteressado e imparcial, eleito pelos
contendores, como no caso da atual Arbitragem.

Podemos enxergar a autocomposio por meio da:

submisso: a hiptese em que uma das partes deixa de oferecer resistncia


pretenso da outra, verdadeiramente se submetendo outra parte;

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desistncia: a hiptese em que uma das partes no se submete, mas abre mo

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da pretenso em si outra;

transao: so concesses materiais recprocas entre as partes.

Tais solues parciais e precrias geraram a arbitragem, forma integral e completa


de autocomposio.

jurisdio: somente com o desenvolvimento da noo de Estado e, bem mais


tarde, a noo de Estado de Direito, que a tarefa de solucionar a lide entre as
pessoas foi admitida como funo do Estado.

H uma absoluta preferncia pela soluo jurisdicional estatal dos conflitos de


interesses, de forma que a doutrina afirma que um monoplio do Poder Estatal. Tal no
verdade, porm, na medida em que os interessados podem adotar um meio no
jurisdicional de composio dos conflitos, a saber, a arbitragem.
Alis, a arbitragem, opo feita pelos interessados para soluo dos litgios
expressamente prevista em lei, um meio alternativo de soluo de litgio e, por
conseguinte, de pacificao social, no afastando o controle jurisdicional. (art. 5, XXXV,
da CF).
A atividade jurisdicional estatal est em consonncia com a Lei n. 9.307/96 que reza
no seu art. 1.: As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para
dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis. Trata-se, portanto, de
mecanismo alternativo atividade do Poder Judicirio.
1.2. Conceito
Jurisdio uma das funes do Estado, mediante a qual este se substitui aos
titulares dos interesses em conflito para, imparcialmente, buscar por meio da pacificao
do conflito que os envolve o maior bem jurdico do direito que o justo. o poder-dever
de aplicao do direito objetivo conferido ao magistrado.
O Estado, por meio do processo, busca a atuao da vontade do direito objetivo. A
jurisdio pode assumir trs papis:

poder: a jurisdio gera um poder de imprio, na qual as decises, quando no


acolhidas espontaneamente, so impostas para gerar eficcia; (imperatividade)

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funo: expressa os encargos que tm os rgos estatais de promover a


pacificao de todos os conflitos, quer interindividuais, quer difusos ou
coletivos, mediante a realizao do direito justo e pelo processo;

atividade: a jurisdio , ainda, um conjunto complexo e dinmico de atos do


Juiz no processo, exercendo o poder e cumprindo a funo por meio do princpio
de legalidade.

somente por meio do devido processo legal que vislumbramos o poder, a funo e
a atividade jurisdicional.
1.3. Garantias e Princpios da Jurisdio
Temos como garantias da jurisdio:

devido processo legal: De acordo com tal garantia, fica assegurado ao indivduo
o direito de ser processado nos termos da lei, garantindo ainda o contraditrio, a
ampla defesa e o julgamento imparcial;

contraditrio: , alm de um princpio fundamental, uma garantia de audincia


bilateral, gerando uma indispensvel dialtica que rege o processo, pois o rgo
judicante no pode decidir uma questo ou pretenso sem que seja ouvida a parte
contra a qual foi proposta, resguardando, dessa forma, a paridade dos litigantes
nos atos processuais. Mesmo no pronunciamento do Juiz inaudita altera parte,
h oportunidade de defesa contra quem a pretenso se dirige, inclusive gerando
retratao por parte do rgo judicial;

Juiz Natural: a garantia segundo a qual todos tm direito de serem julgados


por Juiz independente e imparcial. A prpria Constituio probe os Tribunais de
Exceo, isto , aqueles institudos para o julgamento de determinadas pessoas
ou de crimes de determinada natureza sem previso constitucional (art. 5., inc.

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XXXVII);

indelegabilidade: a garantia segundo a qual nenhum dos Poderes pode delegar


atribuies. Por se tratar de questo atinente estrutura e funcionamento do
Estado, o prprio texto Constitucional fixa as atribuies de cada um dos rgos
do Poder Judicirio, bem como do seu contedo, no podendo outra fonte, que
no seja a prpria Constituio, modificar por meio de delegao as atribuies
do Poder Judicirio. Por isso, nem a lei infraconstitucional pode, muito menos os
prprios Membros do Poder Judicirio, alterar seus mbitos de atuao;

indeclinabilidade (inafastabilidade): o princpio expresso no artigo 5., inc.


XXXV, da Constituio, que garante a todos o acesso ao Poder Judicirio, no
podendo este deixar de atender a quem venha deduzir uma pretenso fundada no
direito e pedir uma soluo a ela. Nem em caso de lacuna ou obscuridade da lei,
pode o Juiz escusar-se de proferir deciso (art. 126 do CPC). o prprio acesso
Justia; por conseguinte, est afastado do nosso sistema jurdico o non liquet,
isto , o Juiz deixar de decidir o mrito sob qualquer pretexto;

ampla defesa (art. 5., inc. LV, da CF): o princpio que assegura a todos que
esto implicados no processo que, conforme o contraditrio, possam produzir
provas de maneira ampla, por todos os meios lcitos conhecidos;

fundamentao das decises: De acordo com tal princpio, todas as decises


precisam ser fundamentadas sob pena de nulidade. A fundamentao
indispensvel para que a parte tenha elementos para recorrer para que a parte
possa ter cincia do motivo da deciso; para garantir o princpio da legalidade ,
a deciso no discricionria, sendo a subsuno do fato norma;

princpio da investidura: As pessoas fsicas, representando o Estado no exerccio


da jurisdio, quer por agentes polticos ou por rgos, precisam de formal

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investidura para que encarnem o Estado e tenham poder delegado do mesmo


para o exerccio da judicatura;

princpio da aderncia ao territrio: A jurisdio, por ser um poder, est sujeita


soberania, isto , autoridade suprema do Estado, gerando sua independncia
de outros, e, por bvio, tal exerccio de poder s pode ocorrer dentro dos limites
fsicos do territrio, para no ferir a soberania de outro Estado. Por isso, a
deciso de um Juiz brasileiro s poder produzir efeitos nos Estados estrangeiros
com a expressa autorizao dos rgos competentes desses Estados. Da mesma
forma, as decises estrangeiras produziro efeitos no territrio nacional;

inevitabilidade: A autoridade dos rgos Jurisdicionais advm do Poder Estatal


soberano e impe-se independentemente da vontade das partes. Pouco importa
se as mesmas vo ou no aceitar o resultado do processo, pois esto num sistema
de sujeio ao Estado Juiz.

inrcia: o princpio que garante a imparcialidade do Juiz, pois o mesmo se


mantm eqidistante das partes, evitando-se que o mesmo tenha qualquer
iniciativa na relao processual. O Juiz somente geraria mais conflitos ao invs
de solucionar os j existentes.

1.4. Caractersticas da Jurisdio

substitutividade: O Estado, por meio do Poder Judicirio, substitui as partes


envolvidas na lide. Existem algumas excees no processo civil, como j vimos,
por intermdio da autotutela e da autocomposio. J no processo penal, no
pode haver punio sem o devido processo legal, ainda que o ru queira
voluntariamente se submeter sano penal.

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imparcialidade: O Poder Judicirio instrumentaliza suas atividades por meio de

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seus rgos e agentes. Para que goze de credibilidade, nem os rgos, nem os
agentes podem ter qualquer interesse no desfecho da lide, sob pena de perda do
princpio da confiana que as partes tm ao se submeterem voluntria ou
involuntariamente jurisdio.

Escopo Jurdico de Atuao do Direito: O objetivo da jurisdio garantir o fiel


cumprimento do direito substantivo, material, que presumidamente do
conhecimento de todos (art. 3. da LICC), mas que deve produzir efeitos, muitas
vezes, independentemente da vontade das prprias partes. Tanto que o prprio
objeto da jurisdio fazer cumprir o direito objetivo. Em ltima anlise, tal
busca imperiosa, j que o direito objetivo reflete bens jurdicos tutelados pelo
Estado de maneira hierarquizada.

lide: O grande escopo da jurisdio a soluo dos conflitos de interesses,


muitas vezes, pelo emprego de direitos no cristalizados ou de pretenses
insatisfeitas. A jurisdio se substitui aos sujeitos em litgio e restabelece a paz
social pela aplicao da norma. Tambm no processo penal temos lide ou
controvrsia, pois de um lado temos a pretenso punitiva e do outro a busca da
no incidncia de sano.

inrcia: Os rgos jurisdicionais so por sua prpria natureza inertes, havendo


dois brocardos importantes sobre a matria:
ne procedat judex ex officio;
nemo judex sine actore.
Se a atividade jurisdicional visa paz social, caso no houvesse inrcia,
poderia o prprio Estado criar mais conflitos. Ademais, o prprio rgo
judicante que desse incio lide, dificilmente iria querer a extino do processo
ou a improcedncia da ao, para no dar margem que deu incio a algo
infundado ou de forma precipitada.
No processo penal temos:

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princpio da indisponibilidade: o parquet no pode dispor da ao


penal;
princpio da obrigatoriedade: o MP no tem discricionariedade para
intentar ao penal, adotando-se o princpio de legalidade, pois tem
a obrigao de processar fatos delituosos de que tenha notcia, salvo
nas hipteses de representao.
A inrcia est prevista expressamente no art. 2. do CPC, no qual o
legislador disse que o Juiz no prestar tutela jurisdicional, se no quando a
parte requerer, na forma da lei. O CPP tem sua previso no art. 24 quando diz
que a denncia ser promovida pelo MP, porm, em alguns casos, depender de
requisio do Ministro da Justia ou de representao do ofendido. A inrcia,
portanto, prevalece tanto no processo civil quanto no processo penal.
Temos excees:
Juiz pode declarar a falncia de um comerciante de ofcio, na
hiptese de, no transcorrer do processo de concordata, verificar que
falta um requisito da mesma (art. 162, da Lei de Falncias);
A execuo trabalhista pode ter incio por ato do Juiz (art. 878,
CLT);
A execuo penal pode ser instaurada de ofcio, no momento em
que o Juiz expede a carta de guia para o cumprimento de pena (art.
105, LEP);
Habeas Corpus pode ser concedido de ofcio (art. 654 do CPP);

definitividade: S os atos jurisdicionais podem ser imutveis, no podendo


serem revistos ou mudados. O prprio art. 5., inc. XXXVI, da CF estabelece:
A lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa
julgada. Coisa julgada a imutabilidade dos efeitos de uma sentena, em
virtude da qual nem as partes podem repropor a mesma demanda em Juzo ou
comportarem-se de modo diferente daquele preceituado, nem os Juizes podem
voltar a decidir a respeito, nem o prprio legislador pode emitir preceitos que

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contrariem, para as partes, o que j ficou definitivamente julgado. Nem os atos


administrativos ou legislativos gozam de tal imutabilidade.
1.5. Diviso da Jurisdio
- ESTADUAL
- CIVIL:---- FEDERAL
- COMUM:-------- ESTADUAL
- PENAL:-- FEDERAL
JURISDIO:---- MILITAR
- ESPECIAL:------ - TRABALHISTA
- ELEITORAL
Por fim, temos a jurisdio voluntria, tambm chamada de jurisdio graciosa ou
de administrao, tratando-se de atividades extraordinrias do Poder Judicirio.

Unidade da Jurisdio: A rigor, a jurisdio no comporta divises, pois no h


pluralidade de soberania. A jurisdio una e indivisvel, assim como o poder
soberano uno e indivisvel.

Jurisdio Penal e Civil: O objeto da atividade jurisdicional uma pretenso de


cunho material, como j dissemos. Apesar do objeto material ser muito variado
(direito administrativo, comercial, tributrio, previdencirio etc.), a tutela pode
ser civil ou pode ser penal. A tutela penal aquela que trata de pretenses
punitivas e a tutela civil so todas as demais, por excluso. So chamadas de
causas no penais. Por isso, a Justia Trabalhista tem, sob esse aspecto, natureza
civil. Alis, esta a nica que no tem nenhuma competncia penal. J a Justia

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Militar a nica que no tem nenhuma atribuio civil.

Existe um relacionamento entre a jurisdio penal e a civil, at porque o ilcito


penal no difere da civil, sendo um mero agravamento de uma preexistente
ilicitude civil. Apesar de alguns Juzes terem competncia civil e outros penais,
existem alguns casos de duplicidade de exerccio.

Jurisdio Especial ou Comum: A prpria CF dispe sobre as justias que


exercem a jurisdio especial e as justias que exercem a jurisdio comum.
Entre as que exercem jurisdio especial esto: Militar (art. 122 a 124), a
Eleitoral (art. 118 a 121), a do Trabalho (art. 111 a 117), e as Militares Estaduais
(art. 125, 3.). No mbito da jurisdio comum esto: a Justia Federal (art.
106 a 110) e as Justias Estaduais Ordinrias (art. 125 e 126).

Jurisdio Superior ou Inferior: Os rgos de primeiro grau so chamados


rgos de primeira instncia e os de segundo grau de segunda instncia.
Instncia grau de jurisdio, enquanto entrncia grau administrativo das
Comarcas e das carreiras de Juzes e Promotores Estaduais.

Jurisdio de Eqidade: Determina o art. 127 do CPC que o Juiz decidir por
eqidade nos casos previstos em lei. Decidir por eqidade decidir sem as
limitaes impostas pela precisa regulamentao legal. A jurisdio de eqidade
est contraposta jurisdio de direito e sua admissibilidade excepcional. Nas
arbitragens e processo penal regra geral.

1.6. Limites da Jurisdio

Limites Internacionais: Cada Estado, de acordo com suas normas internas,


apresentam os limites de sua jurisdio. Temos como critrios:

A convenincia: cada Estado tem os seus prprios valores que


independem dos valores adotados por outros Estados;

Viabilidade: cada Estado viabiliza a forma de cumprimento de sentenas.


A regra geral que cada Estado tenha os limites de sua jurisdio, nos limites de

seu territrio. Esto ligados ao territrio brasileiro: 1) quando o ru tiver domiclio no


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Brasil; 2) quando a obrigao dever ser cumprida no Brasil; 3) quando o fato gerador
ocorreu no Brasil; 4) quando o objeto da pretenso for um imvel situado no Brasil, assim
como os bens de inventrio.
No processo penal, o princpio da territorialidade absoluto.
Imunidades Jurisdio Brasileira:

os Estados estrangeiros;

os Chefes de Estados estrangeiros;

os Agentes diplomticos.

Jurisdio Voluntria: a jurisdio graciosa ou de administrao judicial de


interesses privados. No h jurisdio porque no h deciso do direito aplicado
lide, em substituio vontade dos interessados. No se assemelha atividade
jurisdicional, j que no resolve conflitos, apenas chancela, por fora da lei, o
que os interessados j resolveram; mas a eficcia depende dessa chancela, isto ,
da manifestao do Poder Judicirio, ainda que com mero cunho homologatrio
da vontade dos interessados. No faz coisa julgada.

Alm de no ser jurisdio, a mesma tambm no voluntria, pois caso os


interessados no recorram ao Poder Judicirio, no tero outra via para obter a eficcia da
medida.
Exemplo de jurisdio voluntria o da separao judicial consensual, em que os
cnjuges, com o mesmo objetivo, vo ao Poder Judicirio para pedir manifestao,
desfazendo a sociedade conjugal existente. No h conflito. Ambos querem desfazer a
sociedade conjugal por meio da separao consensual. No basta a vontade deliberada de
ambos, pois imprescindvel a homologao do Juiz.
2. DIREITO PROCESSUAL CIVIL
2.1. Direito Material e Direito Processual
As normas jurdicas de direito material so aquelas que criam, modificam ou
extinguem relaes jurdicas, sendo o prprio ato jurdico, havendo, ademais, os atos
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ilcitos dentro do mundo do fato jurdico. Tratam das relaes jurdicas que se travam no
mundo emprico.
As normas jurdicas de direito processual, por sua vez, disciplinam aquilo que
acontece em juzo, com a finalidade de soluo da lide. o instrumento do direito material
junto ao Poder Judicirio ou Arbitragem.
Por meio do processo que se consegue dar eficcia e efetividade norma jurdica
do direito material que foi desrespeitada por um dos sujeitos da lide. O direito material visa
as relaes jurdicas, com contedo eminentemente espontneo. Diante do descumprimento
da norma ou do inadimplemento de determinada obrigao, o direito material nada pode
fazer, restando ao interessado buscar a tutela jurisdicional para seu interesse violado, o que
faz por meio da provocao da atividade jurisdicional. Com a ocorrncia de um dano,
portanto, a aplicao do art. 159 do CC s poder ocorrer por intermdio da ao
reparatria para compelir B a cumprir obrigao perante A.
As normas jurdicas processuais, portanto, constituem o critrio do proceder,
enquanto as de direito material constituem o critrio de julgar.

2.2. Classificao das Normas Jurdicas


- Cogentes ou de ordem pblica
Quanto a sua obrigatoriedade:----- Dispositivas
A norma de processo, assim, integra-se no Direito Pblico, no sendo uma relao
de coordenao, mas uma relao de poder e sujeio predominando o interesse pblico na
resoluo dos conflitos e controversas.
A norma processual, apesar de ter natureza de direito pblico, nem sempre
cogente. Apesar de no haver processo convencional, em algumas situaes, a norma
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processual fica na dependncia da vontade de uma das partes, sendo normas dispositivas.
Ex.: Eleio de foro.
As normas jurdicas so, portanto, cogentes, imperativas ou de ordem pblica, que
se caracterizam pelas circunstncias de deverem ser cumpridas sempre, independentemente
da escolha daquele que as deva cumprimento. So regras inderrogveis pela vontade das
partes. Ex.: Regra sobre casamento.
J as normas dispositivas ou facultativas, embora tambm devam ser cumpridas,
podem ser afastadas, nos limites permitidos pela prpria lei, pela vontade das partes. Ex.:
Regime de casamento do CC.
- Obrigao
Quanto a natureza das regras jurdicas:---- Dever
- nus
Obrigao: Consiste em atitudes que se devam tomar, sob pena de causar prejuzo
outra parte da relao jurdica, e que deixam de ser exigveis, desde que cumpridas. Se
deixar de ser cumprida, a omisso dar margem ao nascimento de pretenso por parte
daquele a quem se deixou de cumprir a obrigao, condenando-se a prestao equivalente
ou em dinheiro. Ex.: A firma o compromisso de entregar coisa fungvel a B. O
inadimplemento faz com que B tenha o direito em receber o equivalente em dinheiro.
Dever: So normas que no se esgotam com seu cumprimento. Ao contrrio, exigem
que os obrigados ao seu cumprimento contnuem a vigilncia, cujo relaxamento,
representado pelo descumprimento do dever, determinar o lanamento de penalidade
consistente em multa. A multa constitui verdadeira punio ao faltoso no cumprimento do
dever.
nus: Consiste em condutas transitrias e determinam, em decorrncia de seu no
atendimento, que recaiam as conseqncias desse comportamento sobre o prprio faltoso,
no causando qualquer tipo de prejuzo para o outro plo da relao jurdica.
A grande maioria das regras processuais so nus para as partes, cujo
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descumprimento desfavorece aquele que deveria cumpri-las. Ex.: nus do ru em


responder aos termos da petio inicial ajuizada pelo autor. As conseqncias da inrcia
so, na maiorias da vezes, revelia.
Natureza da Norma Processual: Norma processual Direito Pblico, normalmente
cogente com carter eminentemente tcnico. A tecnicidade decorre da instrumentalidade do
direito material, absorvendo os princpios bsicos de ordem tica e poltica que orientam o
ordenamento jurdico por ele integrado, visando pacificar e fazer justia.
2.3. Caractersticas das Normas Processuais

Direito Processual (No material): As regras processuais no so materiais, pois


dizem respeito atividade jurisdicional (no processo).

Normas de Direito Pblico: So normas decorrentes da soberania Estatal, como


j dissemos, de forma que no tm cunho privado, pois estabelecem critrios
para a atividade jurisdicional.

Normas Obrigatrias: So normas geralmente cogentes, imperativas ou de


ordem pblica, no podendo as normas serem afastadas pela vontade das partes.
Nem a escolha da arbitragem afasta as regras processuais. O que ocorre as
partes se valerem de regras processuais prprias do sistema arbitral, as quais
tambm no podero afastar por sua vontade. H uma opo entre as normas de
ordem pblica do processo judicial e as regras de ordem pblica do processo
arbitral.

Normas que Estabelecem nus: As regras processuais implicam em nus, pois o


descumprimento traz um peso para aquele que deveria cumpri-la. H poucos
deveres no mbito das leis processuais, entre os quais o dever de lealdade e
urbanidade (art. 14 e 15 do CPC).

Normas Autnomas: Sob o ponto de vista epistimolgico, o Direito Processual


Civil autnomo em relao ao Direito Civil. Sob o prisma cientfico, portanto,
os princpios do processo so prprios em relao aos do Direito Civil. Assim,
trata-se de uma cincia o processo civil, sob o aspecto terico prtico autnomo.

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Norma Interdependente: Sob o ponto de vista ontolgico, isto , sob o prisma da


essncia do Direito, ou seja, do estudo e do conhecimento em si mesmo, o
processo civil interdependente do Direito Civil. Isto porque o Direito Material
e o Direito Processual esto ligados, j que o processo s existe em funo do
Direito Civil, sendo um instrumento para que o mesmo seja integralmente
cumprido. A razo de ser do processo Civil o Direito Civil.

2.4. Fontes da Norma Processual


Normas processuais so fontes formais do direito, os meios de formao ou
produo da norma jurdica, visando a integrao do sistema processual.
Temos fontes abstratas e concretas das normas processuais.
- Leis - C.F., C. Estaduais, L.
As fontes abstratas so:

Complementar e L. Ordinria
- Usos e costumes
- Negcios jurdicos
- Jurisprudncias

- Constitucionais
As fontes concretas so:-------------- Codificadas
- Ordinrias:------- Extravagantes
A CF, como fonte concreta, contm normas de superdireito (fontes formais
legislativas das normas processuais).
A legislao ordinria o CPC, o CPP, as Leis de Pequenas Causas, etc.
3. PRINCPIOS
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3.1. Princpios da Isonomia


As partes so tratadas igualmente perante a lei, na medida de suas desigualdades.
Para o tratamento desigual aos desiguais, deve haver fundamentao, como a desigualdade
nbia (18 anos para homens e 16 para mulheres), que no fere o princpio da isonomia,
devido ao fato de estar comprovado na medicina que as mulheres amadurecem antes dos
homens.
Alguns artigos do CPC causam dvidas quanto ao princpio da isonomia, quais
sejam: arts. 100, I; 188; 191.
3.1.1. Art. 100, I, do CPC
Nas aes de separao, divrcio ou converso, deve-se observar o foro domiciliar
da mulher (foro privilegiado). O STJ se pronunciou dizendo que este artigo no ofende o
princpio da isonomia, porque, em alguns Estados ou cidades pequenas, a mulher ainda tem
algumas limitaes quanto ao acesso Justia, tendo em vista a situao patriarcal nesses
locais.

3.1.2. Art. 188, do CPC


Quando o MP ou a Fazenda Pblica forem partes no processo, tero prazo em
qudruplo para contestar e prazo em dobro para recorrer. Este artigo no fere o princpio da
isonomia, porque os processos em que figuram como partes so de interesse pblico, e
tambm devido quantidade de processos nos quais eles devem se manifestar. De acordo
com este artigo, a interpretao deve ser ampliada, tendo o MP um prazo maior, sendo
parte ou figurando como custos legis.
Deve-se observar ainda que, embora esteja escrito prazo para contestar, deve-se
ler prazo para responder. O MP e a Fazenda Pblica, ento, tm prazo em qudruplo para
contestar, reconvir ou opor exceo. Para oferecer contra-razes de recurso, no entanto,
eles possuem prazo simples, tendo em vista o art. 188 referir-se apenas aos recursos.
No caso de sucumbncia recproca, se a parte recorrer no prazo simples de 15 dias, o
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MP e a Fazenda Pblica, para interpor recurso adesivo, devero seguir a regra geral dos
recursos adesivos, ou seja, o prazo para contra-razes (15 dias).
Na expresso Fazenda Pblica, disposta neste artigo, esto inseridas as pessoas
jurdicas de direito pblico, ou seja, a Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal,
autarquias pblicas e fundaes pblicas.
3.1.3. Art. 191 do CPC
Quando houver litisconsrcio no processo e os litisconsortes tiverem diferentes
procuradores, os prazos sero contados em dobro. Este artigo no fere o princpio da
isonomia porque, se existem advogados diversos, estes devero consultar os autos para
responder, logo devero ter um prazo maior, tendo em vista que os autos no podero estar
com dois advogados em um mesmo momento.
3.2. Princpio do Contraditrio
As partes devem ter cincia de todos os atos e termos do processo e oportunidades
de se defenderem. A CF estendeu a regncia do princpio do contraditrio aos processo
administrativos.
Em um processo, prova emprestada consiste em utilizar prova que foi usada em
outro processo. No Brasil, admite-se a prova emprestada, desde que seja empregada contra
algum que tenha participado diretamente de sua produo, em respeito ao Princpio do
Contraditrio.
3.3. Princpio da Demanda
Relativo propositura da ao. O Juiz no age de ofcio. Dever aguardar a
provocao das partes, ficando vinculado aos fundamentos trazidos por elas na pea inicial
(causa de pedir).
3.4. Princpio Dispositivo
Relativo produo de provas. Quando uma ao versar sobre direito disponvel,
cabe s partes produzirem as provas, trazendo elementos para o convencimento do Juiz.
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No funo do Juiz determinar produo de provas que no forem requeridas pelas


partes. O CPC, no entanto, em seu art. 130, dispe que o Juiz poder determinar a
produo de provas de ofcio, ainda que a ao verse sobre direito disponvel.
3.5. Princpio da Imparcialidade do Juiz
A imparcialidade do Juiz uma garantia de justia para as partes. Para que essa
imparcialidade seja assegurada, a CF estipulou garantias aos Juzes, prescreveu-lhes
vedaes e proibiu Juzos e Tribunais de Exceo (art. 5., XXXVII, da CF/88).
Tribunais de Exceo: so aqueles que tm competncia estabelecida aps a
ocorrncia do fato e tm por finalidade julgar um caso que ocorreu antes de sua
competncia.
Juiz Natural: identificado com observncia das regras de competncia
preestabelecidas por lei.
Promotor Natural: o STF decidiu pela existncia do princpio do Promotor Natural.
3.6. Princpio da Oralidade
A maior parte dos termos e atos do processo so orais. Essa oralidade, no entanto,
relativa, visto que os atos praticados oralmente so imediatamente reduzidos a termo. No
regime dos Juizados Especiais Cveis, a oralidade mais intensa, visto que so poucos os
atos reduzidos a termo, havendo, inclusive, a utilizao de gravaes em fita K7 dos atos
praticados oralmente.
H quatro subprincpios que tm em comum a mesma finalidade, qual seja, fazer
com que o Juiz fique o mais prximo possvel da instruo, da colheita de provas. So eles:

Imediao: o Juiz do processo quem colher as provas. Em casos de carta


precatria ou carta rogatria no ser possvel, no entanto, que o Juiz do
processo acompanhe as provas. Essa produo de provas por carta uma
exceo ao princpio da imediao. Todo e qualquer tipo de prova poder ser
realizado por carta;

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Identidade fsica do Juiz (art. 132 do CPC): o Juiz que encerrar a instruo

_____________________________________________________________________________ MDULOS

estar vinculado ao processo, ficando obrigado a proferir a sentena, ainda que


no esteja mais na Comarca. Quando o Juiz preside uma audincia em que haja
produo de provas, ficar vinculado ao julgamento. Existem cinco situaes em
que o Juiz se desvincula do processo. Ocorre quando:
convocado para atuar como auxiliar dos rgos Superiores (os
integrantes do Conselho Superior da Magistratura so o Desembargador
Presidente, o Desembargador 1. Vice-Presidente e o Desembargador
Corregedor Geral; os 25 Desembargadores mais antigos integram o rgo
Superior da Magistratura);
licenciado por motivo de doena (licena paternidade ou maternidade
no desvincula o Juiz);
aposentado;
promovido;
afastado.

Concentrao: a audincia de instruo no processo civil sempre una e


indivisvel. Isto no significa que a audincia dever ser feita no mesmo dia. Se
houver necessidade de nova data, ser marcada uma audincia em continuao;

Irrecorribilidade das decises interlocutrias: como regra geral, o recurso


contra as decises interlocutrias no tem efeito suspensivo.

4. GARANTIAS CONSTITUCIONAIS PROCESSUAIS


So as garantias do devido processo legal, expressamente consagradas no artigo
5., LIV, da CF ao afirmar: Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o
devido processo legal. Temos como garantias especficas:

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Juiz Natural - vedao aos juzos ou Tribunais de exceo;

Contraditrio e ampla defesa;

Igualdade processual - princpio de isonomia;

Publicidade e dever de motivar as decises judicirias;

Inadmissibilidade das provas obtidas por meios ilcitos;

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Inviolabilidade de domiclios (art. 5., XI);

Sigilo das comunicaes em geral e de dados (art. 5. XII);

Presuno de no-culpabilidade do acusado (art. 5., LVIII);

Vedao da identificao criminal datiloscpica (art. 5., LVIII);

Priso por autoridade competente;

Direito liberdade provisria com ou sem fiana (art. 5., LXVI);

Vedao da incomunicabilidade do preso (art. 5., LXIII).

MDULO II
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
1 - ORGANIZAO JUDICIRIA (1)

Supremo Tribunal Federal


Justia Comum
Federal
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Estadual

Superior Tribunal de Justia


Justia Especial

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Trabalho

Eleitoral

Militar

.
TRF

TJ

Juzes

TJA

Juzes

Federais

Estaduais

TST

TSE

Turmas

STM

Auditorias

Recursais

TRT

TRE

Tribunal do

Juizados

Juzes do

Juzes

Jri

Especiais

Trabalho

Eleitorais

Militares

(1) As linhas correspondem estrutura recursal


* Quadro Extrado do "Curso Avanado de Processo Civil" Luiz Rodrigues
Wambier, Flvio Renato Correia de Almeida E Eduardo Talamini - Vol. 1, Teoria Geral do
Processo e Processo de Conhecimento 2. Edio, Editora RT, p. 78
1.1.

Introduo
J vimos que as leis processuais discorrem sobre o exerccio da jurisdio. J as

normas de organizao judiciria visam regular o funcionamento orgnico, estrutural, do


Poder Judicirio regrando servios auxiliares, atribuindo funes e dividindo a
competncia dos rgos, quer colegiados, quer singulares propriamente ditos. Portanto, a
estrutura organizacional do Poder Judicirio est organizada por normatizao especfica.
20/331

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So normas da Administrao da Justia.


Tais normas discorrem, como j falamos, sobre tudo que diga respeito
administrao da justia. Estabelece todos os rgos judiciais, a estrutura de cada um, fixa
requisitos para investidura na carreira judiciria, dispe sobre todos os efeitos
administrativos para Juzes e tribunais (perodo de frias, forma de pagamento, estrutura
funcional, estabelece nmeros de funcionrios por cartrio, etc.).
As regras de organizao judiciria so:

CF;

Constituies Estaduais;

Leis de Organizao Judiciria dos Estados;

Lei Orgnica da Magistratura;

Regimentos Internos dos Tribunais.

Adotamos o princpio da jurisdio una, j que no possumos o contencioso


administrativo no Brasil, sendo toda a funo jurisdicional exercida pelo Poder Judicirio.
S os tribunais podem garantir o cumprimento dos direitos fundamentais descritos na CF.
O Poder Judicirio uno, sendo una a sua funo jurisdicional, segundo o princpio una
lex una jurisdictio.
1.2. Funes do Poder Judicirio e Funo Jurisdicional
Nem toda a atividade jurisdicional est confiada ao Poder Judicirio e nem toda
atividade desenvolvida pelo Poder Judicirio jurisdicional. A tripartio clssica no
rgida. Isso porque o Executivo legisla e o Legislativo julga, tendo o Judicirio funes
legislativas e administrativas tambm. Ex.: o Senado Federal julga o Presidente da
Repblica por crime de responsabilidade. No Brasil no existe o contencioso
administrativo, pois os tribunais administrativos no tem funo jurisdicional, tanto que
suas decises so sempre revistas pelo Poder Judicirio.
O judicirio possui atividade legislativa at porque tem iniciativa de leis de
organizao judiciria, elaborando ainda seus Regimentos Internos (arts. 93, 96 e 125 da
CF). O judicirio exerce funes administrativas, por exemplo, em relao ao seu corpo
funcional (art. 96, da CF).
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Concluindo, o judicirio exerce sua funo tpica, que julgar, e exerce outras
funes atpicas, que legislar e administrar. Da mesma maneira procedem os demais
Poderes.
1.3. rgos do Poder Judicirio
Dispe o art. 92 da CF: So rgos do Poder Judicirio:
I - O Supremo Tribunal Federal;
II - O Superior Tribunal de Justia;
III - Os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais;
IV - Os Tribunais e Juzes do Trabalho;
V - Os Tribunais e Juzes Eleitorais;
VI - Os Tribunais e Juzes Militares; Tribunais e Juzes dos Estados, do Distrito
Federal e Territrio.
O art. 24, X, CF, prev os Juizados Especiais de Pequenas Causas. Temos ainda no
art. 98 da CF os Juizados Especiais para Causas Cveis de Menor Complexidade e
Infraes Penais de Menor Potencial Ofensivo, sendo os recursos julgados por Turmas de
Juzes de Primeiro Grau (art. 98, I, CF). Por fim, temos a Justia de Paz, composta de
cidados eleitos pelo voto direto para celebrar casamentos, com mandato de quatro anos
(art. 98, II, CF).
1.4. A Independncia e Garantias do Poder Judicirio
S a independncia e imparcialidade garantem ao Poder Judicirio a funo de
guardio da liberdade e direitos individuais.
Para evitar que o Poder Judicirio seja influenciado pelos outros Poderes e para que
o mesmo se mantenha eqidistante, independente, resguardando o Estado Democrtico de
Direito, garantida sua independncia poltica nas garantias da vitaliciedade,
inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos, alm das vedaes e exerccios de
determinadas atividades pelo Juiz.
Vemos ainda a independncia jurdica dos Juzes, no havendo qualquer
subordinao hierrquica no desempenho de suas atividades jurisdicionais. O Juiz tem
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liberdade de convencimento, de conscincia, o que no significa discricionariedade, pois


deve sempre subsumir a hiptese sob apreciao da lei.
A Constituio garante ao Poder Judicirio o autogoverno, possuindo organizao e
regulamentao autnoma. Possui o Poder Judicirio autonomia administrativa e
financeira, j que tem a prerrogativa de elaborar a sua proposta oramentria (art. 99, CF).
Entre as garantias dos Juzes temos duas espcies:
Garantias

propriamente ditas (de independncia):

Vitaliciedade: O Magistrado s perde o cargo por sentena judicial (art. 95, I, da


CF). Os demais funcionrios pblicos tem estabilidade, pois podem perder o
cargo por procedimento administrativo (art. 41, 1., da CF). A vitaliciedade s
adquirida aps dois anos de exerccio, ultrapassado o estgio probatrio;

Inamovibilidade: No possvel, sem anuncia do prprio Juiz, a sua remoo de


um lugar para outro (art. 95, II, CF). Abrangem a inamovibilidade o grau, a sede,
a comarca ou a seo judiciria, o cargo e o tribunal. Nem a promoo pode
ocorrer sem a vontade do Juiz. Excepcionalmente, a anuncia pode ser suprida
apenas em caso de interesse pblico e com votos de dois teros dos membros do
tribunal (art. 93, VIII, da CF).

Irredutibilidade de vencimentos: Os vencimentos no podem ser reduzidos,


porm possvel a incidncia de tributos sobre os vencimentos.

Garantias de Imparcialidade: Para haver imparcialidade, existem alguns


impedimentos, vedaes, podendo o Juiz exercer apenas uma funo de
magistrio, ainda que em disponibilidade (art. 95, par. n., CF).

1.5. Organizao Judiciria e Constituio Federal


As leis da organizao judiciria visam estabelecer normas sobre a constituio dos
rgos encarregados do exerccio da jurisdio. So normas sob a administrao da justia.
J as leis processuais apresentam normas sobre a atuao da justia, estabelecendo os
procedimentos.
As normas de organizao judiciria indicam quais e quantos so os rgos
jurisdicionais, apresentando a estrutura de cada um, requisitos para a investidura e
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dividindo o territrio nacional em circunscries. o regime legal da constituio orgnica


do Poder Judicirio.
Temos como contedo da Organizao Judiciria:

Magistratura;

Duplo Grau de Jurisdio;

Composio dos Juzos;

Diviso Judiciria;

pocas para trabalho forense.

Magistratura: o conjunto dos Juzes, Desembargadores, e Ministros que integram


o Poder Judicirio. S os Juzes togados se consideram Magistrados, excluindo os Juzes de
fato (jurados), os Juzes classistas (em extino), e os Juzes de Paz. Nem os membros do
MP fazem parte da Magistratura. A Magistratura organizada em carreira.
A carreira tem incio por meio de concurso pblico de provas e ttulos, no adotando
o Brasil o sistema de co-optao (escolha pelos prprios membros do judicirio), tambm
no adotando o sistema de eleio, s admitindo a indicao, como veremos abaixo, para
Ministros.
A nomeao para Ministros do STF, STJ e STM se faz mediante livre vontade do
Presidente da Repblica com aprovao do Senado Federal (arts. 101 e 103 da CF).
Temos ainda a figura do Quinto Constitucional, hiptese em que membros do
parquet e advogados passam a integrar os tribunais estaduais por intermdio de uma
escolha discricionria do Governador do Estado, adotando como parmetro uma lista
trplice oferecida pelo prprio tribunal (rgo Especial), lista esta originariamente sxtupla
e proveniente do prprio MP e da OAB.
Composio dos Juzos: Normalmente os Juzes de primeiro grau da justia so
monocrticos (um s Juiz), j os rgos superiores so colegiados.
1.6. Supremo Tribunal Federal
O STF, chamado Corte Constitucional, o rgo de cpula do Poder Judicirio no
Brasil. Surgiu aps a proclamao da Repblica, pelo Dec. n. 848, de 11.11.1890. Tem por
objeto primordial velar pela integridade e fiel cumprimento da ordem constitucional por
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meio de seus princpios e regras. O art. 102 da CF disciplina sua competncia.


Somente dois tribunais no pertencem a qualquer das justias, o STF e STJ. No
visam julgar recursos ordinrios. Tm competncia originria e so rgos de
superposio, isto , julgam recurso interpostos em causas que j tenham exaurido todos os
graus da justia nas justias comuns e especiais. O STF julga recurso extraordinrio e o
STJ recurso especial. Somente visam questes de direito, nunca de fato. Somente tratam de
direito federal (normas de fontes federais), nunca estaduais.
O STF o pice da estrutura judiciria nacional. a mxima instncia de
superposio. Tem como funo precpua manter a eficcia e efetividade da Constituio e
sua unidade substancial em todo o pas.
No temos uma corte constitucional como em outros sistemas europeus, com
controle concentrado de todas as questes constitucionais. Temos um controle difuso da
constitucionalidade, feita de maneira fragmentrias pelos Juzes no mbito de suas
atribuies e competncias. O STF exerce um controle concentrado por meio da ao
direta de inconstitucionalidade.
Compete ao STF julgar:

ao declaratria de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou


estadual perante a CF (art. 103 da CF);

recurso extraordinrio interposto contra decises que contrariem dispositivo


constitucional;

mandado de injuno contra o Presidente da Repblica ou altas autoridades


federais.

O STF tambm tem competncia originria, sendo o tribunal nico, especial e de


primeiro grau para algumas causas (art. 102, I, b, da CF). Ex.: infraes penais do
Presidente da Repblica.
A escolha de um Ministro do STF, conforme o art. 101 da CF, ocorre entre
brasileiros natos (art. 12, 3., XII, CF), no pleno gozo de seus direitos polticos, entre
cidados de no mnimo 35 e no mximo 65 anos de idade, com reputao ilibada e notvel
saber jurdico.
Os Ministros tem todas as garantias e impedimentos dos Juzes togados, sendo
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julgados pelos crimes de responsabilidade pelo Senado Federal e por crimes comuns pelo
prprio STF (art. 52 e 102 da CF).
O STF dividido em duas turmas com cinco Ministros em cada , alm das reunies
de plenrio.
1.7. O Superior Tribunal de Justia
Foi criado com a CF de 1988, funcionando como rgo destinado a julgar, em
ltima instncia, matria relativa ao direito federal infraconstitucional. D a palavra final
sobre todas as matrias que se refira ao direito federal. Sua competncia est no art. 105 da
CF.
O STJ somente est abaixo do STF e tem competncia em todo o territrio nacional.
Est relacionado com as justias comuns, exercendo a jurisdio comum, lhe cabendo
causas regidas por direito substancial comum, no estando afeto as justias substanciais
especiais (eleitoral, trabalhista, tribunal militar).
o rgo de cpula da justia federal, comum no mbito administrativo e
oramentrio (art. 105, par. n., da CF).
um rgo de superposio e no diz rigorosamente a ultima palavra sobre todas as
causas, julgando causas que j foram exauridas pelas instncias das justias. Tambm
possui competncia originria. um tribunal unificador do direito.
Defendendo a lei federal, julga os recursos contra as decises dos Tribunais de
Justia, Tribunais de Alada, Tribunais Regionais Federais (rt. 105, III, a, da CF),
julgando lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal (letra b).
O STJ um unificador da interpretao do direito, cabendo-lhe rever as decises
que deram lei federal, interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal
(art. 105, III, c).
O STJ tem, no mnimo, 33 Ministros. A composio heterognea, j que um tero
dos Ministros so nomeados entre Juzes dos TRFs, um tero entre Desembargadores, e um
tero entre advogados e membros do parquet. A escolha feita pelo Presidente da
Repblica a partir de listas elaboradas na forma constitucional, sendo a nomeao feita
depois da aprovao pelo Senado Federal. As condies para ser Ministro do STJ so as
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mesmas condies para ser Ministro do STF, exceto tratar-se de brasileiro nato, bastando
ser brasileiro (art. 12, 2., da CF). Tem as mesmas garantias e limitaes dos togados.
1.8. Tribunais e Juzes dos Estados
Na organizao das Justias dos Estados e do Distrito Federal temos:

Juzes de Direito: rgo de primeiro grau (togados e vitalcios);

Tribunais de Alada e Tribunal de Justia;

Juizados Especiais Cveis e Criminais (togados e leigos);

Juzes de Paz;

Tribunal do Jri (art. 5., XXXVIII, da CF).

A Administrao Superior do judicirio exclusiva do Tribunal de Justia, por


intermdio do Conselho Superior da Magistratura, rgo disciplinar sobre todos os Juzes,
inclusive os de Alada. Temos tambm o rgo Especial do Tribunal de Justia, composto,
em So Paulo, pelos 25 Desembargadores mais antigos, o qual concentra as decises
administrativas.
Os tribunais so divididos em cmaras. As cmaras se renem em grupos de
cmaras. A reunio de todas as cmaras de um tribunal leva o nome de Tribunal Pleno.
O Juiz de primeiro grau trabalha numa diviso chamada de Comarca. Comarca o
foro em que tem competncia o Juiz de primeiro grau, isto , o seu territrio (abrange mais
de um Municpio ou Distrito). Em cada comarca haver um ou mais juzos (Ofcios
Judicirios e Varas).
Classificao das Comarcas: No Estado de So Paulo temos quatro Entrncias,
sendo trs numeradas ordinalmente (1., 2. e 3.) e a da capital que Entrncia Especial. A
numerao ordinal atribuda em ordem crescente de importncia, e a classificao feita
segundo os critrios do movimento forense, populao, nmero de eleitores e receita
tributria.
Carreira da Magistratura Temos os seguintes cargos:

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Juiz Substituto;

Juiz de Direito de Primeira Entrncia;

Juiz de Direito de Segunda Entrncia;

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Juiz de Direito de Terceira Entrncia (ou Juiz Auxiliar da Capital);

Juzes de Direito de Entrncia Especial;

Juzes de Tribunal de Alada;

Desembargador.

O ingresso feito mediante concurso de provas e ttulos, com uma comisso


composta de trs Desembargadores e um representante da OAB. Temos o ingresso na
Magistratura por advogados e membros do MP que realizam uma lista sxtupla. A lista
passa para o Tribunal de Justia que a torna trplice, indo ao Governador para nomeao do
cargo chamado de Quinto Constitucional.
Justia Militar Estadual: Somente nos estados onde o efetivo da polcia militar
supere 20.000 integrantes que pode ser criado o Tribunal de Justia Militar, segundo grau
da Justia Militar Estadual, que tem no Conselho de Justia o seu primeiro grau de
jurisdio. Em casos que o efetivo inferior, o julgamento de competncia do Tribunal de
Justia do referido estado. A competncia est estabelecida no art. 125, 3., da Carta
Magna, e diz respeito aos crimes militares dos integrantes da polcia militar estadual,
qualquer que seja sua patente. A competncia s penal, no tendo qualquer competncia
civil.
1.9. Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais
Temos rgos Judicirios Federais e rgos Judicirios Estaduais (e Distrital). A
estrutura da Justia Federal composta:

Juzes Federais: rgos de primeiro grau;

TRFs (divididos por regies): rgos de segundo grau;

STJ e STF: rgos de terceiro grau.

A justia federal comum foi criada antes da CF de 1891. Foi extinta pela CF de
1937. A CF de 1946 criou o Tribunal Federal de Recursos. As causas eram julgadas em
primeiro grau por Juzes Estaduais das capitais dos estados, nas Varas Privativas da
Fazenda Nacional. Foi o Ato Institucional n. 2, de 27.10./65, que restabeleceu a justia
federal com a criao dos juzos federais inferiores. Eram trs Tribunais Federais de
Recursos: Distrito Federal, So Paulo e Recife. S o do Distrito Federal chegou a
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funcionar. A CF de 1988 eliminou os Tribunais Federais de Recursos (com competncia


sobre todo o territrio nacional) e instituiu os TRFs.
A justia federal de primeiro grau de jurisdio representada pelos juzos federais
que se localizam em todos os estados e no distrito federal. H um Tribunal do Jri em cada
estado. O territrio brasileiro distribudo em sesses judicirias, uma no distrito federal e
uma em cada estado. As sesses esto em regies e so cinco. Variam o nmero de Varas
por sesses.
Justia Militar da Unio: Tem competncia exclusivamente penal. Tem como
rgos:

Os Conselhos de Justia Militar (primeiro grau);

Superior Tribunal Militar (segundo grau). Este tem competncia para todo o
territrio nacional e composto de quinze Ministros, todos brasileiros. A
nomeao feita pelo Presidente da Repblica aps a aprovao do Senado
Federal, sendo dez militares das trs Armas, e cinco civis (dois auditores e
membros do parquet).

1.10. Justia do Trabalho


A competncia est disposta no art. 114 da CF, onde vemos: Compete Justia do
trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e
empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da Administrao Pblica
direta e indireta dos municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma
da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que
tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas.
So rgos da Justia do Trabalho (art. 111 da CF):

Juzes do Trabalho (primeiro grau);

Tribunais Regionais do Trabalho (segundo grau);

Tribunal Superior do Trabalho (terceiro grau).

Tribunal Superior do Trabalho: o rgo de cpula dessa justia especial, com sede
em Braslia e com competncia em todo o territrio nacional. composto por dezessete
Ministros.
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Tribunais Regionais do Trabalho: Compostos pelos Juzes nomeados pelo


Presidente da Repblica (arts. 112 e 115, CF).
Varas do Trabalho: De acordo com a EC n. 24, de 09.12.1999, a antiga Junta de
Conciliao e Julgamento se tornou uma Vara do Trabalho, ocupada por um Juiz singular,
passando cada Vara a ter por base territorial a comarca em que est sediada. Algumas Varas
abrangem mais de uma comarca. Outras vezes temos mais de uma Vara numa nica
comarca.
1.11. Justia Eleitoral
A competncia da Justia Eleitoral no foi apresentada pela CF, tendo sido
recepcionado o Cdigo Eleitoral pelo texto constitucional. Tem como rgos:

Juzes Eleitorais (primeiro grau);

Tribunais Regionais Eleitorais (segundo grau);

Superior Tribunal Eleitoral (terceiro grau).

Tribunal Superior Eleitoral: rgo mximo da Justia Eleitoral, com sede no


Distrito Federal. Tem sete Ministros. Trs do STF, dois do STJ e dois advogados,
escolhidos pelo Presidente da Repblica, de uma lista sxtupla elaborada pelo prprio STF.
Tribunais Regionais Eleitorais: Composto de sete Juzes. Dois Desembargadores do
Tribunal de Justia, dois Juzes Estaduais, um Juiz do TRF e dois advogados nomeados
pelo Presidente da Repblica (indicao pelo Tribunal de Justia em lista sxtupla). Tem
competncia originria e recursal.
Juzes Eleitorais: So Juzes de Direito Estaduais vitalcios que exercem jurisdio
nas zonas eleitorais. Tem competncia eleitoral, civil e penal, alm do cargo
administrativo.
Juntas Eleitorais: formada no perodo de eleio pelo Juiz Eleitoral e mais dois ou
quatro cidados de notria idoneidade, nomeados pelo Presidente do Tribunal Regional.
Est limitada a decidir questes administrativas no perodo eleitoral.
2. COMPETNCIA
2.1. Consideraes Gerais
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Os

Juzes so dotados de jurisdio e tm um limite, uma medida para esta

jurisdio, que chamada de competncia.


O CPC define foro como sendo o mesmo que comarca. Portanto, para fins de estudo
de processo civil, onde se diz foro se quer dizer comarca (cada comarca um foro).
Entretanto, a Lei de Organizao Judiciria, que uma lei de mbito estadual, dividiu as
comarcas de grande porte em vrias unidades administrativas e a cada uma delas deu o
nome de foro. No se deve confundir, portanto, o foro definido no CPC e o foro definido
na Lei de Organizao Judiciria.
As diversas varas que se situam dentro de um foro o CPC denominou de juzos.
Portanto, aquilo que a Lei de Organizao Judiciria chamou de foro, se fosse aplicada a
nomenclatura do CPC, deveria ser chamado de juzo
Ento, ainda que a Lei de Organizao Judiciria utilize nomenclatura diversa,
foro ser utilizado para denominar comarca, e juzo para denominar as diversas varas
que se situam no foro.
2.2. Critrios para Apurar a Competncia
O CPC utiliza trs critrios para a apurao da competncia:

critrio objetivo;

critrio territorial;

critrio funcional.

O CPC fornece os dados para identificar o foro competente, porm, para apurar o
juzo competente, utiliza-se a Lei de Organizao Judiciria.
2.2.1. Critrio objetivo
O critrio objetivo se subdivide em razo da matria e em razo de valor da causa. O
critrio objetivo em razo da matria uma regra de competncia absoluta. Quando o valor
da causa utilizado para identificar competncia, uma regra de competncia relativa (art.
102 do CPC).
A Lei de Organizao Judiciria do Estado de So Paulo tambm dispe que o valor
da causa serve para apurar competncia do juzo, entretanto, quando o valor da causa
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utilizado para identificar a competncia do juzo, ser uma regra de competncia absoluta.
Nos dias de hoje no h nenhuma hiptese em que o foro seja identificado pelo
valor da causa. No h nenhuma situao concreta na lei que utilize o valor da causa para
identificar o foro competente.
Portanto, hoje, todas as regras de competncia que utilizam o valor da causa para
identificar a mesma so regras de competncia absoluta, visto que so regras para
identificar o juzo competente.
2.2.2. Critrio territorial
A competncia territorial, de ordinrio, uma regra de competncia relativa. Utiliza,
normalmente, o domiclio de ru para identificar a competncia territorial.
2.2.3. Critrio funcional
A competncia funcional se desdobra em competncia hierrquica e competncia
em razo do bom funcionamento do judicirio.
Algumas aes devem correr perante as instncias superiores. Esta a competncia
hierrquica, que uma regra de competncia absoluta.
H algumas aes especificas que seriam mais bem julgadas por determinados
Juzes (ex.: uma execuo correria melhor no mesmo juzo em que correu a ao
principal). Estas so regras de competncia em razo do bom funcionamento do juzo, e
so regras de competncia absoluta.
2.4. Competncia Internacional
A primeira coisa que se deve verificar se a ao ser proposta na justia brasileira
ou na justia estrangeira. As regras de competncia internacional encontram-se nos arts. 88
e 89 do CPC. As hipteses do art. 88 so de competncia concorrente e as hipteses do art.
89 so de competncia exclusiva da justia brasileira.
Nos casos das hipteses do art. 89, se a ao correu e foi processada perante a
justia estrangeira, trazida para homologao, o STF negar a mesma, fundamentando que
a ao de competncia exclusiva da justia brasileira. Em se tratando das hipteses do art.
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88, a sentena proferida na justia estrangeira poder ser trazida para homologao perante
o STF, tendo em vista que, nestas hipteses, a ao poder ser proposta tanto na justia
estrangeira quanto na justia brasileira.
As hipteses que no estiverem previstas como de competncia concorrente ou
exclusiva (hipteses previstas nos arts. 88 e 89 do CPC), sero hipteses de competncia
exclusiva da justia brasileira. Havendo uma ao de competncia exclusiva da justia
estrangeira proposta na justia brasileira, tal processo dever ser extinto e a parte deve ser
aconselhada a propor a ao na justia competente.
P.: Suponha que numa hiptese de competncia concorrente, foi proposta uma ao
na justia brasileira e a mesma ao na justia estrangeira; a ao da justia estrangeira foi
anterior. A ao proposta na justia estrangeira j tem sentena com trnsito em julgado,
enquanto a ao na justia brasileira ainda est em andamento. Qual das sentenas ser
vlida?
R.: Enquanto a sentena estrangeira no for trazida para homologao no STF, ser
inexistente na justia brasileira. A partir do momento que a sentena estrangeira foi
homologada pelo STF, produzir os efeitos de coisa julgada e a ao que est em
andamento na justia brasileira dever ser extinta. Se a sentena estrangeira no for trazida
para homologao e na ao que estiver correndo na justia brasileira for proferida
sentena com trnsito em julgado, esta ltima a que ter validade.
O STF no poder homologar uma sentena estrangeira com modificaes.
Um dos requisitos para que o STF homologue uma sentena estrangeira que esta
no encontre bice no ordenamento jurdico brasileiro ou em sentena brasileira com
trnsito em julgado.
2.4.1. Competncia concorrente (art. 88 do CPC)

Ru com domicilio no Brasil.

Aes que envolvam obrigaes cujo cumprimento deve-se fazer no Brasil.

Aes fundadas em atos ou fatos ocorridos no Brasil.

2.4.2. Competncia exclusiva (art. 89 do CPC)


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Aes que envolvam bens imveis situados no Brasil.

2.5. Competncia Originria dos Tribunais Superiores


Sendo a ao de competncia da justia brasileira, deve-se observar se a ao de
competncia originria dos Tribunais Superiores. As regras de competncia originria dos
Tribunais Superiores esto dispostas na CF/88.
2.6. Competncia das Justias Especializadas
Se a ao no for de competncia originria dos Tribunais Superiores, deve-se
verificar se a competncia para propor a ao das Justias Especializadas (Justia
Eleitoral, Trabalhista ou Militar).
2.7. Competncia da Justia Comum
No sendo a ao de competncia das Justias Especializadas, deve-se verificar se a
ao de competncia da Justia Federal ou da Justia Estadual.
Sempre que houver a participao da Unio, das autarquias federais, as fundaes
pblicas federais e empresas pblicas federais, a competncia ser deslocada para a Justia
Federal. As sociedades de economia mista federais no deslocam a competncia para a
Justia Federal.
Questes:

Caixa Econmica Federal (autarquia federal): competncia da Justia Federal.

Banco do Brasil (sociedade de economia mista): competncia da Justia Estadual.

Ordem dos Advogados do Brasil OAB (autarquia federal): competncia da


Justia Federal.

Petrleo Brasileiro S/A - PETROBRS (sociedade de economia mista):


competncia da Justia Estadual.

Banco Central (autarquia federal): competncia da Justia Federal.

Instituto Nacional de Seguridade Social INSS (autarquia federal): competncia


da Justia Federal.

A CF dispe que a participao das entidades desloca a competncia para a Justia


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Federal, salvo nas aes que envolverem falncia ou acidente de trabalho.


As aes que tm a participao do INSS, a priori, correm perante a Justia Federal,
salvo se for ao que envolva acidente de trabalho, que correr perante a Justia Estadual.
A CF, entretanto, dispe que nas pequenas comarcas onde ainda no exista Vara Federal
para julgar as aes previdencirias, estas sero julgadas pelo juzo estadual. Quando o Juiz
estadual julga uma ao previdenciria, ele estar na funo de Juiz federal; portanto, se o
Juiz estadual d uma sentena e h recurso, este dever ser julgado pelo TRF.
P.: Se houver um conflito de competncias entre um Juiz federal e um Juiz estadual,
quem ir resolver este conflito?
R.: No pode ser o Tribunal de Justia porque este no pode dar uma deciso que
vincule a Justia Federal; da mesma forma no poder ser o TRF porque este no pode dar
uma deciso que vincule a justia estadual. Portanto, quem dever solucionar o conflito
ser o STJ.
Smula n. 150 do STJ: Compete com exclusividade Justia Federal dizer quando
a Unio tem ou no interesse de intervir em um processo. Portanto, sempre que a Unio
peticiona, requerendo seu ingresso em uma ao, a justia estadual dever remeter os autos
justia federal para que esta reconhea ou no o interesse da Unio no processo.
Nos casos de conflitos de competncia entre um Juiz estadual e um Juiz federal, cuja
ao verse sobre tema previdencirio, o conflito ser solucionado pelo TRF, tendo em vista
que, neste caso, o Juiz estadual estar no exerccio de funo federal.
2.8. Competncia de Foro
Sendo a ao de competncia da justia estadual, deve-se apurar em qual comarca
dever ser proposta, ou seja, verificar qual o foro competente para a propositura da ao.
Os arts. 94, 95 e 100 do CPC servem de base para se apurar o foro competente.
2.8.1. Art. 94 do CPC
O art. 94 dispe que as aes pessoais e as aes reais sobre bens mveis devem ser
propostas na comarca do domiclio do ru. uma regra de competncia relativa, ou seja, se
a ao for proposta no domiclio do autor e o ru no reclamar, ela poder correr onde foi
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proposta.
2.8.2. Art. 95 do CPC
O art. 95 traz regras de competncia para aes reais sobre bens imveis. Tais aes
devem ser propostas na comarca da situao da coisa. uma regra de competncia
absoluta.
P.: Qual o foro competente para propositura das aes de desapropriao
indireta?
R.: Na desapropriao indireta o particular requer da Fazenda Pblica uma
indenizao e, sendo indenizado, haver uma transferncia de imvel. Portanto, uma ao
real sobre bem imvel, sendo o foro competente o da situao da coisa (art. 95).
2.8.3. Art. 100 do CPC
O art. 100 contm algumas normas de competncia especficas para determinadas
aes (ex.: separao e divrcio correm sempre no foro do domiclio da mulher, ainda que
esta seja a autora da ao foro privilegiado da mulher).
P.: Esta regra do foro privilegiado da mulher fere o princpio da isonomia?
R.: Esta norma est em vigor, visto que em alguns estados do Brasil a mulher ainda
tem alguma dificuldade de recorrer justia em razo do sistema patriarcal.
A ao de investigao de paternidade no tem norma especfica, portanto deve
seguir a norma do art. 94, sendo proposta no domiclio do ru. Se a ao de investigao de
paternidade for cumulada com alimentos, dever seguir a regra especfica do art. 100,
sendo proposta, portanto, no domiclio do alimentando.
A ao de alimentos deve correr sempre no domiclio do alimentando, portanto, no
domiclio do autor da ao.
Nas aes de reparao de danos por acidente de trnsito o legislador favoreceu a
vtima, que poder optar em propor a ao no foro do local do acidente ou, se preferir, no
seu domiclio (pode-se dizer que a vtima tem foro privilegiado). Entretanto, se a vtima
prope a ao no domicilio do ru, esta no poder alegar incompetncia do juzo, visto
faltar interesse.
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Quando a Fazenda do Estado for parte, no tero foro privilegiado, ou seja, se a


Fazenda Pblica for parte na ao, dever seguir as regras gerais de competncia. Portanto,
se a Fazenda Publica for autora, dever propor a ao no domiclio do ru (nas aes
pessoais) ou no foro onde se localiza o imvel (aes reais). Quando a Fazenda Pblica for
r, a ao deve ser proposta na capital do estado na Vara da Fazenda Pblica.
2.9. Modificao de Competncia
Estas hipteses somente cabero nos casos de competncia relativa. As hipteses de
modificao de competncia so quatro: derrogao, prorrogao, conexo e continncia.
2.9.1. Derrogao de competncia
Ocorre quando as partes contratantes elegem o foro competente para dirimir as
dvidas decorrentes daquele contrato. Portanto, ocorre a derrogao quando h o fenmeno
da eleio de foro.
Contrato paritrio aquele que as partes discutem as clusulas, havendo
policitao; contrato de adeso aquele que inteiramente estabelecido por um dos
contratantes, cabendo outra parte a opo de aceitar ou no.
P.: Se em um contrato de adeso houver a clusula de eleio de foro, esta ser
vlida?
R.: Depende. Se o Juiz perceber que a clusula de eleio de foro prejudica o
aderente, dificultando seu acesso justia, a clusula ser considerada invlida. Entretanto,
se a eleio de foro no prejudicar o aderente, ser considerada vlida.
2.9.2. Prorrogao de competncia
Decorre do fato de que a incompetncia relativa no pode ser reconhecida pelo Juiz
de ofcio, competindo ao ru a alegao de incompetncia sob a forma de exceo. Ocorre,
ento, a prorrogao da competncia quando, havendo incompetncia de juzo, o ru no
propuser a exceo de incompetncia.
2.9.3. Conexo de competncia
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A conexo pressupe a existncia de, no mnimo, duas aes que possuem algo em
comum entre si correndo em locais diferentes. Para serem conexas, as aes devem ter
identidade de pedido ou de causa de pedir (basta um dos elementos em comum, desde que
no haja identidade de partes) O CPC manda que as aes conexas sejam reunidas sob dois
argumentos:

economia processual;

para no haver decises contraditrias.

S se renem dois processos por conexo enquanto no houver sentena em nenhum


deles.
A conexo s deve acontecer se o Juiz, na anlise do caso concreto, verificar que,
continuando as aes separadas, ocasionaria ou no decises conflitantes. Caso o Juiz
verifique que o trmite em separado pode, em tese, ocasionar decises contraditrias,
dever reuni-las por serem elas conexas. Caso as decises no tenham nenhum alcance
comum, devero tramitar em separado.
P.: Caso haja duas aes correndo em juzos de competncia absoluta e houver
risco de decises conflitantes o que deve ser feito?
R.: O CPC expresso, afirmando que deve-se suspender o andamento de uma das
aes para aguardar o julgamento da outra.
O art. 219 do CPC dispe que a preveno gerada pela citao vlida. O art. 106
do CPC dispe que a preveno gerada, no caso de aes conexas, pelo Juiz que deu o
primeiro despacho. H, aqui, um conflito aparente de normas. O art. 106 se refere a Juzes
que tm a mesma competncia territorial (do mesmo foro), enquanto o art. 219 diz respeito
a Juzes de foros diferentes. Portanto, se existirem aes conexas correndo perante Juzes
do mesmo foro, estar prevento o juzo que proferiu o primeiro despacho. Porm, se
existirem aes conexas correndo perante Juzes de foro diferentes, estar prevento o feito
em que ocorreu, em primeiro lugar, a citao vlida.
P.: A conexo pode ser reconhecida pelo Juiz de ofcio
R.: O art. 105 do CPC expresso dispondo que o Juiz, de ofcio ou a requerimento
das partes, poder determinar a reunio de processos que forem conexos. Portanto, o Juiz
poder reconhecer a conexo de ofcio.
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P.: O Juiz pode determinar a reunio de processos conexos a requerimento do MP


funcionando como custos legis
R.: Se o Juiz pode determinar a reunio de processos conexos de ofcio (sem o
requerimento das partes), poder tambm determinar a reunio de processos conexos
requerimento do MP como custos legis.
P.: Qual o momento apropriado para o ru alegar conexo?
R.: A conexo deve ser alegada como preliminar em contestao. Entretanto, se a
conexo for alegada de outra forma (por petio, exceo etc.), ainda assim o Juiz poder
reconhecer a mesma, visto que matria que o Juiz pode conhecer de ofcio.
P.: Pode-se alegar conexo de um processo de conhecimento e um de execuo
R.: Em princpio, na execuo no h sentena de mrito e por este motivo no h
risco de sentenas conflitantes, portanto no ser possvel a conexo. Entretanto, se na ao
de execuo forem opostos embargos, sendo estes um verdadeiro processo de
conhecimento, pode haver a conexo.
2.9.4. Continncia
Para que haja relao de continncia entre duas aes, elas devem ter as mesmas
partes, a mesma causa de pedir e pedidos diferentes; entretanto, o pedido de uma deve
abranger o pedido da outra (ex.: numa Vara corre uma ao para anular uma clusula de um
contrato e na outra Vara corre uma ao para anular o contrato por inteiro).
Quando houver continncia, as aes devem ser reunidas para evitar sentenas
contraditrias. Entretanto, todas as aes que mantm entre si relao de continncia j
mantm uma relao de conexo (mesma causa de pedir). Por este motivo, a relao de
conexo j suficiente para a reunio das aes. continncia aplicam-se todas as regras
da conexo.
MDULO III
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
1. TIPOS DE PROCESSO
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1.1. Classificao dos Processos


De acordo com o provimento que constitui o pedido, classifica a doutrina a ao
correspondente. A natureza jurisdicional do provimento tambm condiciona a
nomenclatura dessa classificao.
Temos os processos de conhecimento, de execuo e cautelar. Alguns autores
ampliam essa classificao tripartida, acrescendo ao mandamental e ao executiva lato
sensu. Temos como exemplo o mandado de segurana ou uma medida de manuteno de
posse. A ao executiva gera uma sentena bastante prxima condenatria, porm, cuja
execuo no necessita de um novo processo. Temos como exemplo a reintegrao de
posse. Portanto, com facilidade vemos hoje que temos uma classificao quntupla das
aes.
1.2. Processo de Conhecimento
O processo de conhecimento denominado tambm declaratria em sentido amplo.
Aqui, o rgo jurisdicional declara qual das partes tm direito pretenso deduzida. As
partes, portanto, formulam pedidos aos rgos da jurisdio, obtendo ou no procedncia.
E caso de procedncia, ser acolhida a pretenso do autor, em caso contrrio, desacolhida.
Os processos de conhecimento se subdividem, de acordo com a natureza do
provimento em:
meramente

declaratrio;

constitutivo;
condenatrio.

Os processos meramente declaratrios, como o prprio nome diz, declaram a


existncia ou no de uma relao jurdica em uma determinada situao de fato (art. 4.,
CPC). Temos como exemplo uma ao declaratria de inexistncia de dbito. No processo
penal so meramente declaratrias, por exemplo, os habeas corpus. As extines de
punibilidade tambm so meramente declaratrias. Os processos meramente declaratrios
podem ser positivos ou negativos, declarando, respectivamente, que existe ou no uma
relao jurdica.
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Os processos constitutivos so aqueles que criam, modificam ou extinguem uma


relao jurdica. Os processos constitutivos necessrios so aqueles em que a modificao,
constituio ou desconstituio da relao jurdica s pode ocorrer por meio jurisdicional.
Ex.: nulidade do casamento. J os processos constitutivos no necessrios so aqueles que
podem ser conseguidos extrajudicialmente. Ex.: nulidade de atos jurdicos.
Os processos condenatrios so aqueles que se encerram com uma sentena
condenatria, apresentando uma sano. A partir da mesma, passa a parte a ter um ttulo
executivo. O processo condenatrio tambm ocorre na esfera criminal e tambm gera um
ttulo executivo.
Os processos mandamentais no se confundem com o processo condenatrio,
porque, aqui, a sentena gera um resultado concreto, no dependendo de uma outra relao
jurdico-processual de carter executivo.
Os processos executivos lato sensu tambm so aqueles cuja sentena gera uma
eficcia direta e prpria, no dependendo, para sua concretizao, de um processo de
execuo autnomo.
1.3. Processo de Execuo
O processo de execuo um instrumento do processo de conhecimento, pois
faz gerar eficcia no mesmo. a hiptese de uma pessoa ser condenada a cumprir uma
determinada obrigao, resistindo, porm, ao provimento jurisdicional. O ru condenado
a pagar uma determinada quantia em dinheiro. Diante de sua recusa voluntria, criou-se o
processo de execuo para compelir a parte a efetuar esse pagamento. So atos de fora
que garantem o cumprimento da obrigao.
Isso porque o exeqente possui um ttulo para dar incio ao processo de
execuo. O resultado o provimento satisfativo do direito do credor. Enquanto o processo
de conhecimento vai do fato ao direito, o processo de execuo vai do direito ao fato.
O objeto do processo de execuo, como j dissemos, gerar eficcia no processo
de conhecimento e em outros processos executivos, judiciais ou extrajudiciais. Aqui, o Juiz
no vai dizer o direito, mas sim satisfazer a parte detentora do ttulo. O processo de
conhecimento totalmente independente do processo de execuo.
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J a execuo penal, muito embora se instaure de ofcio pelo prprio Juiz, tambm
apresenta funo jurisdicional. Gera incidentes que tm carter jurisdicional, muito embora
a aplicao administrativa. Inicia-se por meio da sentena condenatria que gera um
ttulo executivo. A execuo penal tem as seguintes peculiaridades:
O

processo se inicia de ofcio, como j dissemos, independentemente de

provocao por parte do MP. Portanto o processo tem iniciativa se ao.


A execuo
No

penal sempre forada, j que o ru no se submete voluntariamente.

h citao para o processo de execuo. Esto, porm, garantidos o

contraditrio e o devido processo legal, entre outros princpios e garantias


constitucionais.
1.4. Processo Cautelar
um instrumento para gerar eficcia tanto no processo de conhecimento quanto no
processo de execuo. Isso porque o processo de conhecimento e o processo de execuo
so, muitas vezes, morosos para resguarda a ampla defesa e o contraditrio. Porm, toda
vez que houver risco de gerar ineficcia em qualquer dos dois processos, pode a parte,
demonstrando periculum im mora e fumus boni iuris (plausibilidade), requerer uma medida
de natureza cautelar a fim de evitar a frustrao dos efeitos concretos dos outros processos
2. AO E ELEMENTOS IDENTIFICADORES
A palavra ao uma palavra equvoca, ou seja, possui mais de um significado.
Passaremos a analis-los.
2.1. Ao em Sentido Amplo ou em Nvel Constitucional
Significa o direito que qualquer pessoa tem de obter uma resposta do Poder
Judicirio, seja ela qual for. um direito incondicionado, tendo em vista que no h
necessidade de preenchimento das condies da ao para obter qualquer resposta do
judicirio.
2.2. Ao em Sentido Estrito ou em Nvel Processual
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Vrias teorias surgiram para explicar o significado de ao em sentido estrito,


entretanto apenas trs delas so importantes para serem estudadas.
2.2.1. Teoria concretista da ao
O direito de ao ser exercido somente se o pedido for julgado procedente pelo
Juiz. Essa teoria no foi acolhida no Brasil.
2.2.2. Teoria abstratista da ao
O direito de ao ser exercido sempre que houver resposta do judicirio, seja ela
qual for. Essa teoria no foi acolhida no Brasil, tendo em vista que o seu acolhimento faria
com que desaparecesse qualquer diferena entre a ao em sentido estrito e a ao em
sentido amplo.
2.2.3. Teoria ecltica da ao (Liebman)
Teoria adotada pelo sistema jurdico brasileiro. Haver ao sempre que houver uma
resposta de mrito proferida pelo Juiz, ou seja, sempre que o pedido for julgado procedente
ou improcedente, o direito da ao em sentido estrito ser exercido.
Se o Juiz proferir resposta de indeferimento da petio inicial, o direito de ao em
sentido estrito no ser exercido, visto no ser uma sentena de mrito.
A ao em sentido estrito condicionada, ou seja, h necessidade de que se
preencham as condies da ao para que seja exercido o direito de ao. Assim, quando a
ao julgada extinta por indeferimento da Inicial, diz-se que o autor carecedor de ao.
No possvel haver ao sem processo. perfeitamente possvel, no entanto, haver
processo sem ao quando o Juiz no proferir uma sentena de mrito.
No processo de conhecimento, o que o autor postula no , ainda, a satisfao de seu
direito, visto que essa satisfao ser dada no processo de execuo. O que se pede no
processo de conhecimento que o Juiz diga que o postulante tem razo.
No processo de execuo, o que se pede que o Juiz tome medidas para a satisfao
do direito, do crdito. A resposta do processo de execuo no uma sentena, a tomada
de providncias para a satisfao do crdito.
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Ento, quando Liebman fala em resposta de mrito, engloba tanto a resposta do


processo de conhecimento quanto a resposta do processo de execuo, tendo em vista que,
se falasse em sentena de mrito, no englobaria a resposta do processo de execuo.
3. CONDIES DA AO
A ao somente existir se houver o preenchimento das trs condies abaixo. Essas
condies da ao so de ordem pblica, podendo ser conhecidas de ofcio pelo Juiz.
3.1. Legitimidade Ad Causam
S poder propor uma ao quem for parte legtima. Esta condio derivada do
art. 6. do Cdigo de Processo Civil, que dispe que ningum poder ir a juzo para
defender direito alheio, salvo quando autorizado por lei. Somente quem alega ser titular de
um direito poder ir a juzo defend-lo.
Espcies de legitimao:
Legitimao ordinria: a legitimao normal, ou seja, quando a pessoa vai a juzo

defender direito prprio.


Legitimao extraordinria ou substituio processual: a legitimao de

anormalidade, ou seja, quando a lei autoriza que a pessoa v a juzo defender direito
alheio. Aqueles que so titulares do direito material so chamados de substitudos, e
os titulares da ao so chamados substitutos. Essa legitimao pode ocorrer nas
seguintes situaes:

casamento por regime dotal: o titular do direito sobre os bens que constituem o
dote a mulher, no entanto, o direito de entrar em juzo para salvaguardar os
bens do marido. Existe ento um titular do direito material que no pode ser
parte em juzo e uma parte que no titular do direito material;

um condomnio no qual cada um dos condminos possui uma parte ideal e


apenas um deles entra em juzo para propor ao reivindicatria. O art. 623 do
Cdigo Civil dispe expressamente que, havendo um condomnio, cada qual dos
condminos poder, sozinho, reivindicar a coisa. A sentena proferida, no
entanto, ainda que apenas um dos condminos ajuze a ao, ir atingir os

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demais.
O Cdigo de Processo Civil dispe que possvel vender a coisa mesmo litigiosa. A
alienao da coisa litigiosa, entretanto, no altera a legitimidade das partes, ou seja, a ao
continuar correndo entre as partes originrias. A sentena proferida entre as partes
originrias estende seus efeitos ao adquirente da coisa (art. 42, 3., do CPC). Ento, a
partir do momento em que a coisa for vendida e o direito passar para terceiro, a parte
originria estar defendendo direito alheio, ficando o adquirente como substitudo
processual, podendo ingressar no processo como assistente litisconsorcial.
3.2. Possibilidade Jurdica do Pedido
O pedido dever estar em conformidade com o ordenamento jurdico. Um exemplo
de impossibilidade jurdica do pedido a ao de usucapio de bens pblicos. Quem
ingressar com essa ao ter sua inicial indeferida pela impossibilidade jurdica do pedido.
Outro exemplo a cobrana de dvida de jogo proibido, tendo em vista a causa de pedir ser
juridicamente impossvel. Portanto, alm de ser necessrio que o pedido seja juridicamente
possvel, dever incluir a possibilidade jurdica da causa de pedir. Se qualquer deles for
impossvel, a inicial ser indeferida.
Quando a lei for omissa sobre um assunto, pode-se praticar o ato que a lei no
probe, no entanto deve-se observar a moral e os bons costumes (ex.: a prostituio no
proibida em lei, no entanto, embora no haja ofensa direta lei, h ofensa moral e aos
bons costumes; ento qualquer dvida oriunda da prtica da prostituio ter o pedido
juridicamente impossvel).
3.3. Interesse de Agir
H um binmio que integra o interesse de agir: necessidade e adequao, ou seja, s
haver o interesse de agir quando houver a necessidade de ingressar com uma ao para
conseguir o que se deseja e quando houver adequao da ao (ao prpria para o
pedido).
A primeira oportunidade que o ru tem para alegar a carncia de ao na
contestao. Por ser matria de ordem pblica, no entanto, no preclue, podendo ser
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argida a qualquer momento. Se o ru, entretanto, alegar carncia de ao aps a


contestao, dever arcar com as custas e honorrios desde a contestao.
Caso o Juiz, no saneador, afaste a carncia sem que ningum recorra da deciso, ele
poder, em qualquer fase do processo, reconsiderar sua deciso e acolher a carncia, tendo
em vista ser matria de ordem pblica. Quanto s custas e honorrios, nesse caso, o Juiz s
arcar com as despesas se houver comprovado dolo de sua parte.
No caso de haver uma apelao por parte do ru em um processo no qual no foi
discutida a carncia de ao, o Tribunal poder conhecer de ofcio, ainda que no tenha
sido matria de apelao. O Tribunal ir reapreciar no s o objeto do recurso (efeito
devolutivo), mas tambm aquelas matrias de ordem pblica, ainda que no tenham sido
suscitadas (efeito translativo).
No reexame necessrio, a Fazenda Pblica no poder ser prejudicada, no podendo
ser agravado o valor da condenao (Smula n. 45 do STJ). O reexame necessrio, no
entanto, tambm tem efeito translativo, ou seja, o Tribunal poder conhecer a carncia de
ao.

4. ELEMENTOS DA AO
4.1. Partes
So o autor e o ru (aquele que pede e aquele a quem se pede). O MP pode ser parte
em uma ao, dependendo da qualidade em que ele atua (ex.: na ao civil pblica).
Normalmente, o MP figura como autor do processo, entretanto possvel figurar
como ru em uma ao (ex.: MP prope ao contra uma determinada pessoa. A execuo
excessiva. O executado prope embargos de devedor contra o MP. Nesse caso, figura
como ru dos embargos).
perfeitamente possvel que o plo passivo da ao seja ocupado por rus incertos
e indeterminados (ex.: ao possessria contra invasores de uma fazenda e que no so
conhecidos do autor). Nesses casos, a citao dever ser feita por edital.
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O TJSP tem entendido que nascituro pode ser autor de ao.


Poder, ainda, no campo da jurisdio voluntria, existir uma ao sem ru (ex.: em
uma ao de separao consensual, as duas partes so autores, inexistindo o ru).
Um exemplo de ao sem ru que no seja do campo da jurisdio voluntria a
ao de investigao de paternidade contra suposto pai que j tenha falecido sem deixar
herdeiros ou bens. Nesse caso, ningum figura no plo passivo da ao. Alguns
constitucionalistas defendem que as aes declaratrias de constitucionalidade tambm so
exemplos de ao sem ru.
Pode haver ao sem autor, como os inventrios abertos de ofcio (sem que ningum
requeira). Sendo o Juiz quem fez a abertura do inventrio sem requerimento de qualquer
interessado, no se pode dizer que o prprio Juiz o autor da ao.
4.2. Causa de Pedir
constituda pelos fatos e pelos fundamentos jurdicos do pedido. Quem procura o
judicirio, est sempre querendo formular um pedido. Assim, devem-se expor os fatos que
geraram o pedido e as conseqncias jurdicas que podem ser extradas desses fatos.
A doutrina costuma dizer que existe a causa de pedir prxima e a causa de pedir
remota. Metade da doutrina entende que os fatos so a causa de pedir prxima e os
fundamentos a causa de pedir remota. Outra metade da doutrina, entretanto, entende
exatamente o contrrio. A doutrina absolutamente dividida em relao a essa
nomenclatura.
Sempre houve muita controvrsia a respeito da causa de pedir nas aes que tenham
por objeto os direitos reais. A ao reivindicatria o exemplo mais comum de uma ao
real. Surgiram duas posies na doutrina a respeito da causa de pedir nesta ao:
Teoria

da Individuao: presume-se, na ao reivindicatria, que o autor

proprietrio daquilo que est reivindicando, ou seja, basta alegar a relao


jurdica que se tem com a coisa.
Teoria

da Substanciao: sustenta que no basta dizer que proprietrio, deve-se

demonstrar na petio inicial a origem dessa propriedade, ou seja, deve-se alegar


a relao jurdica que se tem com a coisa e a origem dessa relao jurdica. Essa
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teoria foi acolhida no Brasil.


4.3. Pedido
aquilo que o autor quer obter do Poder Judicirio. A doutrina costuma distinguir
pedido mediato e pedido imediato. O primeiro o bem da vida que se quer obter (ex.: em
uma ao de cobrana, o pedido mediato o dinheiro que se quer receber), ao passo que o
segundo o provimento jurisdicional que se espera (ex.: em uma ao de cobrana, o
pedido imediato a condenao do requerido).
Alm dessa distino, existem alguns pedidos que no tm necessidade de estar
expressos na petio inicial para que o Juiz os conceda. So chamados de pedidos
implcitos e so eles:
correo
juros

monetria;

legais (6% ao ano);

verbas

de sucumbncia (custas, despesas e honorrios);

prestaes

que forem se vencendo medida que a ao prossegue.

4.4. Alterao do Pedido e da Causa de Pedir


Devem-se observar trs fases do processo:
antes

da citao do ru: a alterao livre, tendo em vista no haver a relao

jurdica completa;
entre

a citao e o despacho saneador: poder haver a alterao se houver

anuncia do ru;
aps

o despacho saneador: no permitida a alterao.

Se o ru for citado, mas no se manifestar no processo, sendo declarado revel, o


autor poder alterar o pedido e a causa de pedir sem a anuncia do ru. Se isso ocorrer,
entretanto, o ru dever ser novamente citado, reabrindo-se o prazo para contestar aquilo
que foi objeto da alterao.
5. EXCEO OU DEFESA
A palavra exceo tem trs significados:
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em

sentido amplo: toda e qualquer defesa que possa ser apresentada pelo ru no

processo civil;
em

sentido estrito: o inverso do que os processualistas chamam de objeo no

processo civil. Tanto a exceo em sentido estrito quanto a objeo so espcies


de defesa. A diferena que a exceo em sentido estrito aquela defesa que o
Juiz jamais poder conhecer de ofcio, j a objeo aquela defesa que o Juiz
deve conhecer de ofcio;
procedimental:

so aquelas trs defesas que no devem ser englobadas na

contestao, havendo necessidade de existir pea autuada em apartado. So elas:


suspeio;
incompetncia relativa;
impedimento.
A incompetncia relativa uma exceo ritual. Alm de ser uma exceo
procedimental, tambm poder ser uma exceo em sentido estrito. Ento, se no for
alegada pelo ru, o Juiz no poder conhecer de ofcio. Preclue tanto para o ru quanto
para o Juiz, caso no seja oposta no prazo.
O impedimento, embora seja alegado por exceo procedimental, tem natureza de
verdadeira objeo, ento, se no for alegado no prazo, poder ser alegado a qualquer
tempo pelas partes ou ser reconhecido de ofcio pelo Juiz.
Se a parte, tomando conhecimento da suspeio do Juiz, perde o prazo para opor
exceo de suspeio, no poder mais alegar a suspeio, ou seja, a matria preclue para
as partes. O Juiz, entretanto, poder conhecer a suspeio de ofcio a qualquer tempo, no
precluindo para ele. A suspeio tem natureza hbrida, ou seja, para a parte tem natureza de
exceo e para o Juiz tem natureza de objeo.
6. PROCESSO E PROCEDIMENTO
Processo uma seqncia de atos coordenados que vo se sucedendo no tempo e
que tm por finalidade a prestao jurisdicional. Muitos desses atos devem ser trazidos
para o papel e juntados aos autos do processo. A forma pela qual esses atos so encadeados
e iro se realizar o procedimento, que pode ser sumrio, ordinrio ou especial.
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A finalidade do processo permitir que a parte consiga a prestao jurisdicional que


deseja (conhecimento, execuo, cautelar etc.).
O processo tem alguns requisitos que devem ser observados para que exista e seja
vlido. Esses requisitos de existncia e de validade so chamados de pressupostos
processuais.
6.1. Pressupostos Processuais de Existncia
6.1.1. Petio inicial
Para que exista o processo, necessrio que haja uma petio inicial. Em algumas
situaes, entretanto, ele pode existir sem esta (ex.: inventrio, se ningum requerer a
abertura, o Juiz pode faz-lo de ofcio, existindo, ento, um processo sem petio inicial).
6.1.2. Jurisdio
Para que exista o processo, necessrio que haja jurisdio.
6.1.3. Citao do ru
A citao pressuposto processual de existncia em relao ao ru, visto que,
tecnicamente, em relao ao autor e ao Juiz, o processo j existe. A falta de citao s
permite ao ru alegar a inexistncia do processo. Se o processo segue sem a citao do ru
e acaba por ser proferida uma sentena, essa sentena inexistente.
No caso de processo inexistente por falta de citao do ru, a ao que dever ser
proposta a ao declaratria de inexistncia, que ser imprescritvel (querela nullitatis
insanabilis). Ela dever ser proposta no juzo onde correu o processo cuja sentena
inexistente.
Ser requerida a nulidade do processo pela ao rescisria, e a nulidade convalesce
quando passar o prazo para a ao rescisria (prazo de 2 anos). A ao rescisria ajuizada
em 2. Instncia.
6.1.4. Capacidade postulatria
Os atos praticados por advogado sem procurao sero inexistentes.
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6.2. Pressupostos Processuais de Validade


6.2.1. Petio inicial apta
Para a validade do processo, necessrio que a petio inicial no seja inepta.
6.2.2. Juiz competente e imparcial
Para que o processo seja vlido, deve haver competncia e imparcialidade do Juiz.
Existem dois graus de incompetncia: absoluta e relativa. A invalidade do processo s
existe quando h incompetncia absoluta. Da mesma forma, h dois graus de
imparcialidade: suspeio e impedimento. Somente o impedimento poder invalidar o
processo.
6.2.3. Capacidade de ser parte e capacidade processual
Para o processo ter validade, as duas partes devem possuir capacidade de ser parte e
capacidade processual. Alguns doutrinadores chamam a capacidade processual de
capacidade de estar em juzo.
A capacidade de ser parte a possibilidade de ser autor ou ru em um processo.
Todas as pessoas, sem exceo, possuem capacidade de ser parte, ou seja, todo aquele que
tem capacidade de direito no Direito Civil tem capacidade de ser parte. O CPC, entretanto,
atribui a capacidade de ser parte a todas as pessoas e tambm a alguns entes
despersonalizados (ex.: esplio, massa falida, condomnio, sociedade, herana jacente etc.),
ento nem sempre quem tem capacidade de ser parte ter capacidade de direito.
A capacidade processual a possibilidade de vir a juzo sem precisar ser
representado ou assistido. H uma certa correlao entre a capacidade processual e a
capacidade de fato do Direito Civil, visto que as pessoas que tm capacidade processual
sero maiores e capazes. Ento, normalmente, quem possui capacidade processual possui
capacidade de fato. Deve-se observar, entretanto, que na Lei n. 9.099/95 os maiores de 18
anos possuem capacidade processual, fugindo regra do processo civil. Ento, poder
haver pessoa que tenha capacidade processual e no tenha capacidade de fato.
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6.2.4. Litispendncia, coisa julgada e perempo


da inexistncia deles que haver a validade do processo. Por esse motivo, so
chamados de pressupostos negativos.
Litispendncia:

processo idntico (mesmas partes, mesmo objeto e mesma causa de

pedir) em andamento.
Coisa

julgada: processo idntico com trnsito em julgado.

Perempo:

espcie de pena que se aplica parte que por trs vezes deu ensejo

extino do processo por no dar andamento a ele.


7. RELAO JURDICA PROCESSUAL
Trata-se de uma relao de Direito Pblico. Tem sujeitos, objeto e requisitos
diferentes da relao material controvertida.
uma relao dinmica (progressiva) porque se desenrola no tempo, e complexa
porque envolve uma srie de posies jurdicas.
A relao jurdica processual est sujeita a certos pressupostos de existncia e de
validade que so os chamados pressupostos processuais que so requisitos de instaurao e
desenvolvimento vlido e regular do processo.
MDULO IV
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
1. ATOS PROCESSUAIS
1.1. Atos e Fatos Processuais
Sob a tica estrutural, o processo, como o prprio nome diz, uma estrutura
dinmica, sendo um conjunto seqencial de atos, que visam a soluo da lide por meio da
tutela jurisdicional. Os atos, portanto, so ordenados, havendo uma seqncia lgica e
cronolgica.
Isso faz com que o processo seja complexo, resultando o mesmo da combinao do
procedimento com a relao processual. A prpria relao processual, por ser progressiva,
goza de complexidade, j que os eventos geram modificao, constituio e extino de
situaes jurdico-processuais, fazendo surgir fatos processuais.
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Portanto, os fatos processuais so quaisquer acontecimentos que repercutam no


acontecimento jurdico do processo. Alguns fatos jurdicos processuais tm por origem a
vontade, tornando-se atos processuais. Toda manifestao de vontade de quaisquer sujeitos
do processo, que repercuta na relao jurdico-processual, um ato processual. Todos os
demais so meros fatos processuais. Dentre os atos processuais temos, como j dissemos,
manifestao de quaisquer sujeitos processuais e no apenas das partes. Temos como
exemplo a sentena proferida pelo Juiz que, por ser um ato de vontade, um ato
processual.
1.2. Classificao dos Atos Processuais
Podemos dividir os atos processuais quanto aos sujeitos que o praticam:
Atos das partes (inclui terceiros intervenientes) art. 158 a 161, CPC.
Do Juiz art. 162 a 165, CPC
Atos dos agentes da jurisdio
Do Escrivo (auxiliares do Juiz) art.166
a 171, CPC

1.3. Princpio da Instrumentalidade das Formas


Forma o conjunto de solenidades necessrias e indispensveis para a validade e
eficcia dos atos processuais. tudo aquilo que deve estar contido no ato para que este
surta os efeitos desejados. Portanto, o ato no tem uma finalidade em si mesmo, pois
estabelece-se um lugar, um tempo e um modo para gerar a eficcia desejada. um absurdo
pensarmos em culto forma do ato. A forma tem no seu binmio previsibilidade de
segurana as garantias necessrias para a concesso da tutela jurisdicional.
Assim, o princpio da instrumentalidade das formas estabelece uma situao
intermediria entre formalismo e o rigor, para que a efetiva tutela jurisdicional seja
outorgada. O sistema busca muito mais o contedo do que a forma nela mesma. Caso o
objetivo do ato seja alcanado, sem prejuzo para as partes ou ao processo, a forma, nela
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mesma, passa a ter um carter secundrio.


O sistema jurdico no transige com alguns formalismos, dentre os quais o uso do
idioma nacional (art. 156, CPC).
1.4. Publicidade
A publicidade dos atos processuais garante a sua transparncia e lisura, at porque o
sistema constitucional no admite julgamento sigiloso (art. 93, IX, da CF).
O princpio da publicidade goza de equilbrio, de forma que os atos processuais
tambm no devem ser divulgados sem qualquer cuidado. Isso faz com que alguns atos
gozem da mxima publicidade, como as hastas pblicas, em que se expedem editais, e
outros gozam de pouqussima publicidade, como os atos que correm em segredo de
justia. So hipteses em que a intimidade das partes deve ser resguardada, por se tratar
de questes personalssimas que pouco importam a terceiros. O rol do art. 155 do CPC
taxativo.
1.5. Atos Processuais do Juiz
Tais atos tm especial relevncia, pois o Juiz o condutor do processo, sendo aquele
que outorga a tutela jurisdicional. O Juiz preside a coleta de provas, determina a marcha e
ordenao procedimental.
De acordo com o art. 162 do CPC, temos os seguintes atos de provimento:
Sentena

(Acrdo): o ato pelo qual o Juiz pe termo ao processo, decidindo ou

no o mrito da causa. Aqui ocorre a efetivao da tutela jurisdicional. As


sentenas so: processuais ou terminativas, isto , aquelas que no enfrentam o
mrito (art. 267, CPC), ou de mrito (definitivas), isto , as que julgam o mrito
(art. 269, do CPC).
Deciso

interlocutria: ato pelo qual o Juiz resolve questes incidentes. So

dvidas que surgem no desenvolvimento do processo e que so dirimidas pelo


Juiz, mas que tem contedo decisrio no previsto nas hipteses dos arts. 267 e
269 do CPC. Por ter contedo decisrio que cabe recurso de agravo de
instrumento ou agravo retido de tais decises. Podem ocorrer em qualquer fase do
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procedimento, quer na fase instrutria ou mesmo na fase recursal.


Despacho:

todos os demais atos praticados pelo Juiz. Tais atos no envolvem o

direito que se discute, nem o interesse das partes. Visam o regular andamento do
processo. A diferena entre despacho e deciso interlocutria est na carga lesiva
ao interesse da parte. Caso esta exista, uma deciso interlocutria.
Atos

ordinatrios: so todos os atos praticados pelos servidores, passveis de

reviso judicial que se do por delegao, visto que a responsabilidade sempre


do Juiz. Ex.: entrega de autos s partes ou peritos. Esses atos praticados pelos
serventurios da justia so chamados tambm de atos de documentao. So as
hipteses de abertura de concluso ou vista s partes, ou certido de incidentes.
Tal relao no exaustiva, pois o Juiz ainda realiza audincias, inspees judiciais,
presta informaes em agravos de instrumentos ou mandados de segurana, etc.
Ademais, o Juiz ainda pratica atos materiais, que so aqueles que no tm qualquer
carter de resoluo ou determinao. Como falamos acima, podem ser instrutrios, como
a realizao de inspees, ou atos de documentao, como rubricar folhas dos autos. Tais
atos de documentao no integram o artigo 162 do CPC.

1.6. Atos do Escrivo


O CPC, com a expresso escrivo, quis designar todos os serventurios que esto
sob sua fiscalizao. So atos burocrticos dispostos no art. 166 , I, do CPC, e que o
escrivo deve seguir para o bom desenvolvimento procedimental.
Alm desses atos temos:
Atos

de documentao: como falamos acima, os serventurios e o escrivo

praticam uma srie de atos materiais necessrios ao bom desenvolvimento do


processo. Ex.: digitao de declaraes verbais das partes em alegaes finais.
Atos

de comunicao: so todas as ordens do Juiz que precisam ser comunicadas s

partes, seus representantes ou outros serventurios da justia. Temos como


exemplo a expedio de um mandado.
Atos

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de logstica: so atos que assessoram o Juiz, como o depsito de valores e

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materiais e outras certides que o escrivo ape com f pblica.


1.7. Atos das Partes
Conforme dispe o art. 158 do CPC, a expresso partes no engloba apenas o
autor e o ru, abarcando, ainda, todos os terceiros intervenientes dos arts. 56 a 80 do CPC,
alm do MP, com exceo da hiptese em que atua como fiscal da lei. Temos os seguintes
atos:
Postulatrios:

so aqueles em que a parte pleiteia um provimento jurisdicional.

Ex.: contestao.
Dispositivos:

so aqueles em que a parte abdica, em prejuzo prprio,

de

prerrogativa jurdica ou da tutela jurisdicional. Ex.: desistncia do recurso.


Instrutrios:

so atos que do suporte alegao da parte e que buscam o

convencimento do Juiz. Ex.: juntada de documentos.


Reais:

so as condutas materiais das partes no processo. Ex.: depoimento prestado

pela parte.

2. PRAZOS PROCESSUAIS
2.1. Introduo
Como j dissemos, o processo, por ser dinmico, lgico e contnuo, ocorre pela
pratica de atos processuais que esto ligados entre si e so sucessivos, chegando ao final
com a prolao da sentena de mrito.
Por certo, a prtica dos atos processuais est presa a limites temporais, para que o
processo no perdure indefinidamente.
Dessa maneira, todos os atos processuais tem prazo limite, dentro do qual deve
obrigatoriamente ocorrer, sob pena de sujeio conseqncias processuais. Por isso, os
prazos esto sujeitos contagem a partir de um termo inicial at o seu termo derradeiro.
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2.2. Contagem dos Prazos


Normalmente, os prazos so contados em dias, porm podem ser contados em
meses, anos ou at em horas. Portanto, no h uma nica unidade de tempo certa para
contagem dos prazos. Nos debates orais, por exemplo, so contados em minutos (art. 454,
CPC).
2.3. Prazos Legais e Judiciais
Prazos

legais: so os definidos em lei, no tendo disponibilidade, em princpio,

nem o Juiz e nem as partes.


Prazos

judiciais: so os fixados a critrio do Juiz.

2.4. Prazos Dilatrios e Prazos Peremptrios


Prazos

dilatrios: so aqueles que podem ser alterados pela vontade das partes ou

pelo Juiz. Temos, por exemplo, a hiptese em que a lei autoriza o incremento do
prazo para apresentao das alegaes finais verbais.
Prazos

peremptrios: so aqueles inalterveis pela vontade das partes ou por

determinao judicial. o prazo para apresentar resposta ou recurso.


2.5. Prazos Prprios e Imprprios
Prazos

prprios: so os que dizem respeito s praticas de atos processuais das

partes. A sua desobedincia acarreta sano. Ex.: sem contestao, pode ocorrer
revelia.
Prazos

imprprios: so os prazos do Juiz, do escrivo e dos seus serventurios. O

descumprimento no gera nus ou sano.


2.6. Contagem dos Prazos
O art. 184 do CPC apresenta regra geral, segundo a qual devemos excluir o dia do
incio e incluir o dia do vencimento do prazo. Conforme o art. 184, 2., do CPC, a
contagem s comea correr no primeiro dia til aps a intimao.
O ato processual que determina o incio da contagem do prazo a intimao, exceto
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na formao da relao jurdica, em que o prazo comea a partir da citao para ser
exercida a defesa. Muitas das intimaes ocorrem na pessoa do advogado, que tem
capacidade postulatria. H casos, porm, em que a intimao ocorre em relao prpria
parte.
Ainda sob a regra geral, os prazos no se interrompem, podendo, excepcionalmente,
se suspenderem. Isso significa que o prazo paralisado continua a correr. Caso ocorresse
interrupo, comearia novo cmputo do incio
3. PRECLUSO
3.1. Introduo
Precluso o fenmeno processual, segundo o qual os atos procedimentais, de
maneira ordenada, ocorrem de forma seqencial, respeitando aos prazos preestabelecidos,
sendo que uma vez no realizados, perdem-se e no podero ser repostos.
Temos, portanto, perda de um direito subjetivo processual, pelo seu no uso no
prazo e no tempo devidos. Isso ocorre pela inao da parte litigante, que deixou de praticar
certo ato dentro do prazo legal e judicial, impedindo que o processo se inicie ou prossiga.
A precluso tambm pode ocorrer quando a parte pratica ato processual
incompatvel com o ato que deveria praticar.
3.2. Espcies de Precluso
Temos 3 espcies de precluso:
Precluso

temporal: a precluso impeditiva decorrente da perda de uma

faculdade processual em virtude do seu no exerccio no prazo fixado por lei.


Ex.: no interposio de recurso. Aqui temos o descumprimento puro e simples
de um prazo legal.
Precluso

lgica: a incompatibilidade de um ato processual com outro j

praticado. Aqui no temos o problema do fator tempo,mas sim uma questo de


lgica no ordenamento dos atos processuais.
Precluso

consumativa: aquela em que a faculdade processual j foi exercida

validamente, tendo carter de fato extintivo. Pelo fato do ato j ter sido praticado,
no poder ser praticado novamente. A parte que j apelou no poder apelar uma
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segunda vez.
A precluso temporal lgica ou consumativa so nus processuais das partes. Para o
Juiz tambm pode ocorrer consumao, que chamada tambm de consumao pro
judicatus. Para o Juiz no existe precluso temporal, j que no gera conseqncias para o
Juiz o suprimento de prazos.
4. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
4.1. Noes Gerais
O processo tem alguns requisitos que devem ser observados, sendo que algum deles
so necessrios para que o processo exista e outros requisitos so necessrios para que o
processo seja vlido. Esses requisitos de existncia e de validade so chamados de
pressupostos processuais, que so divididos em:
a) Pressupostos processuais de existncia:
ao;
rgo

jurisdicional;

partes.

b) Pressupostos de validade subdividem-se em:


Objetivos:

positivos (intrnsecos)
petio inicial apta;
citao vlida.

negativos (extrnsecos)
coisa julgada;
litispendncia;
perempo.

Subjetivos:

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Juiz;

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MP;

Partes.

4.2. Pressupostos Processuais de Existncia


4.2.1. Ao
Direito abstrato e individual de provocar o judicirio.
4.2.2. rgo jurisdicional
Para que exista o processo, necessrio que haja jurisdio.
4.2.3. Partes
Aquele que pede em face daquele para quem se faz o pedido.
4.3. Pressupostos Processuais de Validade
4.3.1. Pressupostos objetivos
a) Positivos (intrnsecos)
So aqueles atos processuais que necessariamente devero existir sob pena de
nulidade do processo:
petio

inicial apta;

citao

vlida.

b) Negativos (extrnsecos)
A inexistncia deles proporcionar a validade do processo. Por esse motivo, so
chamados de pressupostos negativos.
Coisa

julgada: quando h demandas idnticas (causa de pedir, pedido e partes) e

uma delas j foi julgada.


Litispendncia:

quando h aes idnticas, mas sem o julgamento definitivo.

Perempo.

4.3.2. Pressupostos subjetivos


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Juiz

competente e imparcial: para que o processo seja vlido, deve haver

competncia e imparcialidade do Juiz. Existem dois graus de incompetncia:


absoluta e relativa. A invalidade do processo s existe quando h incompetncia
absoluta. Da mesma forma, tem dois graus de imparcialidade: suspeio e
impedimento. Somente o impedimento poder invalidar o processo.
MP.
Partes:

capacidade para estar em juzo;


capacidade para ser parte: somente pessoas podem ser parte;
capacidade postulatria.
5. MINISTRIO PBLICO
5.1 Introduo
O art. 127 da CF apresenta as funes institucionais do parquet, ressaltando que lhe
incumbe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses individuais e
indisponveis.
O 1. do art. 127 da CF estabelece os seguintes princpios:
princpio

da unidade;

princpio

da indivisibilidade;

princpio

da independncia funcional.

Portanto, o MP no est subordinado ao Poder Judicirio, nem tem qualquer


dependncia com o mesmo.
O MP resguarda os valores fundamentais do Estado, quer seja na persecuo penal,
visando a represso delitiva, quer na esfera civil, na defesa de valores fundamentais, como
meio ambiente, valores histricos e paisagsticos, ou ainda na defesa de consumidores,
trabalhadores acidentados, registros pblicos, fundaes ou o prprio direito de famlia.
Passou, portanto, o MP a defender bens e interesses difusos ou coletivos, para
valorizar a dignidade da pessoa.
Como dissemos acima, o MP uma instituio autnoma e no integra o Poder
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Judicirio, embora desenvolva suas funes essenciais, basicamente no processo e perante


rgos da jurisdio.
5.2. Princpios
5.2.1. Princpio da unidade
Todos os membros do MP fazem parte de uma s corporao, cabendo substituio,
pois pouco importa o membro que venha oficiar num determinado processo.
5.2.2. Princpio da independncia funcional
Cada um dos MPs obra por sua prpria conscincia jurdica, sem qualquer
ingerncia do Poder Executivo, nem ingerncia dos seus prprios rgos superiores.
5.3. O MP como Parte
O art. 81 do CPC apresenta as hipteses em que o MP atua como parte no processo,
estabelecendo que o mesmo assim agir nas hipteses em que houver expressa
determinao legal. Dessa forma, o

MP s parte de acordo com o princpio da

legalidade, sendo que em casos no previstos em lei o MP no pode atuar como parte.
5.4. O MP como Fiscal da Lei
O MP ter papel fiscalizatrio, de acordo com o art. 82 do CPC, nas seguintes
hipteses:
nas

causas em que h interesses de incapazes;

em

todas as causas que digam respeito ao estado da pessoa;

nas

causas em que existem litgios coletivos, pela posse de terra rural, e em todas

as causas de interesse pblico.


6. DAS PARTES E SEUS PROCURADORES
Com relao s pessoas, o CPC dispe que os incapazes devem ser, em juzo,
representados ou assistidos.
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O CC dispe que a procurao outorgada por menor relativamente incapaz, assistido


por seu representante legal, deve ser por instrumento pblico. Entretanto, o art. 38 do CPC
dispe que a procurao para o foro em geral pode ser conferida por instrumento pblico
ou particular, no havendo nenhuma ressalva.
Ento, o CPC cuida das procuraes ad judicia e o CC continua cuidando das
procuraes em geral. Portanto, o menor relativamente incapaz, assistido por seu
representante legal, que outorgar procurao, se esta for ad judicia, poder ser por
instrumento particular.
Se o incapaz menor rfo (ou com pais destitudos do ptrio poder), ser
representado por um tutor. No caso de loucos e surdos-mudos, estes sero representados
por um curador e os prdigos sero assistidos por um curador. O tutor quem ir
representar o menor at ele completar a maioridade.
6.1. Curador
Ser nomeado um curador especial quando:
incapaz

no tem representante;

incapaz

tem representante, mas a ao que ele mover conflitante com o interesse

de seu representante (ex.: o pai quer vender para um dos seus filhos, mas possui
um filho menor; no poder represent-lo tendo em vista ter interesse);
sempre

que o ru estiver preso (em regime fechado ou semi-aberto), para que ele

possa exercer plenamente seu direito de defesa. Entretanto, s ser nomeado


curador especial se o ru for citado e no possuir defensor;
se

o ru revel for citado por edital ou com hora certa e no comparecer em juzo,

visto que tem direito do contraditrio e da ampla defesa.


Essas hipteses esto previstas no CPC, entretanto a Lei n. 8.842/94 (Estatuto do
Idoso) previu mais uma hiptese para o idoso que tenha 60 anos completos, se este, em
razo da idade, no possuir condies de discernir e acompanhar o processo. Se o idoso j
estiver bem representado, no haver necessidade de nomeao de curador especial.
O curador especial dever apresentar contestao, trazendo elementos ou
apresentando negativa geral. Poder argir suspeio, impedimento e incompetncia. No
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poder ajuizar aes, portanto, no pode reconvir nem ajuizar aes declaratrias
incidentais. A exceo no processo de execuo, tendo em vista que o meio processual de
defesa so os embargos de devedor ou execuo, que uma verdadeira ao, e poder ser
proposta pelo curador especial.
Embora no haja determinao legal de que o curador dever ser advogado, o Juiz,
normalmente, nomear um advogado, visto que, se for curador leigo, dever contratar um
advogado para auxili-lo. A pessoa nomeada como curador poder declinar, no havendo
obrigatoriedade de aceitar o encargo.
6.2. Pessoas Casadas
As pessoas casadas possuem plena capacidade, porm sofrem limitaes em juzo
no caso de aes reais imobilirias e qualquer ao que tem por objeto um bem imvel,
visto que as pessoas casadas, para propor qualquer uma dessas aes, devem trazer a
outorga uxria (autorizao do outro cnjuge). Essa limitao exigida independente do
regime de bens, pois o cnjuge tem o dever de proteger os bens do outro cnjuge.
Plo

ativo: no casamento com regime de separao de bens, quem figura no plo

ativo o cnjuge proprietrio, trazendo a respectiva outorga uxria. No


casamento com regime de comunho de bens, forma-se um condomnio entre os
cnjuges e os dois podem figurar no plo ativo, conjunta ou separadamente; caso
optem por ingressar com ao separadamente, dever trazer a outorga uxria.
Plo

passivo: sempre que figurar no plo passivo de uma ao real imobiliria uma

pessoa casada, devero ser citados, obrigatoriamente, ambos os cnjuges, ou seja,


forma-se um litisconsrcio necessrio, ainda que o outro cnjuge no tenha
nenhum envolvimento com o fato que gerou a ao. Nas aes possessrias, no
se aplicam as regras das aes reais imobilirias, tendo em vista a sua natureza
pessoal, ou seja, nas aes possessrias no h necessidade de outorga uxria no
plo ativo, nem litisconsrcio necessrio no plo passivo.
6.3. Pessoas Jurdicas
As pessoas jurdicas, tanto de Direito Pblico quanto de Direito Privado podem ser
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parte no processo, sendo representadas por seus respectivos representantes:


A Unio

representada pela Advocacia-Geral da Unio.

Os

Estados-membros so representados pelos Procuradores do Estado.

Os

Municpios so representados pelos Procuradores do Municpio ou, na falta

destes, pelo Prefeito.


As

pessoas jurdicas de Direito Privado sero representadas pelas pessoas que os

seus estatutos designarem. No havendo disposio no estatuto, sero


representadas por seus diretores.
A massa
A

falida ser sempre representada pelo sndico.

herana jacente e herana vacante sero representadas por um curador nomeado

pelo Juiz:
Herana vacante: transforma-se em herana vacante aquela herana jacente
quando, aps um ano da publicao do 1. edital, no houver comparecimento
de nenhum herdeiro. Neste caso, a herana vai para o Municpio aps 5 anos
da abertura da sucesso.
Herana jacente: quando o sujeito morre sem deixar testamento e sem deixar
nenhum herdeiro. Implica na publicao de editais para chamamento de
eventuais herdeiros.
O

esplio representado pelo inventariante. Antes da abertura do inventrio, quem

representa o esplio o administrador provisrio. Se no houver algum que


aceite a funo de inventariante, o Juiz nomear um inventariante dativo. No caso
de inventariante dativo, quem representar o esplio so os herdeiros:
Esplio: a massa indivisa dos bens deixados por algum que j morreu. Surge
com a abertura da sucesso e dura at o trnsito em julgado da sentena que
decretou a partilha dos bens.
Administrador provisrio: quem est na administrao dos bens desde a
morte do sujeito.
Os
A

condomnios so representados pelos sndicos;

sociedade de fato representada pela pessoa que estiver na administrao dos

bens.
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7. SUCESSO E SUBSTITUIO PROCESSUAL


7.1. Introduo
O legislador, no art. 41 do CPC, ao utilizar a expresso substituio, deveria ter
utilizado a expresso sucesso. Isso porque esta significa que algum passa a ocupar,
sucessivamente no tempo, o lugar de outrem. A substituio, por sua vez, implica em
algum estar ocupando o lugar que poderia ser de outrem, concomitantemente no tempo,
segundo outro critrio.
O art. 42 engloba, na verdade, tanto a substituio quanto a sucesso. O instituto da
substituio existe em decorrncia da perpectuatio legitimationis (art. 42, caput, do CPC).
As mudanas no direito material no se refletem automaticamente no processo. Por
conseguinte, o adquirente da relao material no ingressa em juzo substituindo o
alienante, salvo se a outra parte anuir. Na melhor das hipteses, poder assistir o alienante.
O art. 42, caput, do CPC demonstra claramente que o distanciamento que pode
haver entre a lagitimatio ad causam e a legitimatio ad processum, pois a parte que
remanesce no processo tem s legitimatio ad processum e o adquirente que tem
legitimatio ad causam, pela fico trazida por meio da perpectuatio legitimationis. O
equvoco da lei est no fato de utilizar a expresso substituindo, quando na verdade o
adquirente est sucedendo o alienante.
Para que haja sucesso inter vivos na relao processual, necessrio:
admissibilidade
vontade

por disposio legal (art. 41, CPC);

da parte contrria (art. 42, 1., CPC).

J no caso de sucesso mortis causa, a vontade da parte contrria irrelevante (art.


43, CPC).
7.2. Procuradores
A capacidade postulatria tambm vem disciplinada nos arts. 42 e 45 do CPC,
podendo ser tambm procuradores das partes. A parte pode revogar o mandato, mas precisa
constituir outro patrono. Da mesma forma, o advogado que renuncia, deve evitar prejuzo e
continuar representante por, pelo menos, dez dias, at que seja constitudo outro
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procurador.
8. LITISCONSRCIO
a pluralidade de partes. um dos fenmenos processuais mais comuns, tanto
no plo ativo quanto no plo passivo. Havendo pluralidade de rus, o litisconsrcio
passivo; de autores, o litisconsrcio ativo. Se h pluralidade de rus e autores, o
litisconsrcio misto.
O primeiro motivo que leva existncia do litisconsrcio a economia
processual. Admite-se tambm o litisconsrcio para evitar as decises conflitantes.
8.1. Classificao
8.1.1. Quanto formao
Litisconsrcio

necessrio: existem algumas situaes em que o litisconsrcio deve

ser formado obrigatoriamente. No h nenhuma opo das partes em formar ou


no o litisconsrcio.
Litisconsrcio

facultativo: no obrigatrio, formando-se o litisconsrcio pela

opo do autor, ou seja, ser o autor quem ir decidir se ser formado o


litisconsrcio.
8.1.2. Quanto deciso
Litisconsrcio

Unitrio: quando o Juiz deve, obrigatoriamente, proferir sentena

igual para todos os litisconsortes. O Juiz no tem opo.


Litisconsrcio

Simples: quando o Juiz pode optar por dar sentenas diferentes. O

Juiz pode optar por proferir sentena igual para cada um dos litisconsortes.
8.2. Litisconsrcio Multitudinrio
o litisconsrcio excessivo, tanto no plo ativo quanto no plo passivo. O CPC
passou a permitir ao Juiz, no caso de litisconsrcio multitudinrio, reduzir o nmero de
litigantes. Este nmero poder ser reduzido em duas situaes:
quando,

litgio;
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pelo excesso do nmero de partes, houver prejuzo rpida soluo do

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quando,

pelo excesso do nmero de partes, houver prejuzo ao direito de defesa.

Presentes quaisquer dessas hipteses, o Juiz tem o poder de reduzir o nmero de


litisconsortes. O entendimento absolutamente dominante no sentido de que o Juiz tem
poderes para determinar de ofcio o desmembramento do processo, a reduo do nmero
de litigantes.
H um entendimento minoritrio, sustentado pelo Prof. Nelson Nery Jnior,
segundo o qual, se houver prejuzo rpida soluo do litgio, o Juiz poder determinar de
ofcio a reduo do nmero de litisconsortes, visto ser de interesse pblico; entretanto,
havendo prejuzo do direito de defesa, o Juiz no pode reduzir o nmero de litisconsortes
de ofcio, tendo em vista no haver interesse pblico.
Verificado o nmero excessivo, o Juiz dever determinar o desmembramento do
processo, no havendo extino do processo para nenhuma das partes. Este
desmembramento ser feito observando-se o caso concreto. S poder haver o
desmembramento quando houver litisconsrcio facultativo, e quem arcar com as custas do
desmembramento ser a parte que criou o litisconsrcio multitudinrio (sempre o autor).
Se o Juiz no determinar o desmembramento do processo, cabe ao ru formular o
pedido de desmembramento. O ru deve formular este requerimento no prazo da
contestao. No caso de vrios rus, basta que um deles requeira o desmembramento.
O requerimento de desmembramento interrompe o prazo para o oferecimento da
contestao, ou seja, o ru receber de volta o prazo para a contestao na integralidade. O
prazo ficar interrompido at o momento em que o ru for intimado da deciso do Juiz,
desmembrando ou no o processo. Esse requerimento, ainda que seja feito por apenas um
dos ru, interrompe o prazo para todos os outros rus.
Caso o requerimento de desmembramento seja abusivo, percebendo o Juiz que o ru
agiu de m-f, interrompe-se o prazo, mas aplica-se as penas da litigncia de m-f.
8.3. Litisconsrcio Facultativo
Para que haja um litisconsrcio facultativo, deve haver entre os litisconsortes um
mnimo de relao, de semelhana. O art. 46 do CPC traz os requisitos para que se forme
um litisconsrcio facultativo:
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Quando

houver comunho de direitos e obrigaes: uma forma de cuidar das

hipteses de solidariedade, ou seja, haver litisconsrcio facultativo quando


houver solidariedade (ex.: A credor e B, C e D so devedores solidrios; A pode
ingressar com cobrana tanto contra cada um, separadamente, ou contra os trs).
Quando

houver identidade de fundamentos de fato ou de direito: causa de pedir,

ou seja, quando duas pessoas desejarem mover uma ao com o mesmo


fundamento, podero optar por ingressar com a ao conjunta ou separadamente.
Quando

houver conexo: a conexo inclui a identidade de pedido e a identidade de

causa de pedir. Ento no haveria necessidade da clusula b.


Quando

houver afinidade por um ponto de fato ou direito: situaes afins so

aquelas que possuem alguma semelhana. A expresso afinidade utilizada pelo


legislador no uma expresso exata. Essa expresso vaga foi utilizada
propositalmente para que se permita ao Juiz uma certa margem de liberdade
para verificar se h ou no similitude que permita a formao do litisconsrcio.
8.4. Litisconsrcio Necessrio
Existem certas situaes que em que o litisconsrcio necessrio por fora de lei,
ou seja, existe um dispositivo em lei que determina que se forme o litisconsrcio (ex.: plo
passivo em ao de usucapio etc.).
Existem outras situaes em que o litisconsrcio necessrio, ainda que no exista
lei determinando sua formao. H certas situaes em que existe uma nica relao
jurdica que pertence a mais de uma pessoa (ex.: o casamento uma relao jurdica que
pertence a, no mnimo, duas pessoas). Quando h uma relao jurdica que pertena a duas
ou mais pessoas, qualquer ao que envolva essa relao jurdica dever, obrigatoriamente,
formar um litisconsrcio necessrio, ainda que no disposto em lei (ex.: se o MP entrar
com uma anulao de casamento, obrigatoriamente haver um litisconsrcio necessrio no
plo passivo).
Ento, o litisconsrcio ser necessrio por duas razes:
por

fora de lei;

pela

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natureza da relao jurdica (relao jurdica nica que envolve mais de um

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interessado).
Quando o litisconsrcio for necessrio em razo da natureza da relao jurdica,
alm de necessrio, ele ser, obrigatoriamente, unitrio (uma nica sentena para todos os
litisconsortes). Somente poder haver litisconsrcio necessrio simples quando ele for
necessrio por fora de lei.
Havendo uma nica relao jurdica que envolva mais de um interessado, se
sobreviesse uma lei autorizando que apenas um deles defendesse a relao jurdica
(legitimao extraordinria ou substituio processual), estaria criando um litisconsrcio
facultativo, mas ainda unitrio, visto que a relao jurdica nica.
Ento, conclui-se que, no campo da normalidade, quando h uma relao jurdica
que pertena a vrias pessoas, formar-se- um litisconsrcio necessrio. Entretanto,
excepcionalmente, quando houver autorizao expressa em lei (legitimao extraordinria
ou substituio processual), poder se formar um litisconsrcio facultativo. Nos dois casos
haver, sempre, um litisconsrcio unitrio (a sentena deve ser a mesma para todos os
litisconsortes).
Quando h legitimao extraordinria ou substituio processual, os litisconsortes
que no ingressaram com a ao, podero ingressar no processo, posteriormente, como
assistentes litisconsorciais.
Quando houver um litisconsrcio necessrio no plo passivo e o autor no incluir
um dos litisconsortes, o Juiz dever dar um prazo para que o autor emende a inicial no
prazo de dez dias. Caso no haja a incluso do requerido faltante no plo passivo da ao,
o Juiz dever indeferir a Petio Inicial.
Entretanto, se houver um litisconsrcio necessrio no plo ativo e um dos autores se
recusar a ajuizar a ao, haver uma grande discusso doutrinria sobre a possibilidade de
for-lo a entrar com a ao. Uma parte, mais tradicional, da doutrina entende que no h
como obrigar algum a propor uma ao, ento a ao estaria inviabilizada. Outros
doutrinadores, no entanto, entendem que seria injusto inviabilizar a ao somente pelo fato
de um dos litisconsortes necessrios no aceitar ingressar com a ao, visto que estaria
impossibilitando que os outros tivessem acesso justia.
Surge, ento, um problema prtico de como compelir o outro litisconsorte a
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ingressar em juzo. Existe um entendimento de que os litisconsortes necessrios


ingressariam com a ao e indicariam o litisconsorte que no aceitou ingressar, requerendo
a citao deste para integrar a relao processual. Desta forma no se impede que os
litisconsortes tenham acesso justia.
8.5. Regime do Litisconsrcio
No relevante, para o regime do litisconsrcio, a classificao do litisconsrcio em
necessrio ou facultativo. Para definir o regime do litisconsrcio, deve-se saber, em
primeiro lugar, se o litisconsrcio simples ou unitrio.
Se o litisconsrcio simples, a priori, o regime de independncia, ou seja, os atos
praticados por um dos litisconsortes no afetaro o outro. Entretanto, no caso de
litisconsrcio simples, se a contestao de um dos litisconsortes for comum ao outro, e
caso um dos litisconsortes permanea revel, a contestao daquele ir aproveitar a este, ou
seja, os atos praticados por um dos litisconsortes afetaro o outro.
Se o litisconsrcio for unitrio, no pode haver entre eles o regime da
independncia, visto que a sentena, ao final, dever ser a mesma para todos; ento, os atos
praticados por um dos litisconsortes afetam os outros.
No caso de uma confisso em litisconsrcio unitrio, ela no atingir os demais
litisconsortes. Os atos benficos (contestao, apelao etc.) afetam os demais
litisconsortes. Entretanto, quando o ato for prejudicial (ex.: confisso), no poder afetar os
demais litisconsortes, visto que ningum pode ser prejudicado por ato que no praticou. No
caso de litisconsrcio unitrio, se houver confisso de somente um dos litisconsortes, a
confisso ser ineficaz, visto que no poder atingir os demais e a sentena dever ser igual
para todos. O ato prejudicial, que no for praticado por todos os litisconsortes, ser sempre
ineficaz, visto no poder atingir aqueles que no o praticaram.
MDULO V
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
1. INTERVENO DE TERCEIROS
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So cinco as hipteses de interveno de terceiros previstas no CPC: assistncia,


denunciao da lide, oposio, chamamento ao processo e nomeao autoria.
1.1. Assistncia
Foi inserida fora do captulo destinado interveno de terceiros. A concluso da
doutrina unnime de que foi um equvoco do legislador deix-la fora do captulo
destinado interveno de terceiros.
1.1.1. Assistncia simples
Assistente Simples aquele que tem interesse jurdico que a sentena seja favorvel
a uma das partes. Ento, o assistente simples no algum indiferente ao processo. No
basta que haja o interesse meramente econmico, deve haver o interesse jurdico.
Para saber se o terceiro interessado ter interesse jurdico na ao, deve-se responder
trs perguntas:

Terceiro possui relao jurdica com uma das partes?

Esta relao jurdica diversa da que est sendo discutida?

Resultado da ao afeta a relao jurdica entre o terceiro e a parte?

a) 1. exemplo
A celebrou com B contrato de locao, e B celebrou com C um contrato de
sublocao. Num determinado momento, A move contra B uma ao de despejo. Decretado
o despejo, o contrato entre B e C ser prejudicado (contrato derivado). Neste caso, as trs
perguntas so respondidas afirmativamente, ento, C poder ingressar como assistente na
ao de despejo movida por A contra B.
b) 2. exemplo
A credor de B. A move contra B uma ao de cobrana. B tem uma segunda dvida
para com C. Neste caso, B tem dois credores, A e C. Movida esta ao de cobrana, para o
credor C ser mais vantajoso que esta ao seja julgada improcedente. C poder ingressar
na ao como assistente? As duas primeiras perguntas so respondidas afirmativamente.
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Entretanto, o resultado da ao no afeta a relao jurdica entre B e C, havendo um


interesse meramente econmico. Ento, neste caso, C no poder requerer seu ingresso
como Assistente desta ao (no h interesse jurdico).
c) 3. exemplo
A vtima de acidente de trnsito e move ao contra o causador do acidente, B, que
possui um contrato com a seguradora C (B no caso de procedncia da ao ter direito de
regresso em relao C). C quer que a ao seja julgada improcedente para no haver o
direito de regresso. Neste caso, se a ao for julgada procedente, B ter direito de regresso;
se a ao for julgada improcedente, B no ter direito de regresso. Ento C poder
ingressar como assistente.
d) 4. exemplo
A credor que move ao contra fiador B, deixando de fora o devedor principal, C.
O devedor principal poder ingressar como assistente pelos mesmos motivos do 3.
exemplo.
O assistente simples deve possuir uma relao jurdica com uma das partes - esta
relao jurdica deve ser diversa da que estiver sendo discutida - e o resultado da ao deve
afetar a sua relao jurdica com uma das partes do processo.
O assistente simples tem uma atuao subordinada, ou seja, no pode praticar
nenhum ato que contrarie a vontade do assistido. E ainda, no pode ser atingido pela coisa
julgada, visto no ser titular do direito que est sendo discutido. Entretanto, o assistente
simples sofre os efeitos da justia, da deciso se efetivamente ingressou no processo como
tal. Isto significa que o assistente simples, em nenhum outro processo, poder discutir os
fundamentos da sentena.
Contudo, o assistente simples no ser atingido pela justia, da deciso se ele
ingressou em uma fase muito adiantada do processo ou se o assistido impediu ou tolheu a
efetiva participao do assistente.
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1.1.2. Assistente litisconsorcial


Assistncia litisconsorcial s pode ocorrer se previamente ocorrer o fenmeno da
legitimao extraordinria ou substituio processual. A pessoa que pode ingressar no
processo como assistente litisconsorcial aquela que tem a qualidade de substitudo
processual (aquele que no parte no processo, mas titular do direito).
A partir do momento que ingressa no processo, o assistente litisconsorcial ter os
mesmos poderes de um litisconsorte, tendo em vista que o assistente litisconsorcial o
prprio titular do direito que est sendo discutido.
O assistente litisconsorcial ser atingido pela coisa julgada material, tendo em vista
que possui a qualidade de substitudo processual, ou seja, o assistente litisconsorcial no
atingido pela coisa julgada pelo fato de ter intervindo no processo como assistente, mas
sim pelo fato de ser titular do direito que est sendo discutido.
1.2. Denunciao da Lide
Tem natureza jurdica de verdadeira ao do denunciante contra o denunciado. So
duas aes em um s processo. Existe, tambm, a denunciao da lide feita pelo autor.
Todas as hipteses de denunciao da lide esto associadas ao direito de regresso. As
hipteses de cabimento esto descritas no art. 70 do CPC e este rol taxativo.
1.2.1. Quando houver evico (inc. I)
Evico um instituto de direito civil, especificamente da parte dos contratos
onerosos no direito das obrigaes. Existe quando uma pessoa adquire um bem e perde este
bem pelo fato de ele pertencer a um terceiro que no o vendedor. A pessoa que adquire o
bem tem direito de regresso em face ao vendedor. So sempre trs personagens: o
vendedor; o comprador crdulo e o verdadeiro proprietrio do bem.
O verdadeiro proprietrio move uma ao contra o comprador. Este denuncia o
vendedor. Somente haver direito de regresso se esta ao for julgada procedente e o
comprador tiver que devolver o bem ao verdadeiro proprietrio.
Pode haver a denunciao da lide pelo autor no caso de o comprador adquirir um
bem de algum que j no mais proprietrio (caso o bem esteja usucapido, por exemplo).
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Neste caso, o comprador ingressa com uma ao reivindicatria contra o terceiro que est
na posse do imvel e denuncia o vendedor para que, ao final caso a ao seja julgada
improcedente , possa exercer o direito de regresso contra ele. Se o vendedor estiver de
boa-f, ter a obrigao de devolver o dinheiro ao comprador; se estiver de m-f, alm de
devolver o dinheiro, dever pagar uma indenizao por perdas e danos.
1.2.2. Do possuidor direto ao possuidor indireto ou proprietrio (inc. II)
A posse se desmembra sempre que houver um contrato ou um direito real sobre
coisa alheia, pelo qual h a entrega temporria de um bem (ex.: contrato de locao,
usufruto, etc.).
Podem ocorrer situaes em que o possuidor indireto no ser o proprietrio, visto
que a posse poder se desmembrar vrias vezes (ex.: A proprietrio de um imvel e d
este imvel em usufruto a B; este loca o imvel a C. Neste caso, C possuidor direito do
imvel, e A e B sero possuidores indiretos, sendo que B no proprietrio do imvel).
Cabe, ento, denunciao da lide do possuidor direto contra o possuidor indireto ou
o proprietrio. O possuidor direto ter direito de regresso (ex.: A loca um apartamento a B;
o apartamento tem um vazamento que inunda o apartamento vizinho que pertence a C. Este
ingressa com uma ao contra B para receber indenizao pelos danos obtidos. B denuncia
A para que possa, caso a ao seja julgada procedente, exercer seu direito de regresso.

1.2.3. Quando houver direito de regresso por contrato ou lei

por contrato: ocorre, por exemplo, nos casos de seguro contra terceiros. O
segurado denuncia a seguradora para que possa exercer seu direito de regresso.

por lei: ocorre, por exemplo, no caso de patro que responde pelos atos de seu
empregado, deve denunciar o empregado para que possa exercer seu direito de
regresso.

Quando a denunciao da lide estiver fundada no inc. III, tem-se formado uma
corrente doutrinria que entende que o Juiz no deve deferir a denunciao da lide quando
ela introduzir um fundamento novo demanda. Este fundamento novo deve ser aquele que
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alonga o processo, tendo em vista haver necessidade de produo de prova que ir


prejudicar a vtima pelo retardamento do processo.
O entendimento majoritrio de que a denunciao da lide somente obrigatria na
hiptese de evico sob pena de perda do direito de regresso. Evico um instituto de
direito material; o art. 1.116 do CC dispe que, se houver evico, o evicto dever fazer a
denunciao da lide. Portanto, a hiptese de evico da denunciao da lide considerada
obrigatria.
a) Procedimento da denunciao da lide
Denunciao

da lide feita pelo ru: o momento adequado para que o ru faa a

denunciao da lide no prazo da contestao (no prazo da contestao significa


junto com a contestao). A denunciao da lide deve ser apresentada
simultaneamente com a contestao, sob pena de precluso, podendo ser
apresentada na prpria contestao ou em pea autnoma, devendo ser
fundamentada. Se o Juiz entende que no caso de denunciao da lide, ele
indefere de plano; o recurso cabvel, neste caso, o agravo de instrumento. Se o
Juiz deferir a denunciao da lide, determinar que o denunciado seja citado para
oferecer contestao. Alm de o denunciado contestar a denunciao da lide, nada
obsta que tambm conteste a petio inicial, tendo em vista ter interesse em que a
ao seja julgada improcedente. Quando o denunciado citado e vem ao
processo, o denunciante e o denunciado sero considerados pela parte contrria
como litisconsortes. Entretanto o Cdigo foi impreciso, visto que com a relao
que se forma no caso de denunciao da lide, o denunciado seria assistente
simples. O STJ proferiu um entendimento de que deve-se interpretar
gramaticalmente a letra da lei, ento o denunciado ser considerado um
litisconsorte, tendo direito ao prazo em dobro para contestar.
Denunciao

da lide feita pelo autor: quando a denunciao da lide feita pelo

autor, deve ser feita na prpria petio inicial, o que implicar no seguinte: haver
uma nica petio inicial, na qual sero veiculadas duas aes (ao principal e
denunciao da lide). Se a petio inicial estiver em termos, o Juiz dever mandar
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citar tanto o ru quanto o denunciado. Deferida a denunciao da lide, o


denunciante e o denunciado sero considerados como litisconsortes perante o ru.
Ento o denunciado ser co-autor, possuindo poderes para aditar a petio inicial.
Por este motivo, ele dever ser citado para manifestar-se nos autos antes da
citao do ru.
Denunciao

sucessiva: Exemplo: A compra uma linha telefnica da empresa B.

Certo tempo depois a empresa B abre falncia e os efeitos retroagem data da


compra efetuada (termo legal da quebra); a compra efetuada por A considerada,
portanto, ineficaz. Entretanto, antes da falncia, A teria transferido a linha para C,
que transferiu para D, que transferiu para E. O sndico da massa falida move uma
ao contra E para reaver a linha telefnica. E deve fazer denunciao da lide a D
que far denunciao da lide a C que far denunciao da lide a A que dever
habilitar o crdito para receber da empresa B.
1.3. Chamamento ao Processo
O chamamento ao processo, como a denunciao da lide, est relacionado ao direito
de regresso. Entretanto, o chamamento ao processo mais especfico, cabendo apenas
quando houver direito de regresso proveniente de fianas ou solidariedade.
Sempre que houver solidariedade, aquele que pagou a dvida integralmente somente
poder cobrar dos demais as respectivas quotas.
1.3.1. Fiana
Se o fiador no faz o chamamento ao processo, ele no perde o direito de regresso.
A vantagem de o fiador chamar o devedor ao processo do ponto de vista de economia
processual, visto que exercer o direito de regresso no mesmo processo. Na execuo da
sentena condenatria, se o fiador tiver chamado ao processo o devedor, ter beneficio de
ordem, ou seja, poder exigir que sejam penhorados os bens do devedor antes dos deles.
1.3.2. Solidariedade
O chamamento ao processo traz a possibilidade de o ru interferir no plo passivo, o
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que causou grande problema quanto ao assunto, pois quem escolhe o ru em uma ao o
autor da mesma na petio inicial.
Uma primeira posio entende que, se o ru chama terceiros ao processo, estes
terceiros no integram o plo passivo da ao, ou seja, o autor no ter uma relao
jurdica com os terceiros chamados. Ento, se a ao for julgada procedente, o autor
somente poder executar o ru, e este, ao final, poder cobrar dos terceiros o que foi pago
ao autor.
Uma segunda corrente entende que os terceiros chamados integram o plo passivo
na qualidade de co-rus, havendo uma relao jurdica direta entre o autor e os terceiros
chamados. Ento, se a ao for julgada procedente, o autor poder executar tanto o ru
quanto os terceiros chamados ao processo. O CPC adotou esta segunda corrente,
permitindo que o ru traga ao processo terceiros que no foram acionados pelo autor. Para
o autor da ao, esta segunda corrente mais benfica, visto que d ao autor a
possibilidade de atingir os bens do ru e dos terceiros.
O chamamento ao processo dever ser feito na contestao oferecida pelo ru. Se o
Juiz defere o chamamento ao processo, os chamados devero ser citados. possvel o
chamamento sucessivo.
1.4. Oposio
A oposio uma forma de interveno espontnea de terceiros, ou seja, o terceiro
vem ao processo por iniciativa prpria. Na oposio, o terceiro surge alegando que o objeto
litigioso no pertence nem ao ru nem ao autor, mas sim a ele prprio. O que o terceiro
opoente deseja o objeto litigioso, que ser disputado no somente pelo autor e pelo ru,
mas tambm pelo opoente.
A oposio sempre prejudicial ao principal, visto que o resultado da oposio
afeta no resultado da ao principal. Se o Juiz acolhe a oposio, ele no poder acolher a
ao principal, sob pena de haver uma sentena conflitante.
A oposio uma forma de interveno de terceiros que possui natureza jurdica de
ao, o que significa que, havendo oposio, haver duas aes. Na ao principal, figura
no plo ativo o autor e no plo passivo o ru. Na oposio, o opoente figura no plo ativo e
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o autor e o ru da ao principal figuram no plo passivo, formando um litisconsrcio


necessrio.
Cabe a oposio se o processo principal estiver entre a fase de citao e a fase de
sentena, o que significa dizer que no cabe mais oposio se o processo principal estiver
em fase de recurso. O procedimento da oposio variar conforme a fase em que esteja a
ao principal, no tendo um procedimento nico:

entre a citao e antes do incio da audincia de instruo: se a oposio


ajuizada nesta fase, no se formar um novo processo, utilizando-se o mesmo
processo da ao principal. Tm-se, ento, um nico processo para duas aes;

entre a audincia de instruo e a sentena: se a oposio for ajuizada nesta


fase, haver a criao de um processo autnomo. Tem-se, ento, dois processos
e duas aes (a oposio deve ser distribuda por dependncia).

P.: Ajuizada uma oposio, o Juiz entendendo descabida indefere de plano. Neste
caso, qual o recurso cabvel?
R.: Depende da fase em que a oposio foi interposta. Se foi ajuizada no
procedimento a, no se forma um novo processo e, portanto, o recurso cabvel ser o
agravo de instrumento; se foi ajuizada no procedimento b, forma-se novo processo e o
recurso cabvel ser a apelao.
No procedimento a, a sentena ser formalmente nica; entretanto, devido a
relao de prejudicialidade entre a oposio e a ao principal, dever o Juiz apreciar a
oposio antes da ao principal.
Se a oposio foi proposta antes da audincia, o Juiz julga primeiro a oposio e em
seguida julga a ao principal numa nica sentena. Caso a oposio seja ajuizada aps a
audincia, o processo principal estar numa fase mais adiantada que a oposio. Do ponto
de vista lgico, a oposio deveria ser julgada antes do processo principal, entretanto este
estar em fase final e aquele estar em fase inicial.
O CPC trouxe uma soluo parcial: o Juiz deveria suspender o processo principal
para permitir que a oposio tenha a possibilidade de chegar mesma fase da ao
principal. Entretanto, o Cdigo estabeleceu um limite de, no mximo, 90 dias para a
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suspenso do processo principal.


Esse prazo de 90 dias dado pelo legislador, muito provavelmente, no ser suficiente
para a oposio chegar mesma fase da ao principal. Chega-se, ento a maior
dificuldade da oposio. Se acontecer de a oposio no chegar mesma fase da ao
principal no prazo dos 90 dias, o Juiz dever proferir sentena na ao principal, ainda que
no tenha sido julgada a oposio (situao extraordinria).
Sendo julgada a ao principal, a disputa na oposio ficar entre o terceiro que a
ajuizou e aquele que ganhou a ao principal.
Exemplo: A move ao contra B. C ajuza uma oposio aps a audincia. Os 90
dias previsto no CPC no so suficientes para que a oposio chegasse mesma fase da
principal e o Juiz dever julgar a ao principal antes da oposio. Podem ocorrer algumas
situaes:

Juiz julga procedente a ao principal e improcedente a oposio: neste caso A


ter direito ao objeto do litgio;

Juiz julga improcedente a ao principal e improcedente a oposio: neste caso


B teria direito ao objeto do litgio;

Havendo desistncia da ao principal, a oposio prossegue com o terceiro no


plo ativo e com o ru da ao principal no plo passivo da oposio.

O CPC tem um artigo expresso que dispe que, havendo oposio, os opostos
devidamente citados tero o prazo de 15 dias para contestar. H, ento, uma exceo
regra geral de que, quando houver um litisconsrcio contra advogados diferentes, o prazo
ser em dobro.
Entretanto, deve-se deixar claro que o CPC excepciona a regra geral to somente
para o caso de contestao; portanto, os prazos para quaisquer outros atos processuais
sero em dobro.
1.5. Nomeao Autoria
uma interveno de terceiros provocada pelo ru. A nomeao autoria s cabe
numa hiptese especfica, por este motivo raramente ocorre. O instrumento da nomeao
autoria s se justifica devido dificuldade de se destinguir posse e deteno. Portanto, a
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nomeao autoria est restrita ao problema de posse e de deteno. A nomeao autoria


existe quando se move uma ao equivocadamente contra quem mero detentor.
Exemplo: A proprietrio de um terreno. B invade este terreno e coloca um
empregado seu (C) para tomar conta do terreno. A descobre a invaso e interpe a ao
contra C (que est com a deteno do terreno). C parte ilegtima na ao (visto ser mero
detentor), ento dever fazer a nomeao autoria em face de B, que o legtimo
possuidor.
A nomeao autoria serve para que se resolva o problema, a ilegitimidade da ao,
devido confuso que o autor possa vir a fazer em relao posse e deteno. O CPC
dispe que a nomeao autoria obrigatria, ou seja, o ru est obrigado a fazer a
nomeao autoria sob pena de responder por perdas e danos.
A nomeao autoria a nica espcie de interveno de terceiros que precisa ser
aceita, ou seja, existe a possibilidade de que a nomeao autoria seja rejeitada pela parte.
Possui esta caracterstica, tendo em vista que, se a nomeao autoria for acolhida, o ru
originrio ser substitudo pelo ru nomeado. A nomeao autoria deve ser aceita pelo
autor e pelo nomeado.
O prazo que o mero detentor tem para fazer a nomeao autoria o mesmo da
contestao (15 dias no procedimento ordinrio). No cabe nomeao autoria no
procedimento sumrio.
O detentor pode fazer a nomeao autoria no prazo da contestao, mas no h
necessidade de contestar neste prazo, visto que, se a nomeao autoria for aceita, ele sair
do plo passivo; e se a nomeao autoria for rejeitada, ele ter seu prazo devolvido.
Apresentada a nomeao autoria, o Juiz deve intimar o autor que dever se
manifestar acerca da aceitao ou no (prazo de 5 dias). Se o autor recusar a nomeao
autoria e for comprovado que o ru originrio parte ilegtima, o processo ser extinto sem
julgamento do mrito. O silncio do autor na nomeao autoria significa a aceitao da
nomeao por parte do autor.
Se o autor aceitar a nomeao, o Juiz determinar que o nomeado seja citado.
Citado, o nomeado tem a possibilidade de aceitar ou recusar a nomeao autoria no prazo
para contestao (15 dias). Se ele aceitar, dever apresentar conjuntamente a contestao.
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Se, nesses 15 dias, ele silenciar, presume-se a aceitao da nomeao autoria e ser
considerado revel.
Se o nomeado recusa a nomeao, a ao continur correndo contra o ru originrio
(a nomeao fica sem efeito), havendo o risco de o processo ser julgado extinto sem
julgamento do mrito. Entretanto, se o nomeado recusar indevidamente a nomeao
autoria, ele dever arcar com perdas e danos.
Se a nomeao autoria for recusada, seja pelo autor, seja pelo nomeado, a ao
continuar a correr contra o ru originrio e a ele ser devolvido, na ntegra, o prazo para
contestao.
2. DA PETIO INICIAL
Petio inicial o ato por meio do qual se solicita a tutela jurisdicional. Por meio de
petio inicial est sendo exercido o direito de ao.
2.1. Caracterstica

o ato que quebra a inrcia da jurisdio.

o ato que delimita a extenso da tutela jurisdicional (arts. 128 e 460, CPC).

2.2. Efeitos
As regras de competncia so aquelas que prevalecem no momento da distribuio
da petio inicial (perpetuao da jurisdio).
A ao considera-se proposta no momento que a petio inicial apresentada.
Em relao ao ru, a ao s produzir efeitos no momento da citao; no entanto, a
lei prestigia a data do ajuizamento da ao para efeitos de contagem. Portanto, a partir da
citao do ru, a interrupo da prescrio retroage data da distribuio da petio inicial.
2.3. Requisitos

Indicao da autoridade judicial (endereamento).

Nome e qualificao das partes: em primeiro lugar, a qualificao correta cuida


do problema de homonmia, para que uma terceira pessoa no seja prejudicada

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com os efeitos do ajuizamento da ao. Entretanto, a qualificao do ru no


obrigatria, devido ao fato de que, em certas ocasies, o autor poder no saber a
identificao correta do ru. Os arts. 907, inc. I, e 942 do CPC prevem dois
casos em que os rus no precisam ser identificados por no se conhecer sua
existncia.

Fatos e fundamentos jurdicos do pedido (causa de pedir): o que interessa para o


sistema jurdico brasileiro so os fatos em concreto narrados, o conjunto de
fatos narrados pelo autor. O Juiz sentenciar exclusivamente sobre os fatos
narrados na petio inicial. O Cdigo de Processo Civil probe que a causa de
pedir e o pedido sejam alterados aps o saneamento.

Pedido: objeto imediato (provimento jurisdicional) e objeto mediato (bem da


vida).

Valor da causa: toda causa deve ter valor certo, ainda que no tenha contedo
econmico imediato (art. 258 do CPC). Havendo um contedo econmico, o
valor da causa deve-se espelhar nele. Duas correntes versam sobre a impugnao
ao valor da causa: simplista, onde somente o ru poder impugnar o valor da
causa; e hbrida, onde, alm do ru, o Juiz poder, de ofcio, ordenar que o autor
modifique o valor da causa nos casos em que a lei expressa qual ele ser (ex.:
art. 259 da Lei das Locaes). O valor da causa tem trs aspectos:
fiscal (o valor da causa determina o recolhimento das custas);
interferncia na fixao de competncia (dependendo do valor da causa, o
processo poder correr na Justia Comum ou nos Juizados Especiais);
fixa o rito (ordinrio ou sumrio art. 275, I, do CPC). O pedido afeta o
valor da causa, visto que este diretamente influenciado pelo objeto.

Protesto por provas: no procedimento ordinrio no to importante. No


entanto, no procedimento sumrio, deve-se apresentar rol de testemunhas,
quesitos (se houver percia) e indicar assistente tcnico. A jurisprudncia tem
sido benevolente quanto a estes aspectos, tendo em vista a impossibilidade de se
prever o que ser alegado em contestao e os contornos da lide.

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3. PEDIDO (ART. 286 DO CPC)


O pedido deve ser certo e determinado, ou seja, o autor deve expor qual a soluo
que ele acha acertada e o Juiz a acolher ou no. Ainda, o objeto da providncia dever ser
definido, por exemplo, se est se requerendo uma declarao, deve-se definir qual a
declarao; se est se requerendo uma soma em dinheiro, deve-se definir o quanto se
requer.
Existem, no entanto, algumas excees em que a lei admite pedido genrico, quais
sejam:

quando se fala em universalidade de bens sem que seja possvel se definir quais
bens constituem esta universalidade (ex.: herana, massa falida etc.);

nos casos de atos ilcitos, quando no for possvel estabelecer a conseqncia


definitiva destes atos (ex.: acidente de carro sem que a vtima tenha se curado
completamente);

quando o valor final da condenao dependa de um ato final do ru (ex.: na ao


de prestao de contas).

O pedido tem um contedo explcito e um contedo implcito. O contedo explcito


o mediato e o imediato. O contedo implcito so os elementos que consideram-se
includos no pedido mesmo que o autor no chegue a mencion-lo, ou seja, os pedidos
implcitos so considerados integrantes do pedido principal (ex.: honorrios advocatcios,
correo monetria, prestaes vincendas etc.).
Pode acontecer de existir mais de um pedido dentro de um nico processo. essa
hiptese, d-se o nome de cumulao, que pode ocorrer de duas formas: subjetiva e
objetiva.
3.1 Cumulao Subjetiva (Litisconsrcio)
So diversos pedidos feitos por sujeitos diferentes dentro de um mesmo processo.
Esta multiplicidade de pedidos deriva do fato de existir mais de um pedido devido
existncia de mais de um sujeito fazendo ou sofrendo tais pedidos.
3.2. Cumulao Objetiva
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Quando o autor cumula vrios pedidos contra o ru. Esta cumulao poder ser:

Prpria ou em sentido estrito: modalidade de cumulao onde o autor formula


vrios pedidos e espera que todos eles sejam acolhidos. Pode ser:
simples: quando cada pedido for autnomo em relao ao outro, ou seja, a
apreciao de cada pedido no interfere no julgamento do outro;
sucessiva: haver necessidade de uma coerncia lgica das decises do Juiz,
existindo uma interligao entre os pedidos, ou seja, o acolhimento de um
segundo pedido ter, necessariamente, influncia no primeiro pedido (ex.:
investigao de paternidade cumulada com pedido de alimentos. Se o Juiz
no reconhecer a filiao, no ter sentido acolher o pedido de alimentos).

Imprpria ou em sentido lato: modalidade de cumulao onde o autor formula


vrios pedidos, mas no espera que todos eles sejam acolhidos. So os casos de:
pedidos alternativos: quando o autor se encontra diante de uma obrigao
alternativa, ou seja, o devedor se exonerar pelo cumprimento de uma das
opes existentes;
cumulao eventual: quando o autor faz um segundo pedido visando a
preveno para eventual improcedncia do primeiro pedido.

Os requisitos para que possa haver cumulao objetiva esto previstos no art. 292,
1., do CPC e so:

compatibilidade: deve haver compatibilidade entre os pedidos para que haja


coerncia na sentena;

igualdade de competncia: todos os pedidos devem ser da competncia do


mesmo juzo;

adequao de procedimento: o procedimento deve ser o mesmo para todos os


pedidos.

3.3. Deferimento ou Indeferimento da Petio Inicial


Para que o Juiz d o provimento jurisdicional, h necessidade do preenchimento dos
requisitos condio da ao e pressupostos processuais. Se o Juiz puder verificar a
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inexistncia destes requisitos nos primeiros momentos do processo, ou mandar que se


corrija o erro ou extinguira o processo sem julgamento do mrito.
Se o Juiz verificar que a petio inicial est em ordem, as condies da ao esto
presentes e os pressupostos processuais esto preenchidos, determinar a citao do ru
(art. 285 do CPC). Com essa determinao, pode-se afirmar que o Juiz est deferindo a
petio inicial.
A petio inicial poder apresentar dois tipos distintos de vcios:

insanveis: se os vcios no forem passveis de correo, a petio inicial ser


indeferida por meio de sentena, extinguindo o processo sem julgamento do
mrito. Contra essa sentena cabe recurso de apelao (art. 296 do CPC). De
posse da apelao, o Juiz ter a possibilidade de retratar-se da sentena que
indeferiu a inicial. Esse Juzo de Retratao obrigatrio, visto que a faculdade
que o art. 296 dispe quanto a retratao ou no. No entanto, o Juiz dever,
obrigatoriamente, examinar a apelao para verificar se ir ou no retratar-se;

sanveis: quando o vcio for sanvel, o Juiz obrigado a dar a oportunidade para
que o autor corrija o erro, ou seja, o Juiz no poder indeferir de plano, sendo
obrigado a dar um prazo de 10 dias para que o autor regularize a petio inicial
(ex.: falta do valor da causa, falta de documentos etc.). Este prazo, disposto no
art. 284 do CPC, no peremptrio, podendo o Juiz prorrog-lo se achar que
seria apropriado.

O autor, ao final do prazo, ou apresentar a emenda da inicial ou no. Se o erro for


corrigido, tem-se uma petio inicial apta, seguindo-se o processo regularmente. Se no for
corrigido, a petio inicial ser indeferida, extinguindo-se o processo sem julgamento do
mrito.
Se o Juiz declarar a petio inicial inepta, aps a apresentao da contestao do
ru, no ser indeferimento da inicial, mas sim a extino do processo sem julgamento, no
sendo analisado pelo art. 286 do CPC.
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4. CITAO
4.1. Conceito
Conforme o art. 213 do CPC, a citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou
o interessado a fim de se defender. Visa assegurar o direito a ampla defesa do art. 5., LV,
da CF.
impossvel a existncia da relao jurdico-processual sem a realizao da citao,
porque nenhum efeito surgir da sentena sem ampla defesa e contraditrio. A
bilateralidade fundamental para uma sentena de mrito. O prprio art. 214 determina
que indispensvel a citao do ru para a validade do processo.
4.2. Efeitos da Citao
De acordo com o art. 219 do CPC, temos os seguintes efeitos:

Preveno do Juzo: a fixao da competncia para que um nico juzo decida


demandas conexas ou continentes. Caso ocorra preveno entre juzos da mesma
comarca, aquele que primeiro despachou atrair os outros feitos para deciso
conjunta (art. 106 do CPC). Caso sejam demandas que tramitem em comarcas
diferentes, aquele que primeiro cita, chamar os outros feitos para deciso
conjunta (art. 219 do CPC);

Litispendncia: aqui significa uma lide pendente. Existe um processo em curso e


a parte ingressa com outra ao preexistindo um outro processo (art. 301, 3.,
do CPC);

Faz litigiosa a coisa: com a citao vlida, o bem jurdico passa a ser litigioso,
devendo se submeter a uma deciso. Por conseguinte, a litigiosidade faz com que
as partes mantenham a coisa no estado em que se encontra, no momento da
citao vlida. Qualquer alterao ilegal no estado da coisa considerado um
atentado (art. 879, III, do CPC), podendo gerar indenizao;

Constitui em mora: a citao constitui em mora o devedor nas obrigaes sem


vencimento certo. Portanto, temos um efeito material em um instituto
processual;

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Interrompe a prescrio: caso a parte promova a citao do ru nos dez dias

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subsequentes ao despacho (art. 219, 2. e 3., do CPC), cessa a contagem da


prescrio e o prazo volta ao seu incio. Porm, se ocorrer fora desse prazo de
dez dias da ordem do Juiz, ainda assim paralisa a contagem do prazo
prescricional, mas por fico no volta o prazo data da propositura da ao,
sendo que, se j ocorreu a prescrio, no tem benefcio a parte.
4.3. Comparecimento Espontneo do Ru
Conforme o art. 214, no seu 1., do CPC, o comparecimento espontneo do ru,
supre a falta de citao. Alis, supre a falta e a nulidade.
Portanto, se a parte, por outras vias, soube da existncia da demanda proposta e
espontaneamente compareceu para responder, no poder alegar ausncia ou nulidade de
citao. Caso o ru comparea apenas para alegar a nulidade e esta realmente exista, o Juiz
dever declarar a nulidade e reiniciar o prazo de contagem de resposta a partir da intimao
do despacho da nulidade.
4.4. Pessoalidade e Localidade
De acordo com o art. 215 do CPC, far-se- citao pessoalmente ao ru, ao seu
representante legal ou ao procurador legalmente autorizado. O ru menor impbere ser
citado por intermdio de seu representante legal, e se o ru for menor pbere, tanto ele
quanto o representante sero citados. vlida a citao feita a procurador com poderes
especficos para receber citao.
A citao pode ser feita em qualquer lugar que o ru seja encontrado, porm,
preferencialmente no seu endereo.
Existem algumas situaes em que a citao no pode ocorrer (art. 217 do CPC).

Na prtica de cultos religiosos;

No dia do falecimento, ou nos sete dias subsequentes de parentes prximos do


ru;

Noivos no dia do matrimnio, e nos trs dias subsequentes;

Os doentes, enquanto grave o estado de sade. Caso a sade implique em


demncia, o Juiz dever verificar se o indivduo j foi interditado. Caso j tenha

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sido, citar o curador, e, caso contrrio, aps aferio do problema nomear um


curador ao ru para que promova a defesa.
4.5. Modalidades de Citao

Citao real pelo correio: a regra geral a citao pelo correio, a no ser nas
aes de estado, quando o ru for incapaz ou pessoa jurdica de direito pblico.
A citao ser feitta mediante AR.

Citao real por oficial de justia: em todos os casos em que seja inadequada a
citao por correio ou quando esta for frustrada, dever a citao ser feita por
mandado.

Citao ficta: aqui no existe certeza, mas suposio jurdica de que o ru tenha
cincia do fato e que foi citado.

Citao ficta por edital: aqui o autor deve demonstrar que esgotou todas as
hipteses para localizar o ru. Normalmente, o oficial de justia informa que o
ru est em local incerto e no sabido.

Citao ficta com hora certa: a hiptese em que o oficial de justia por trs
vezes no encontra o ru e suspeita que o mesmo est se ocultando. O oficial de
justia, ento, informa a qualquer pessoa da famlia ou a qualquer vizinho que no
dia imediato voltar a fim de efetuar a citao, na hora que designar.
MDULO VI
DIREITO PROCESSUAL CIVIL

1. TUTELA ANTECIPADA
Regulada pelo art. 273 do CPC, uma espcie das chamadas tutelas de urgncia
(tutela antecipada e tutela cautelar).
1.2. Diferena entre Tutela Antecipada e Tutela Cautelar
Em toda ao judicial h sempre um pedido. O Juiz s atende ao pedido no final. A
tutela antecipada consiste em atender ao que foi pedido antes do trmino da ao.
Ao conceder a tutela antecipada, o Juiz satisfaz provisoriamente a pretenso do
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autor. Logo, a tutela antecipada tem sempre natureza satisfativa, ao contrrio do que
ocorre com a tutela cautelar (que tem natureza meramente assecuratria), em que o Juiz
jamais satisfaz aquilo que est sendo pedido. Aquele que pede uma tutela cautelar no
deseja antecipar o que s ser concedido no fim. Mas, devido demora (at que o Juiz
decida o processo), pode ser tarde demais; assim, a cautelar garantir a futura satisfao do
direito.
As liminares na ao cautelar s podem ter natureza cautelar. J a liminar no
processo de conhecimento, antecipa-o. Logo, tem natureza de tutela antecipada.
A tutela antecipada s passou a ser tratada pelo CPC a partir de 1994. Isso fez com
que alguns doutrinadores afirmassem que a tutela antecipada foi criada no Brasil nesse
perodo. Mas, antes de 1994, j havia previso de liminar com natureza de tutela
antecipada (no com essa denominao) em situaes excepcionais, expressamente
previstas em lei, para algumas aes de rito especial (ex.: alimentos provisrios). A
inovao do art. 273 do CPC a extenso da tutela antecipada a qualquer tipo de ao.
1.3. Cognio
Significa conhecimento. tudo aquilo que pode ser levado ao conhecimento do
Juiz e por ele apreciado.
1.3.1. Classificao da cognio
Sob o ponto de vista horizontal:

plena: aquela em que no h limitao, por parte do legislador, das


matrias que sero conhecidas pelo Juiz. Ex.: se a execuo fundada em
ttulo extrajudicial, o devedor pode alegar em embargos qualquer matria
lcita em defesa (art. 745 do CPC). Logo, a cognio plena;

parcial: aquela em que h limitao, por parte do legislador, das


matrias que sero apreciadas pelo Juiz. Ex.: se a execuo fundada em
ttulo judicial, o devedor no pode alegar em embargos qualquer matria
de defesa (art. 741 do CPC). Logo, a cognio parcial. Na ao
possessria, a cognio tambm parcial, j que no se pode discutir

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domnio (art. 923 do CPC).


Do ponto de vista horizontal, o que se leva em considerao a extenso das
matrias que podem ser alegadas pelas partes e apreciadas pelo Juiz.
Sob o ponto de vista vertical:

exauriente: aquela em que o Juiz decide com base na certeza do direito.


Quando no couber recurso (coisa julgada), a deciso do Juiz de
cognio exauriente;

superficial: as decises so proferidas com base em juzo de mera


probabilidade. Essa espcie de cognio est sempre associada ao
fenmeno da urgncia.

Do ponto de vista vertical, o que se leva em considerao o grau de


profundidade das matrias alegadas e apreciadas.
Durante muito tempo, no Brasil, vislumbrava-se somente a tutela cautelar como
exemplo de cognio superficial. Hoje, aceita-se tambm a tutela antecipada (desde 1994).
1.4. Requisitos da Tutela Antecipada (Art. 273 do CPC)
Prova inequvoca da verossimilhana das alegaes um requisito semelhante ao
da tutela cautelar fumaa do bom direito (fumus boni juris). Mas a prova inequvoca
mais intensa, at porque a tutela antecipada uma medida mais forte do que a tutela
cautelar. O Juiz deve considerar as alegaes plausveis, provveis.
Deve estar presente uma das duas situaes:

perigo de prejuzo irreparvel ou de difcil reparao: nesse caso, fica muito


semelhante tutela cautelar (periculum in mora);

abuso de direito de defesa ou manifesto intuito protelatrio do ru: tem


quase um carter punitivo.

Na hora de conceder ou no a tutela antecipada, o Juiz deve se basear no princpio


da proporcionalidade, ou seja, deve verificar as conseqncias da concesso ou no da
tutela antecipada e apreciar a proporo entre elas.
No pode haver risco de irreversibilidade do provimento.
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A tutela antecipada sempre provisria. Existem alguns provimentos, porm, que


no admitem provisoriedade (ex.: separao judicial), principalmente no Direito de
Famlia.
1.4.1. Momento oportuno para concesso da tutela antecipada
No caso de abuso de direito de defesa, s pode ser pedida a tutela antecipada aps
o oferecimento da resposta do ru.
Se a tutela antecipada tiver por base perigo de prejuzo irreparvel, possvel o
pedido desde a inicial (inaudita altera parts).
O CPC no previu a possibilidade de audincia de justificao para a concesso de
tutela antecipada, mas isso perfeitamente admissvel.
A tutela antecipada pode ser requerida no curso da ao e at mesmo na fase de
sentena, desde que a apelao tenha efeito suspensivo, pois, se no tiver, j poder o autor
executar a sentena. Do ponto de vista prtico, dar ao Juiz o poder de conceder tutela
antecipada na fase da sentena significa dar a ele o poder de tirar da apelao o efeito
suspensivo. um grande equvoco o Juiz dar a sentena e conceder a tutela antecipada
dentro da sentena. Se quiser conceder a tutela antecipada na fase da sentena, dever fazelo fora. Isso porque existe o princpio da unirrecorribilidade dos recursos (de cada deciso
cabe apenas um recurso). Assim, se o Juiz conceder a tutela antecipada dentro da sentena,
caber apenas a apelao, ao passo que, se apreciar a tutela antecipada fora da sentena,
caber apelao contra a sentena e agravo de instrumento contra a deciso que conceder a
tutela antecipada.
Cabe tutela antecipada aps a prolao da sentena, porm quem vai apreciar no
o Juiz de 1. instncia. Deve ser solicitada ao relator do recurso. Contra a deciso do relator
cabe agravo regimental que ser julgado pela turma do Relator no prazo de 5 dias.
No possvel conceder tutela antecipada na fase de recurso extraordinrio ou
recurso especial porque tais recursos no tm efeito suspensivo.
1.5. Observaes
1.5.1. Tutela antecipada em reconveno
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perfeitamente cabvel o pedido de tutela antecipada em reconveno, pois ela (a


reconveno) tem natureza jurdica de ao.
1.5.2. Tutela antecipada em denunciao da lide
O requerimento de tutela antecipada na denunciao da lide s ser possvel se
tiver havido pedido de tutela antecipada na ao principal.
1.5.3. Tutela antecipada em face da Fazenda Pblica
A Lei n. 9.494/97 limita a concesso de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica
em certas aes referentes a funcionrios pblicos. Os TRFs reputaram-na inconstitucional
por violar o princpio da isonomia, bem como o acesso jurisdio. O pleno do STF,
porm, decidiu pela constitucionalidade da lei.
1.5.4. Tutela antecipada no processo de execuo
No cabe tutela antecipada no processo de execuo porque no h mais o que
antecipar; a execuo j visa a satisfao do exeqente.

2. DA RESPOSTA DO RU
Regularmente citado, o ru dever oferecer sua resposta. Nessa fase, o ru poder
tomar trs atitudes: manter-se inerte, reconhecer juridicamente o pedido, responder a
demanda.
2.1. Manter-se Inerte
O ru citado, entretanto deixa transcorrer o prazo para a resposta, no se
manifestando no processo (revelia).
2.2. Reconhecer Juridicamente o Pedido
Quando o ru reconhece o pedido, h uma desconsiderao dos fatos e
fundamentos, passando-se anlise to-somente do pedido, ou seja, o reconhecimento
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jurdico do pedido uma resposta do ru que aceita a pretenso do autor. Discute-se


exclusivamente se o ru pode ou no se submeter prestao que est sendo deduzida pelo
autor. O Juiz no poder manifestar-se ao contrrio do desejo do ru. Essa hiptese de
reconhecimento jurdico do pedido, entretanto, s ocorrer nos casos em que se permite
transao, ou seja, no se reconhece o pedido quando se tratar de matria indisponvel ou
nas hipteses em que a lei processual no autorizar. No se pode confundir essa figura com
a confisso, tendo em vista que, na confisso, o ru admite como verdadeiros os fatos
alegados pelo autor, no significando que os fundamentos e o pedido estejam corretos.
2.3. Responder Demanda
Os meios processuais de que o ru pode dispor para responder a demanda so:
contestao, exceo, reconveno.
2.4. Prazo para Resposta do Ru
Regra geral, dentro do procedimento comum ordinrio, o prazo para responder ser
de 15 dias. Em algumas hipteses, entretanto, a lei permite o prazo em qudruplo (ex.:
Fazenda Pblica) ou o prazo em dobro (ex.: litisconsrcio passivo em que os litisconsortes
estiverem representados por patronos diferentes).
Conta-se o prazo, regra geral, da juntada do mandado de citao. No caso de
litisconsrcio, o prazo contado da juntada do ltimo mandado.
2.5. Classificao
As respostas podem ser classificadas em dois tipos: defesas processuais e defesas
de mrito.
2.5.1. Defesas processuais
Sempre que o ru apresentar uma defesa processual, estar afirmando que o autor
no preenche os requisitos legais para que a demanda seja julgada. As defesas podem ser:

peremptrias: se o Juiz acolher a tese de defesa, o processo dever ser


extinto, ou seja, no h condies de desenvolvimento vlido do processo em

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razo do vcio processual apontado (ex.: alegao de ilegitimidade de parte);

dilatrias: a defesa, ainda que acolhida, no produzir a extino do


processo. Pode haver duas situaes diferentes:
em

algumas circunstncias, tem-se a certeza de que a defesa dilatria, se for

acolhida, sempre ser regularizada, visto que a regularizao depende do


Estado-Jurisdio, ou seja, ser feita pelo prprio juzo (ex.: declarar o
Juiz suspeito, declarar conexo etc.);
em

algumas circunstncias, se o Juiz acolher a defesa, a regularizao dever

ser feita pelo autor. Caso o autor no regularize a situao, o processo ser
extinto. considerada uma defesa dilatria, visto que, a princpio, o
processo no ser extinto (ex.: alegao de falta de documento essencial ao
processo etc.).
2.5.2. Defesas de mrito
So as defesas em que o ru se ope prpria pretenso deduzida pelo autor.
Podem ser classificadas em dois tipos:

diretas: quando o ru impugna os fatos e/ou suas conseqncias jurdicas.


Nesse caso, o nus da prova permanece com o autor;

indiretas: o ru, ao impugnar a demanda, a princpio, concorda com a


narrativa do autor, entretanto, alega a existncia de outros fatos impeditivos,
modificativos ou extintivos do direito do autor. Nesse caso, o nus da prova
transfere-se ao ru. Parte considervel da doutrina divide a defesa de mrito
indireta em:
defesa

de mrito indireta peremptria: aquela que, se for acolhida, conduz

inexistncia de direito por parte do autor (ex.: a alegao de que j houve o


pagamento da obrigao);
defesa

de mrito indireta dilatria: aquela que, se for acolhida, impede o

autor de exercer seu direito naquele momento (ex.: o ru alegar que no


cumpriu sua parte no contrato, visto que o autor tambm no o fez).
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2.6. Espcies de Respostas


O CPC prev trs espcies de respostas:

contestao: meio de defesa processual e material considerado mais


importante;

reconveno: tem por objetivo garantir que o ru deduza uma pretenso de


mrito em face do autor;

excees: podem ser de suspeio, de impedimento ou de incompetncia


(esta s se aplica incompetncia relativa).

2.7. Contestao
A contestao o meio processual utilizado pelo ru para opor-se formal ou
materialmente ao direito do autor ou formular pedido contraposto. Como regra geral, o
autor ter deduzido uma pretenso em juzo e o ru ir defender-se, e essa defesa,
normalmente, a contestao.
Defesa Formal = Defesa Processual
Defesa Material = Defesa de Mrito

2.7.1. Pedido contraposto X reconveno


Quando a doutrina fala em defesa a um direito do autor, esse direito aquele que o
autor tem de deduzir uma pretenso em juzo, ou seja, um direito formal.
O ru, em contestao, excepcionalmente, pode formular um pedido contraposto,
que uma pretenso do ru em face do autor. O meio material para o ru deduzir uma
pretenso a reconveno, entretanto determinadas pretenses podero ser apresentadas
diretamente na contestao.
O fato de o Cdigo prever o pedido contraposto no exclui a reconveno, tendo
em vista serem institutos diversos. O que acontece, muitas vezes, que o sistema, alm de
prever o pedido contraposto, probe a reconveno (ex.: Juizados Especiais). A doutrina
entende que o rol dos pedidos contrapostos taxativo, ou seja, o que no estiver disposto
no rol dever ser matria de reconveno.
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a) Pedido contraposto

S poder ter como base os fatos alegados pelo autor na inicial, fazendo-se,
somente, novo enquadramento jurdico.

Como regra, o ru admite que os fatos alegados pelo autor existem, entretanto
apresenta outros fundamentos jurdicos, alegando que no o autor quem tem
direito (ex.: num acidente de trnsito, o autor alega que o ru culpado e o ru,
no pedido contraposto, alega que o autor culpado).

b) Reconveno

Admitem-se como base da reconveno novos fatos alegados pelo ru.

Pode ter dois fundamentos: ou o ru d um outro enquadramento jurdico ao


pedido do autor (ficando semelhante ao pedido contraposto) ou tem por base
um direito alegado na defesa (ex.: numa cobrana, o ru alega em reconveno
que tambm tem um crdito devido pelo autor).

2.7.2. Contedo
a) Regra da eventualidade
O ru, na sua contestao, deve trazer toda a matria de defesa, ou seja, deve
deduzir todas as suas alegaes, sejam elas de matria processual ou material. Caso o ru
no alegue a matria na contestao, preclue o direito. O ru obrigado a apresentar
defesas na contestao, ainda que elas sejam conflitantes, visto que o que no for alegado
em contestao preclue. Essa regra tem trs excees:

fato superveniente (se existe fato que ocorreu posteriormente ou que o ru


desconhea, poder aleg-lo a qualquer momento);

matria que pode ser reconhecida de ofcio (matrias de ordem pblica, como
carncia de ao, podem ser alegadas a qualquer momento);

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quando a lei expressamente autorizar (existe uma nica hiptese, que a prescrio,

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ou seja, se o ru no alegar a prescrio na contestao, poder aleg-la a


qualquer momento).
b) Regra da impugnao especfica
O ru deve impugnar todos os fatos alegados pelo autor, pois os fatos que no
forem impugnados sero considerados verdadeiros, ou seja, deve haver uma impugnao
individualizada. Essa regra, no entanto, tem trs excees previstas no CPC:

no se aplica aos fatos que no podem ser objeto de confisso, ou seja, as matrias
em que a lei no permite que o ru reconhea o pedido do autor; portanto, na falta
de impugnao, no se pode considerar o pedido verdadeiro. Assim, no podero
estar sujeitas a essa regra todas as hipteses de direito indisponvel (ex.: num
pedido de separao litigiosa, o requerido no poder confessar os fatos alegados
na inicial, ento, ele no est sujeito regra);

quando a inicial no estiver acompanhada de documento essencial propositura da


demanda, ou seja, os fatos que dependem de prova documental no podem ser
considerados verdadeiros quando o documento no estiver acompanhando a
inicial;

quando a defesa, em seu conjunto, implicitamente se ope a um determinado fato,


ainda que no tenha sido impugnado diretamente.

Alm dessas hipteses previstas no Cdigo, existem, entretanto, outras no


previstas em lei, mas nas quais no sero aplicadas as regras da impugnao especfica, so
elas:

quando existir litisconsrcio passivo e, sendo os fatos comuns, um dos rus oferecer
defesa a respeito do fato;

quando o ru estiver sendo representado por advogado dativo, curador especial ou


pelo MP, no ser aplicada a regra da impugnao especfica dos fatos, tendo em
vista que o representante no tem contato com o ru ou no tem condies de
especificar os fatos que so efetivamente verdadeiros (ex.: um doente mental
representado por seu curador, este no poder especificar os fatos).

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2.7.3. Preliminar de mrito


a defesa processual apresentada pelo ru. As matrias que podem ser alegadas
em preliminar esto previstas no art. 301 do CPC e devem ser alegadas antes da abordagem
do mrito. So elas:

inexistncia ou nulidade da citao: podem ser alegadas em preliminar, no entanto


podem ser alegadas a qualquer tempo;

incompetncia absoluta: as incompetncias absolutas so aquelas de ordem pblica


que podem ser reconhecidas de ofcio pelo Juiz e, portanto, so alegadas em
preliminar, ao passo que as incompetncias relativas devem ser objeto de exceo.
defesa dilatria e o Juiz dever remeter o processo para o Juiz competente,
salvo os casos em que a lei determine que haja a extino do processo sem
julgamento do mrito (ex.: uma ao que deveria ser proposta no Juzo Comum e
o autor a prope no Juizado Especial);

inpcia da inicial: alegada a inpcia, trata-se de defesa de carter peremptrio; se for


acolhida, leva extino do processo;

perempo: penalidade de carter processual segundo a qual, se o autor der causa


extino do processo por trs vezes, por abandono, ele no poder repropor a
demanda. defesa de carter peremptrio, ou seja, se acolhida, leva extino do
processo;

litispendncia: ocorrer a litispendncia quando existir um processo anterior


idntico ao em andamento. Trata-se de defesa de carter peremptrio, ou seja, a
segunda demanda dever ser extinta. No sistema processual civil brasileiro, o que
induz a litispendncia a citao vlida e no a propositura da demanda, ou seja,
no momento em que o ru for citado, forma-se a relao processual. Se mais tarde
houver uma segunda demanda idntica, nesse momento o segundo processo
dever ser extinto;

coisa julgada: refere-se coisa julgada material, ou seja, quela que impediria o
autor de repropor a demanda. uma defesa peremptria, tendo em vista que, se
for acolhida, extingue o processo sem julgamento do mrito;

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conexo: a parte pleitear a reunio de dois ou mais processos para que tenham

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processamento e julgamento conjunto em razo de terem o mesmo objeto ou a


mesma causa de pedir. Essa preliminar tem algumas caractersticas particulares.
Embora a matria seja preliminar de contestao, pode ser alegada tanto pelo ru
quanto pelo autor, tendo em vista que no se alega um vcio, mas sim que se visa
preservar a garantia da harmonia dos julgados e da economia processual. Trata-se
de defesa processual dilatria;

incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao: o Cdigo se


refere aos pressupostos processuais subjetivos relativos parte. O que se alega,
nesse caso, que o autor no tem capacidade de ser parte, no tem capacidade de
estar em juzo ou no h capacidade postulatria;

existncia de conveno de arbitragem: bastante importante, pois a nica


preliminar que pode ser vista dentro do sistema processual como exceo e no
como objeo, na medida em que a existncia de conveno de arbitragem deve
ser alegada obrigatoriamente pelo ru e na contestao, sob pena de precluso.
No h necessidade de que as partes, aps o litgio, tenham firmado um
compromisso. Basta que no contrato objeto do litgio exista essa clusula de
conveno de arbitragem. Se no for alegada na contestao, pressupe-se que a
parte renunciar arbitragem;

carncia de ao: alega-se a falta das condies da ao. Trata-se de uma defesa
peremptria, ou seja, extingue-se o processo sem julgamento de mrito. O CPC,
ao relacionar essas preliminares, no foi preciso do ponto de vista tcnico, tendo
em vista que a preliminar de inpcia de inicial engloba, tambm, impossibilidade
jurdica do pedido. Do ponto de vista prtico, entretanto, esse conflito no tem
nenhuma relevncia;

quando a lei exige cauo ou outra prestao que no atendida pelo autor: se o
autor no prestar cauo ou outra prestao exigida em lei, o ru poder alegar tal
fato em preliminar (ex.: cauo o autor que no residente no Brasil e no tem
bens de raiz, nos processos de conhecimento, dever prestar uma cauo para
garantir eventuais nus de sucumbncia; outra prestao: o autor prope uma
demanda que extinta sem julgamento de mrito. Como regra, o autor pode

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repropor a demanda, entretanto dever ter pago os nus de sucumbncia do


processo anterior, visto que, se no houver o pagamento, o processo poder ser
extinto). uma defesa que, em princpio, dilatria. Se o autor sanar o vcio, o
processo seguir; caso contrrio, o processo ser extinto.
2.8. Excees
As excees sero sempre de carter dilatrio, ou seja, nenhuma delas conduz
extino do processo. Embora o CPC trate das excees como uma modalidade de resposta
do ru, na verdade, no tocante exceo de suspeio e exceo de impedimento, no se
tratam de modalidades de resposta exclusivamente, visto que, em princpio, o autor
tambm poder interpor essas excees.
O CPC, quando fala genericamente das excees, afirma que a exceo dever ser
apresentada no prazo de 15 dias; entretanto, esses 15 dias sero contados do conhecimento
do fato. Ento, a exceo no dever, obrigatoriamente, ser apresentada na contestao.
Na exceo de impedimento, o prazo de 15 dias no preclusivo, ou seja, a
exceo poder ser apresentada aps os 15 dias; entretanto, a parte que apresentar a
exceo aps o prazo ser obrigada a arcar com as custas de retardamento do processo.
Nas situaes em que o autor, antes de ingressar com a ao, j tem cincia de que
o Juiz suspeito ou impedido, o prazo para a apresentao da exceo comea a contar da
data da distribuio da ao.
2.8.1. Efeitos da apresentao da exceo
O CPC dispe que, apresentada a exceo, o processo ser suspenso, ou seja,
apresentada a exceo, no ter desenvolvimento nenhum ato processual relativo ao objeto
litigioso enquanto a exceo no for julgada. A exceo um incidente processual que
suspende a relao principal at o seu julgamento.
Se houver necessidade de uma medida urgente, ela dever ser praticada. Tratandose de exceo de incompetncia, a cautelar ser apreciada pelo prprio juzo; se a exceo
for de impedimento ou de suspeio, o entendimento dominante de que a cautelar ou a
medida de urgncia dever ser apreciada pelo tribunal, tendo em vista que as excees
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sero julgadas pelo tribunal (enquanto no se julga a exceo, toda a competncia ser do
tribunal).
A posio majoritria entende que, se a exceo for interposta no 15. dia, dever
ser apresentada tambm a contestao. Deve-se lembrar que uma parte minoritria entende
que, interposta a exceo no 15. dia, suspende-se imediatamente o processo, visto que o
ru ter ainda mais um dia para a apresentao da resposta.
O Cdigo dispe que o prazo para resposta volta a fluir do julgamento da exceo,
entretanto no esclarece se o prazo volta a fluir do julgamento do tribunal ou do cumprase o acrdo proferido pelo Juiz de 1. grau. A posio majoritria de que o prazo
voltar a fluir a partir do momento que a deciso do tribunal no estiver sujeita a qualquer
recurso com efeito suspensivo. Quando o Juiz de 1. grau reconhecer sua incompetncia,
ele remeter os autos ao Juiz competente, que ir receb-los ou no. Nesse caso, a posio
majoritria de que o prazo para resposta volta a fluir no momento em que o Juiz
competente aceitar a competncia.
2.8.2. Processamento das excees
O CPC traz dois procedimentos: um aplicvel exceo de incompetncia e outro
aplicvel tanto para a exceo de impedimento quanto para a exceo de suspeio.

Exceo de incompetncia: a parte deve no somente fundamentar as razes da


incompetncia como tambm indicar qual o rgo julgador competente. Se o ru
interpe uma exceo de incompetncia absoluta que no esteja formalmente em
ordem, o Juiz dever conhecer a exceo, tendo em vista tratar-se de matria
pblica. Nesse caso, entretanto, o prazo para a defesa no ser suspenso.
Interposta a exceo formalmente em ordem, o Juiz intimar o exceto para
defender-se no prazo de 10 dias. Apresentada a defesa, o Juiz imediatamente
proferir a sentena ou designar audincia de instruo. Essa audincia somente
versar sobre matria de incompetncia e, at 5 dias antes da audincia, as partes
devero apresentar as testemunhas. Dessa deciso cabe agravo.

Exceo de impedimento e exceo de suspeio: a parte, alm de alegar as razes


pelas quais o Juiz seria suspeito ou estaria impedido, dever juntar toda a

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documentao comprobatria e o rol de testemunhas que pretende ouvir.


Embora o CPC no traga dispositivo expresso, por muito tempo entendeu-se que a
procurao do advogado deveria conter poderes especiais para a apresentao de exceo.
Esse entendimento, no entanto, foi modificado pelo STJ. O entendimento hoje consolidado
o de que a procurao para o foro em geral j suficiente para interposio de exceo.
Exceto, na exceo de impedimento ou suspeio, o Juiz e, portanto, no
momento em que ele recebe a exceo, poder reconhecer que suspeito ou impedido, ou
apresentar, no prazo de 10 dias, as suas razes (defesa), encaminhando os autos para o
tribunal, apresentando tambm documentos e eventual rol de testemunhas.
No caso da Justia Comum de So Paulo, a exceo ser sempre julgada pelo TJSP.
2.9. Reconveno
um mecanismo pelo qual o ru, normalmente, pode deduzir uma pretenso em
face do autor. Em regra, o ru s se ope s alegaes do autor, ou seja, somente se
defende; entretanto, em alguns casos, o ru poder formular uma pretenso em face do
autor, exercendo o direito de ao, passando a figurar como se fosse um verdadeiro autor.
Em alguns casos, a lei autoriza o ru a deduzir sua pretenso na prpria
contestao. Quando no, o meio ordinrio a reconveno, que apresentada em pea
apartada. A reconveno provoca obrigatoriamente a ampliao do objeto litigioso
(mrito), ou seja, o mrito alargado, passando a ser a soma da pretenso deduzida pelo
autor com a pretenso deduzida pelo ru.

2.9.1. Condies e pressupostos da reconveno


As condies e pressupostos de uma reconveno so as mesmas de qualquer ao
(legitimidade das partes, interesse de agir, possibilidade jurdica do pedido, capacidade de
ser parte, capacidade de estar em juzo e capacidade postulatria). A reconveno,
entretanto, por se tratar de uma medida de carter incidental, alm dessas condies e
pressupostos comuns a qualquer ao, deve preencher alguns pressupostos e condies
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especficas:

tempestividade: a reconveno ser apresentada simultaneamente com a


contestao. A doutrina considera que a reconveno e a contestao devero ser
apresentadas no mesmo instante processual, mas no no mesmo prazo. O STJ tem
uma deciso que considera que devem ser apresentadas simultaneamente,
inclusive no mesmo prazo;

existncia de um processo em curso e em fase de resposta: o ru, para oferecer a


reconveno, dever faze-la como mecanismo de resposta. Embora a lei exija um
processo em curso e seu carter incidental, dever existir uma autonomia entre a
ao principal e a reconveno;

forma: o CPC determina que a reconveno seja apresentada em pea apartada da


contestao. O Cdigo no determina que seja juntada em apenso, visto serem a
contestao e a reconveno dois atos processuais distintos no mesmo processo,
ento, a reconveno ser juntada nos mesmos autos. A jurisprudncia tem
admitido que, se houver condio de distinguir com absoluta clareza a
contestao e a reconveno (havendo clareza da inteno do ru em reconvir),
elas podero ser apresentadas na mesma pea. Entende-se que no poder haver
reconveno de reconveno. Quando a lei admitir pedido contraposto, no ser
admitida a reconveno;

identidade de procedimento: a lei exige que haja uma compatibilidade


procedimental entre a ao principal e a reconveno, ou seja, por analogia,
devem ser observados os requisitos para a cumulao de pedidos. Ainda que o
procedimento seja diferente, se entre os pedidos puder haver uma adaptao, a
reconveno admitida. Na reconveno, os pedidos seguem como se fossem
ordinrios;

competncia: a reconveno permite a chamada prorrogao da competncia


(competncia relativa), ou seja, admitida a reconveno desde que seja
competente o mesmo rgo julgador, se a incompetncia for relativa. No se
admite reconveno se for caso de incompetncia absoluta.

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2.9.2. Requisitos da reconveno

Conexo: a reconveno dever, obrigatoriamente, ter conexo com os


fundamentos de defesa ou com os fundamentos da demanda proposta pelo autor.
Parte da doutrina defende que somente o exemplo da compensao se enquadra
na conexo com fundamento de defesa e todos os outros se enquadram na
conexo com fundamento na demanda.

Inexistncia de impedimento ou suspeio: pode haver casos em que o julgador no


suspeito e no tem impedimento para julgar a demanda, entretanto, na
reconveno, apresenta-se impedido ou suspeito para julgar. No caso de haver o
impedimento ou suspeio, desloca-se o processo, tanto o principal quanto a
reconveno.

Legitimidade das partes: pode haver casos em que o autor tem legitimidade para
propor a ao, mas no ter legitimidade para figurar no plo passivo em uma
reconveno (ex.: o autor ingressa com uma demanda por meio de representante,
visto a sua menoridade. Nesse caso, o ru no poder reconvir em face do
representante do autor).

2.9.3. Procedimento da reconveno


Formalmente, a reconveno dever respeitar os requisitos dos arts. 282 e 283 do
CPC. Apresentada a reconveno, o autor-reconvindo ser intimado para defender-se, ou
seja, o autor-reconvindo no ser citado pessoalmente para defender-se da reconveno,
mas sim ser intimado na pessoa de seu advogado.
A partir da apresentao da defesa do autor, as duas demandas correro
simultaneamente, formando um nico processo.
2.9.4. Observaes
a) Cabimento de litisconsrcio na reconveno
admitido o litisconsrcio nos casos em que, no plo passivo da reconveno,
deva existir um litisconsrcio necessrio (ex.: autor vem a juzo cobrando dvida do ru e
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este quer reconvir pleiteando uma anulao contratual; se no contrato figurar como parte da
relao uma terceira pessoa, forma-se um litisconsrcio necessrio).
b) Interveno de terceiros em sede reconvencional
A nomeao autoria no admitida. Em princpio, no deveria ser admitido o
chamamento ao processo, visto que este se funda em litisconsrcio facultativo, entretanto
existem decises do STJ que admitem essa interveno. A regra de que, se o terceiro
puder ser autor da demanda principal, a interveno de terceiros na reconveno deve ser
admitida.
c) Reconveno da reconveno
A posio mais arraigada na doutrina no sentido da admisso, ou seja, em tese
possvel uma reconveno da reconveno, entretanto est se estreitando a hiptese de
cabimento. No h vedao.
d) Reconveno em ao rescisria
Admite-se a reconveno em ao rescisria, desde que a reconveno tambm
tenha natureza de rescisria, ou seja, o pedido na demanda reconvencional dever ser
tambm de natureza rescisria.
e) Julgamento separado das duas demandas
A ao principal e a reconveno podem ser julgadas separadamente, desde que
por extino anmala do incidente, ou seja, se por qualquer razo o Juiz tiver que extinguir
a principal ou a reconveno, com fundamento em uma situao anmala, haver o
julgamento separado (ex.: se o autor renunciar demanda principal, o Juiz extinguir a
principal, entretanto a reconveno continuar). O recurso cabvel contra a extino de
qualquer uma das demandas o agravo.
3. DA AO DECLARATRIA INCIDENTAL
Em regra, os limites objetivos da demanda so fixados no momento em que o ru
responde demanda. A ao declaratria incidental tem por objetivo permitir parte,
diante de um fato superveniente, ampliar os limites objetivos da demanda.
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3.1. Requisitos de Admissibilidade

Litigiosidade superveniente: somente se admite declaratria incidental em virtude


de fato que se tornou litigioso aps a resposta do ru.

Prejudicialidade: s pode ser objeto de declaratria incidental a relao jurdica


prejudicial. o nexo de prejudicialidade que permite a declaratria incidental.
Considera-se prejudicial toda e qualquer matria que, embora no diretamente de
mrito, deva ser julgada como requisito para o exame de mrito.

Existncia de processo em curso em grau de jurisdio originria.

3.2. Legitimidade e Interesse de Agir


No tocante legitimidade, a declaratria incidental poder ser proposta pelo autor
ou pelo ru da demanda. A declaratria incidental amplia o limite objetivo, mas no pode
ampliar o limite subjetivo.
No tocante ao interesse de agir, a declaratria incidental est fundada no direito de
ao e, portanto, a parte deve demonstrar a necessidade daquela tutela jurisdicional. O
objeto da declaratria incidental ser, de qualquer modo, decidido no processo; no entanto,
sem a declaratria incidental, ele seria objeto da fundamentao (e, portanto, no teria
fora de coisa julgada).
Quando a parte interpe uma declaratria incidental, deve demonstrar a
necessidade de que a matria objeto da fundamentao seja objeto do dispositivo, fazendo
coisa julgada. Dever demonstrar qual a utilidade de decidir a matria dentro do
dispositivo.
3.3. Procedimento da Declaratria Incidental
O CPC no tem um captulo destinado ao estudo da declaratria incidental,
existindo somente dois artigos, um afirmando seu cabimento (art. 5. do CPC) e outro
afirmando, quando trata da rplica, que o autor pode ingressar com a declaratria incidental
no prazo de 10 dias (art. 325 do CPC). Surge, ento, uma discusso quanto ao prazo para a
propositura da declaratria incidental. Parte dominante da doutrina entende que o prazo de
10 dias, de que trata o art. 325, valer para todas as hipteses de declaratria incidental.
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Apresentada a declaratria incidental, a parte contrria ser intimada, na pessoa do


seu advogado, para defender-se. Nesse caso, o prazo, segundo a doutrina dominante, ser
de 15 dias. Essa intimao uma verdadeira e prpria citao, entretanto, como o Cdigo
fala em intimao, no h necessidade de mandado, podendo haver a intimao pelo Dirio
Oficial. Nas hipteses de revelia do ru, dever ocorrer a citao.
Apresentada a resposta declaratria incidental, o processamento dever ser
conjunto, sendo proferida uma nica sentena. Nesse caso, o recurso cabvel ser a
apelao. Se o Juiz julgar isoladamente a declaratria incidental, o recurso cabvel ser o
agravo.
Tecnicamente, a declaratria incidental deve tramitar simultaneamente com a
relao principal para uma deciso nica. Se o Juiz, por qualquer motivo, determinar que a
declaratria incidental siga autonomamente, haver dois processos; ento, nesse caso,
contra a deciso do Juiz, o recurso cabvel ser a apelao.
4. DA REVELIA
Ocorre quando o ru, regularmente citado, deixa de responder demanda. O CPC
regulou esse instituto, considerando revel o ru que deixa de oferecer contestao aps
regularmente citado.
A doutrina discute a diferena entre revelia e contumcia, visto que a expresso
revelia somente passou a ser utilizada a partir do Cdigo de 1973. Alguns autores
colocam a contumcia como sinnimo de revelia, outros entendem que a contumcia seria
qualquer atitude de inrcia, tanto do autor quanto do ru. A posio que prevalece hoje,
entretanto, a de que revelia a inrcia do ru, enquanto contumcia a inrcia do autor.
Ento, hoje, a revelia est diretamente relacionada ao ru.
4.1. Efeitos da Revelia
Se o ru deixar de se defender no prazo legal, ocasionar vrias conseqncias.
4.1.1. Presuno de verdade dos fatos alegados pelo autor
A respeito desta norma do CPC consagrada pela doutrina, essencial que se
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observem dois pontos:

a presuno da verdade se limita matria de fato, no podendo englobar, em


hiptese alguma, o enquadramento jurdico e suas eventuais conseqncias, ou
seja, a revelia atinge somente a narrativa dos fatos e no o enquadramento
jurdico;

a presuno em torno da verdade da matria de fato relativa. Se o conjunto


probatrio trazido na inicial no conduz prova de que os fatos narrados so
realmente verdadeiros, o Juiz poder iniciar uma instruo probatria ou, em
alguns casos, julgar a demanda improcedente.

Existem trs excees a essa aplicao da presuno da verdade:

nos casos de pluralidade de rus em que pelo menos um deles contesta e os fatos
so comuns (nesses casos, pouco importa o tipo de litisconsrcio);

se o litgio versar sobre direitos indisponveis. Se a legislao no permite que as


partes transacionem ou se o ru no pode reconhecer o pedido do autor, no h
como aplicar a presuno da verdade. Nesses casos, ainda que o ru silencie, o
autor continuar com o nus da prova, no havendo a presuno da verdade;

se a inicial no estiver acompanhada de documento essencial. Essa regra um


reflexo direto do art. 283 do CPC, que dispe que a inicial deve estar
acompanhada de documentos essenciais, caso contrrio a demanda no
continuar, podendo ser extinta se no houver emenda da inicial. O Cdigo,
quando fala da no aplicao da presuno da verdade nesse caso, dispe sobre
documento pblico, entretanto o entendimento doutrinrio dominante o de que
se deve dar uma interpretao extensiva a essa regra, ou seja, no importa a
natureza do documento, basta que seja documento essencial para que no seja
aplicado o efeito da presuno da verdade.

A presuno da verdade trazida pelo CPC s deve ser aplicada nas situaes de
inequvoca verdade dos fatos ou inequvoca falta de inteno do ru de se opor aos fatos.
No caso de o ru contestar a cautelar e deixar de se defender no processo principal,
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o entendimento dominante da doutrina de que o Juiz dever estender a defesa da cautelar


para o processo principal, visto que as demandas correm no mesmo juzo. O ru revel,
entretanto, no ser aplicado a ele o efeito da presuno da verdade.
4.1.2. Os prazos correro contra o revel independentemente de intimao
No caso de o ru se tornar revel, todos os prazos para ele comearo a correr no
na intimao, mas sim no momento em que os atos so praticados e publicados. No h
comunicao pessoal nem publicao para o ru, passando os prazos a correrem a partir da
disponibilizao dos atos em cartrio. Se houver a publicao da deciso no Dirio Oficial
para efeitos de intimao do autor, essa publicao estende o prazo para o ru revel, que
ter o prazo fluindo a partir da data da publicao. Este, entretanto, no um efeito
perptuo, ou seja, a partir do instante em que o ru ingressar nos autos, essa penalidade no
mais ocorrer, cessando o efeito da revelia a partir do momento em que o ru estiver
regularmente representado nos autos.
O fato de o ru ser revel no leva aplicao de todos os efeitos da revelia (ex.: no
caso de anulao de casamento, caso o ru seja revel, no se aplica a presuno da verdade,
tendo em vista ser direito indisponvel, entretanto a no-intimao dos atos ser aplicada).
Aps a revelia, se o autor, eventualmente, quiser alterar o pedido ou a causa de
pedir, dever, obrigatoriamente, requerer nova citao do ru para responder demanda. O
ru, porm, somente poder contestar o que foi objeto de alterao, no havendo
possibilidade de contestar toda a demanda.
Nas hipteses em que o Juiz no aplica a penalidade de presuno de verdade,
deve-se determinar o prosseguimento da demanda com a especificao de provas pelo
autor.
MDULO VII
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
1. DO JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO
Como regra, o chamado julgamento conforme o estado do processo ocorre aps o
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trmino da fase postulatria, podendo o Juiz proferir uma sentena extinguindo o processo
aps essa fase.
O CPC, ao tratar do julgamento conforme o estado do processo, tecnicamente, no
se ateve sistemtica normal, visto que a doutrina e o prprio Cdigo admitem que o Juiz
pode extinguir o processo sem julgamento de mrito ou com julgamento de mrito, e, no
caso do julgamento conforme o estado do processo, o Cdigo apresentou uma subdiviso.
De um lado, colocou o que a doutrina chama de julgamento conforme o estado do processo
(que engloba julgamento sem exame de mrito e julgamento de mrito sem exame direto
da lide); de outro lado, colocou o chamado julgamento antecipado da lide.
1.1. Extino do Processo sem Julgamento do Mrito
1.1.1. Indeferimento da petio inicial
No devemos esquecer que o Cdigo, neste ponto, no traz uma regra
completamente definidora, visto que, se o Juiz indeferir a petio inicial com base na
decadncia, estar examinando o mrito.
1.1.2. Abandono da causa pelo autor
O CPC determina que, se o autor abandona a causa por mais de 30 dias, dever ser
intimado pessoalmente a dar andamento em 48h. Se no o fizer, o processo ser extinto.
1.1.3. Abandono do processo por ambas as partes pelo prazo de um ano
tambm uma situao excepcional dentro do sistema, visto que, se autor e ru no
esto dando andamento ao processo na fase instrutria, o Juiz pode proferir uma sentena,
no havendo obrigatoriedade de extino do processo sem julgamento de mrito. Somente
haver a extino por abandono das partes quando o Juiz, com o que foi apresentado pelo
autor e pelo ru, no puder proferir uma sentena (ex.: nos casos de demanda de interdio,
dever haver percia. Se no se puder fazer a percia por inrcia do autor e do ru, o Juiz
poder julgar extinto o processo por abandono).
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1.1.4. Quando o autor for carecedor de ao


O autor carecedor da ao quando est ausente qualquer das condies da ao
(possibilidade jurdica do pedido, interesse de agir e legitimidade de parte).
1.1.5. Quando ausente um dos pressupostos processuais
Caso possa ser regularizado, no ser causa de extino, devendo o Juiz dar a
oportunidade para a regularizao; caso no seja regularizado, haver a extino do
processo sem julgamento do mrito.
1.1.6. Quando ocorrer perempo, litispendncia ou coisa julgada
Quando o Juiz extingue a demanda com base nesta hiptese, o autor fica impossibilitado de
repropor a demanda.
1.1.7. Existncia de conveno de arbitragem
Somente pode ser alegada pelo prprio ru.

1.1.8. Quando o autor desistir da ao


O CPC prev que o autor poder desistir da demanda at a contestao do ru. No
momento em que o ru apresenta a resposta, o autor somente poder desistir da ao com a
anuncia do ru. Essa regra se aplica exclusivamente ao processo de conhecimento. Em
algumas hipteses, aplica-se ao processo cautelar, mas em nenhuma hiptese ser aplicada
ao processo de execuo, visto no haver nada que impea o exeqente de desistir deste.
1.1.9. Nos casos em que uma das partes vier a falecer e a ao for considerada
intransmissvel
So exemplos desses casos: separao judicial, anulao de casamento, morte do
locatrio sem sucessores em ao de despejo etc.
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1.1.10. Quando ocorrer a confuso entre autor e ru


Trata-se da possibilidade de autor e ru tornarem-se o mesmo sujeito de direitos.
1.2. Extino do Processo com Julgamento do Mrito
1.2.1. Extino pela renncia
O autor renuncia ao direito em que se funda a ao. Cabe ressaltar que a renncia,
diferentemente da desistncia da ao (que produz efeitos processuais), refere-se
diretamente ao direito material o que leva o Juiz a julgar improcedente a ao.
1.2.2. Transao das partes
A transao, como regra, produz uma sentena meramente homologatria e somente
poder produzir efeitos nas hipteses em que for admissvel. A transao inadmissvel
nos casos de direito indisponvel, entretanto essa inadmissibilidade deve ser no limite da
indisponibilidade do direito.
1.2.3. Quando ocorrer decadncia ou prescrio
Tanto na prescrio quanto na decadncia, o direito da parte no pode mais ser
exercido e, mesmo que no se refiram questo principal de mrito, impediro a
apreciao do mrito no processo atual ou em qualquer outro.
1.3. Julgamento Antecipado da Lide
1.3.1. Quando o julgamento for exclusivamente de direito
No h julgamento de direito em abstrato. Ocorre o julgamento nesse caso quando
as partes no divergem quanto aos fatos, mas somente quanto aos fundamentos jurdicos,
sendo a demanda julgada somente na matria de direito.
1.3.2. Quando o julgamento for de direito e de fato, mas no houver necessidade de
dilao probatria
O no cabimento de dilao probatria pode estar baseado em dois fundamentos: ou
o Juiz formou sua convico ou no pode fazer a dilao probatria, ou seja, nos casos em
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que existe restrio prova no documental.


1.3.3. Quando ocorrer a revelia
Deve ser interpretada sistematicamente, ou seja, somente haver o julgamento
antecipado da lide quando forem imputados os efeitos da revelia, em especial a presuno
da verdade.
1.3.4. Caractersticas do julgamento antecipado da lide
O julgamento antecipado da lide possui algumas caractersticas especficas, so elas:

quando o Juiz julga antecipadamente a lide, trata-se, na verdade, de


convencimento motivado, ou seja, para que o Juiz julgue antecipadamente a lide,
a situao concreta deve estar enquadrada nos casos dispostos em lei. No h uma
completa liberdade do Juiz, devendo a deciso sempre ser motivada;

nas hipteses em que ocorre o julgamento antecipado da lide, no h audincia


de conciliao. O CPC permite que o julgador convoque as partes para uma
tentativa de conciliao, entretanto essa audincia no ser obrigatria;

no caso de julgamento antecipado da lide, no h apresentao de alegaes


finais. A finalidade das alegaes finais simplesmente garantir uma ltima
anlise a respeito da dilao probatria, ou seja, as partes devero se manifestar
acerca das provas apresentadas. Ento, se no h dilao probatria, no h
necessidade de apresentao de alegaes finais;

no julgamento antecipado da lide, no se permite ciso do julgamento, ou seja, o


Juiz no poder proferir duas decises (ex.: no caso de cumulao de pedidos, o
Juiz no pode julgar antecipadamente um dos pedidos e determinar a dilao
probatria para o outro pedido, proferindo uma segunda sentena).

2. TEORIA GERAL DA PROVA


2.1. Conceito de Prova em Processo Civil
H um conceito objetivo e um conceito subjetivo. No tocante ao conceito objetivo,
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prova o instrumento hbil demonstrao de um fato, prova se confunde com o meio de


prova, ou seja, a forma pela qual a parte pode demonstrar que determinado fato ocorreu.
Sob o prisma do conceito subjetivo, a prova a certeza quanto existncia de um fato, ou
seja, refere-se eficcia da prova, que feita sob o prisma do julgador. Por esse motivo,
afirma-se que o destinatrio da prova o Juiz, competindo a ele deferi-la ou no. Da
juno desses dois conceitos, pode-se afirmar que, em Direito Processual Civil, prova a
soma dos fatos produtores da convico do julgador e apurados no processo. O Juiz
somente poder formar sua convico com base naquilo que foi demonstrado no processo,
no podendo utilizar o seu conhecimento especfico para proferir a sentena.
2.2. Objeto da Prova
O CPC prev provas no tocante matria de fato e excepcionalmente matria de
direito, em especial existncia e contedo de uma determinada norma legal, ou seja, no
basta que a parte afirme que tem o direito, ela deve demonstrar que o seu direito est
previsto em lei e que essa lei est em vigor. As circunstncias em que podem ser exigidas
as provas de direito so: legislao municipal, estadual, estrangeira e normas
consuetudinrias essas quatro normas devero ser objetos de provas pelas partes.
Somente pode ser exigida da parte a prova desse direito quando se tratar de norma que no
est em vigor na comarca na qual a demanda est em andamento. O controle do direito
do julgador, no estando ele adstrito ao que consta dos autos, podendo pesquisar sobre a
veracidade das provas apresentadas. No caso das normas consuetudinrias, a parte deve
fazer prova dos usos e costumes de qualquer lugar; essa prova feita basicamente por
prova testemunhal, visto que no h um rgo que dispe sobre usos e costumes.
Ao lado da prova a respeito de direito, tem-se a prova a respeito de fatos e, como
regra geral, o fato que deve ser provado em juzo, deve ser determinado, relevante e
controverso:

fato determinado: o fato individualizado, ou seja, o fato que foi expresso na


inicial ser objeto de prova, caso contrrio, no havendo a parte individualizado o
fato, no poder ser objeto de prova;

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fato relevante: aquele necessrio ao deslinde da causa, ou seja, so aqueles

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fatos que precisam ser examinados para que o Juiz julgue procedente ou
improcedente uma demanda. O julgador somente vai permitir a prova daqueles
fatos relevantes para o julgamento da demanda;

fato controverso: a parte somente dever fazer prova quando o fato for
impugnado pela outra parte ou quando o fato depender de prova por fora de lei.
O fato incontroverso no precisa ser provado.

2.3. Finalidade
A finalidade da prova o convencimento do Juiz. Pode-se concluir, portanto, que
no se busca uma certeza absoluta sobre o fato, mas sim uma certeza relativa que implica o
convencimento do Juiz.
2.4. Objeto
O objeto da prova o fato controvertido. O fato incontroverso, em regra, no
depende de prova, salvo se houver necessidade de prova legal, se a essncia do ato for um
instrumento pblico.
Como regra, o direito no objeto de prova, salvo o direito municipal, estadual,
estrangeiro e consuetudinrio (art. 337 do CPC). A doutrina afirma que cabe ao Juiz
conhecer o direito do local onde ele exerce o seu cargo (lei municipal e lei estadual). O
direito federal nunca poder ser objeto de prova, pois deve ser do conhecimento do Juiz. O
Juiz, ainda que esteja convencido da existncia do fato, no poder dispensar a prova se
esse fato for controvertido.
Independem de prova:

fatos incontroversos: so aqueles aceitos expressa ou tacitamente pela parte


contrria (art. 302 do CPC);

fatos notrios: so aqueles de conhecimento geral. Basta a notoriedade relativa,


ou seja, a notoriedade do local, regional, do pessoal do foro (essa notoriedade
tambm deve ser do tribunal);

os que possuem presuno legal de existncia ou veracidade: ex.: instrumento


pblico traz a prescrio de existncia ou veracidade.

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Conclui-se, ento, que objeto da prova so os fatos pertinentes, relevantes,


controvertidos, no notrios e no submetidos presuno legal.
A prova do direito estrangeiro se faz:

pelos compndios ou legislao;

por certido diplomtica;

por livros ou pareceres doutrinrios;

por testemunhas que tenham conhecimento jurdico.

A prova do direito estadual ou municipal se faz:

por repertrios oficiais;

por certides do Legislativo Estadual ou Municipal.

impossvel provar a vigncia da lei (apesar do que dispe o art. 337 do CPC),
visto que ela depende de interpretao da norma pelo Juiz. O que possvel obter
certido de que no houve revogao expressa.

2.5. Classificao das Provas


A doutrina apresenta uma classificao de trs ordens.
2.5.1. Quanto ao objeto

Diretas: servem para a demonstrao do fato principal.

Indiretas: servem para a demonstrao de fatos secundrios, ou seja, de


circunstncias, das quais se pode extrair a convico da existncia do fato
principal.

2.5.2. Quanto ao sujeito de que emana da prova

Pessoal: so as testemunhas e os depoimentos pessoais das partes.

Real: so os objetos ou as coisas.

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2.5.3. Quanto preparao

Casuais ou simples: so aquelas que surgem casualmente, ou seja, no foram


criadas com a inteno de produzir prova em uma futura demanda.

Pr-constituda: so aquelas previamente criadas com a finalidade probatria em


uma determinada demanda futura.

2.6. Princpios Relativos Prova


2.6.1. Constitucionais
a) Princpio da ampla defesa (art. 5., V, da CF)
Estabelece que o Juiz deve conferir ampla oportunidade s partes para que possam
fazer valer, em juzo, as suas pretenses. O Juiz deve dar a oportunidade para que as partes
demonstrem, comprovem nos autos, as suas alegaes. O indeferimento sem motivo de
alguma prova requerida pelas partes acarreta o cerceamento de defesa (art. 332 do CPC). A
prova somente poder ser indeferida quando for intil, meramente protelatria (art. 130 do
CPC), ou ainda quando for ilcita.
b) Proibio da prova obtida ilicitamente (art. 5., LVI, da CF)
Essa questo relacionada prova obtida ilicitamente controvertida na doutrina no
que tange sua aceitao ou sua recusa. Vicente Greco Filho afirma que essa regra no
absoluta, devendo ser analisada e conciliada com outras garantias constitucionais. Nelson
Nery Jnior afirma que devem ser afastados os extremos, ou seja, a negativa absoluta e a
aceitao pura e simples, portanto, estabelece um princpio denominado princpio da
proporcionalidade, ou seja, deve ser analisado o interesse juridicamente tutelado, ento
pretendido na ao, e, de outro lado, o mal relacionado prova obtida ilicitamente, visto
que, s vezes, no h outra forma de demonstrar o fato, o que levaria ao julgamento
improcedente do pedido.
Exemplo de prova obtida ilicitamente: gravao oculta de conversa. No admitida,
visto que viola a intimidade da pessoa. Gravao feita por quem participou da conversa,
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ainda que sem o conhecimento da outra pessoa, admitida.


Prova ilcita se relaciona ao aspecto material, ou seja, a prova obtida ilicitamente
(ex.: documento obtido por furto).
Prova ilegal aquela que viola o ordenamento jurdico como um todo (ex.: a
reconstituio de um fato que afronta os bons costumes).
2.6.2. Gerais ou Processuais
a) Princpio do livre convencimento motivado do Juiz
Esse princpio estabelece que o Juiz tem liberdade para formar sua convico, ou
seja, ele aprecia livremente as provas, porm dever fundamentar suas decises. Tambm
denominado princpio da persuaso racional, disposto no art. 131 do CPC.
b) Princpio da oralidade (art. 336 do CPC)
Estabelece que as provas devem ser realizadas preferencialmente em audincia de
instruo e julgamento.
c) Princpio da imediao (art. 446, II, do CPC)
Estabelece que o Juiz quem colhe direta e imediatamente as provas requeridas,
sendo facultado s partes as reperguntas.
d) Princpio da identidade fsica do Juiz (art. 132 do CPC)
O Juiz que concluir a audincia de instruo fica vinculado ao processo, devendo
proferir a sentena, salvo se for promovido, convocado ou aposentado.
e) Princpio da aquisio processual ou da comunho da prova
Estabelece que a prova produzida adquirida pelo processo, sendo irrelevante saber
quem a produziu.
2.7. Meios de Prova
Meios de prova so os instrumentos, pessoais ou materiais, levados ao processo para
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demonstrar a verdade dos fatos ao Juiz. No que tange aos meios de prova, devem ser
observados os princpios da moralidade e legalidade.
O rol previsto no CPC apresenta-se na seguinte ordem:

depoimento pessoal;

confisso;

exibio de documento ou coisa;

prova documental;

prova testemunhal;

prova pericial;

inspeo judicial.

Na inspeo judicial, encontra-se uma referncia sobre a reconstituio dos fatos


como meio de prova, entretanto o CPC no prev o procedimento dessa reconstituio,
devendo se apoiar no CPP. Esse rol no taxativo.
Outros meios de prova admitidos e no previstos expressamente no CPC so:

reconhecimento de pessoas ou coisas;

prova emprestada (retirada de outro processo, s tem validade contra quem


tambm participou do outro processo e pde contradit-la).

Requisitos para a validade da prova emprestada:

existncia da prova, reconhecida por sentena transitada em julgado;

sujeio da prova s pessoas litigantes;

observncia do contraditrio.

No existe, em princpio, hierarquia entre os meios de prova. Isso se extrai em face


do princpio da persuaso racional, previsto no art. 131 do CPC. Deve-se ressalvar a prova
legal, cuja aceitao e valorao esto previstas antecipadamente na lei, prevalecendo
sobre todo e qualquer meio de prova. O princpio da persuaso racional fica mitigado em
face da prova legal.
A doutrina estabelece uma prevalncia de eficcia entre os meios de prova, na
seguinte ordem:
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prova legal;

confisso;

prova pericial;

prova documental;

prova testemunhal;

indcios e presunes.

2.8. nus da Prova


nus significa cargo, fardo. A inobservncia do nus gera uma desvantagem parte,
ou seja, uma conseqncia negativa. Difere-se da obrigao, visto que a inobservncia
desta provoca uma sano. No que tange ao nus da prova, devem-se observar duas
questes bsicas: a quem cabe provar e qual a conseqncia para aquele que deveria provar
e no o fez, ou o fez de modo insuficiente.
nus da prova no regra de procedimento, regra de juzo, ou seja, regra do
julgamento, cabendo ao Juiz verific-lo no momento de prolao da sentena. As regras de
juzo sobre o nus da prova somente sero aplicadas pelo Juiz se o fato no estiver
provado; estando provado o fato, o Juiz aplicar o princpio da comunho da prova ou da
aquisio processual.
No que tange ao nus da prova, destacam-se trs princpios:

princpio da indeclinabilidade da jurisdio: o Juiz no pode deixar de julgar


sob o argumento de que existe lacuna na norma ou de que a questo complexa;

princpio dispositivo: estabelece a iniciativa s partes quanto ao e estabelece


a iniciativa s partes quanto s provas que pretendam produzir nos autos, cabendo
ao Juiz apenas uma atividade de complementao (preservao do princpio da
imparcialidade);

princpio da persuaso racional: o Juiz decide segundo o alegado e provado nos


autos.

A doutrina classifica o nus da prova em nus objetivo e nus subjetivo. No nus


subjetivo, o enfoque relaciona-se a quem cabe a produo da prova. O nus objetivo
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relaciona-se apreciao da prova pelo Juiz. O art. 336 do CPC estabelece o nus
subjetivo:

cabe ao autor a prova do fato constitutivo do seu direito. A prova do fato


constitutivo do direito leva procedncia do pedido. J a dvida ou a
insuficincia de prova sobre esse fato milita contra o autor;

ao ru cabe a prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do


autor. So as denominadas excees materiais (ex.: exceo do contrato no
cumprido; novao e compensao; pagamento, prescrio e decadncia).

Ao ru incumbe o nus da impugnao especificada dos fatos narrados pelo autor


(exceo substancial defesa direta de mrito), visto que o fato no impugnado ser
considerado incontroverso e fato incontroverso no depende de prova. O curador especial
(art. 9., II, do CPC), que aquele nomeado para defesa dos interesses do ru preso ou
citado fictamente, no tem o nus da impugnao especificada, podendo apresentar defesa
por negativa geral. H, ainda, as excees como defesa indireta processual: exceo de
impedimento do Juiz (art. 134 do CPC), exceo de suspeio do Juiz (art. 135 do CPC) e
exceo de incompetncia do juzo.
Quando h um fato negativo, o nus da prova incumbe a quem nega o fato. O nus
da prova da existncia das condies da ao e dos pressupostos processuais compete ao
autor.

Ao de estado: a revelia no dispensa o autor de provar os fatos constitutivos de


direito.

Caso fortuito ou fora maior: o nus da prova incumbe a quem alega caso
fortuito ou fora maior.

Na ao de despejo, o autor deve provar a relao locatcia.


A inverso do nus da prova est prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor, em
seu art. 6., VIII. Essa inverso possvel para beneficiar o consumidor e pode ocorrer
quando o consumidor for hipossuficiente (econmica, jurdica e moralmente) e quando for
verossmil a sua alegao. Essa inverso ocorre por obra do Juiz, que poder determin-la
no momento do despacho da petio inicial ou no momento do despacho saneador. O que
deve nortear o Juiz quando ele determina a inverso do nus da prova a noo de quem
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tem mais condies de provar o fato. Haver tambm a inverso do nus da prova na
situao da presuno relativa. Aquele, em favor de quem milita a presuno relativa, est
liberado da prova, ou seja, a prova em contrrio caber parte contrria.
2.9. Momentos da Prova
So quatro os momentos da prova:

requerimento: pelo autor na petio inicial e pelo requerido na defesa;

deferimento: por ocasio do saneamento, o Juiz analisar a pertinncia das


provas, deferindo-as ou no;

produo: em regra, a prova oral produzida na audincia de instruo e


julgamento;

valorao: ocorre na sentena.

2.9.1. Rito sumrio


o rito utilizado para aes cujo valor da causa no ultrapasse 20 salrios mnimos
e para as aes relacionadas no rol do art. 275 do CPC (exceto aes que dizem respeito
capacidade

ou

estado

de

pessoas,

que

correro

sempre

no

rito

ordinrio,

independentemente do valor).
A petio inicial no rito sumrio tem como peculiaridade que o autor nela j arrola
suas testemunhas e tambm deve requerer a citao do requerido para que comparea
audincia de conciliao sob pena de revelia. A prova documental e, se houver necessidade
de prova pericial, os quesitos tambm devem ser apresentados na prpria petio inicial.
Na audincia de conciliao, havendo conciliao, lavra-se o termo que gera ttulo
judicial. No havendo conciliao, o Juiz deve verificar as questes processuais pendentes
(que devem ser apreciadas imediatamente) e, em seguida, abrir espao para a resposta do
ru. A defesa consiste na contestao e nas excees (no cabe reconveno, declarao
incidental ou interveno de terceiros). Admite-se, na defesa, o pedido contraposto, desde
que esteja apoiado nos fatos narrados na petio inicial. Nesse momento, o requerido deve
indicar testemunhas, apresentar documentos e requerer percias. O Juiz dever deferir ou
no o pedido do requerido, verificando, nessa mesma audincia, se cabe julgamento
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antecipado ou at mesmo a extino do processo (arts. 267 e 269, II a V, do CPC). Se


houver deferimento do pedido do requerido, designa-se audincia de instruo e
julgamento, lembrando que, se houver prova pericial, esta deve ser apresentada at 15 dias
antes da audincia.
Na audincia de instruo e julgamento, haver uma seqncia para a apresentao
da prova oral:

depoimento dos peritos e assistentes tcnicos;

depoimento pessoal das partes;

oitiva das testemunhas do autor;

oitiva das testemunhas do ru.

A audincia de instruo e julgamento segue o princpio da unidade ou


concentrao, sendo una e indivisvel.
Aps a apresentao das provas, ocorrem os debates orais, que, a critrio do Juiz,
podem ser apresentados sob forma de memoriais.
Se o requerido no comparecer na audincia de conciliao ou comparecer sem
advogado, aplicam-se os efeitos da revelia e a ao ser julgada.
H alguns autores que entendem que, se o autor no comparecer, aplica-se a norma
do art. 51 da Lei n. 9.099/95 por extenso, extinguindo-se o processo. Outros autores,
entretanto, entendem que, se o autor no comparecer audincia, significa que est
renunciando conciliao e o Juiz dever dar oportunidade para a defesa e designar a data
para audincia de instruo e julgamento.
2.9.2. Rito comum ordinrio
No momento da petio inicial, o autor deve requerer as provas. A petio inicial
deve vir acompanhada dos documentos indispensveis para a propositura da ao (art. 283
do CPC). Prova tcnica requerida nesse momento deve vir acompanhada dos quesitos.
O Juiz receber ou no a petio inicial. Nesse momento, tem-se o despacho inicial
do Juiz, que poder ser de trs naturezas:

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despacho positivo: aquele que recebe a petio inicial e determina o

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processamento da ao;

despacho correcional: quando h eventuais defeitos existentes na petio inicial,


concedendo-se o prazo de 10 dias para a correo art. 284 do CPC;

despacho negativo: que, na verdade, uma sentena terminativa que extingue o


processo. O Juiz poder reconhecer a decadncia, havendo uma sentena de
mrito que extingue o processo. O Juiz no poder, de ofcio, reconhecer a
prescrio nesse momento. O despacho inicial negativo, na verdade, ser ou uma
sentena terminativa, extinguindo o processo sem julgamento do mrito, ou uma
sentena de mrito, extinguindo o processo com julgamento do mrito. Dessa
deciso cabe recurso de apelao e o Juiz ter o prazo de 48 horas para reformar
sua sentena. Se no o fizer, dever encaminhar os autos para instncia superior,
independentemente de apresentao de contra-razes.

Deferida a petio inicial, o Juiz dever mandar citar o requerido. A citao ser
pelo correio, salvo nas aes de Estado, nas aes em que o requerido for pessoa jurdica
de direito pblico, nas aes de alimentos, nas aes relativas capacidade, nas situaes
em que no houver servio de correio no domiclio do requerido e quando o autor requerer
a citao de outro modo.
Concretizada a citao, abre-se o prazo para defesa. Se for pelo correio, conta-se o
prazo da juntada da AR; se pessoal, da juntada do mandado; ou, se por edital, do prazo nele
indicado. Nos casos de citao feita por edital ou hora certa ou quando o requerido estiver
preso, o Juiz dever nomear um curador especial, que poder fazer, na contestao, a
impugnao genrica.
O autor poder modificar o pedido, livremente, at a citao ou com anuncia do
requerido aps a citao e, aps o despacho saneador, no poder mais modific-lo. No
caso de requerido revel, pode-se modificar o pedido, entretanto, dever ser promovida nova
citao.
H trs modalidades de defesa:

contestao: o ru dever impugnar todos os fatos alegados na petio inicial,


salvo se houver sido nomeado curador especial. Os fatos no impugnados sero

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considerados verdadeiros. Ainda, o requerido dever argir fatos modificativos,


impeditivos ou extintivos;

excees: impedimentos do Juiz, suspeio do Juiz ou incompetncia do juzo.


Oferecidas as excees, ser suspenso o processo;

reconveno: somente admitida no rito comum ordinrio.

O momento seguinte o da rplica do autor. O Juiz s vai deferir o prazo de 10 dias


para rplica se o requerido, na contestao, argir as preliminares do art. 301 do CPC, ou
se argir fatos impeditivos, modificativos ou extintivos. Na rplica, poder o autor juntar
documentos. Apresentados os documentos, o Juiz dever conceder um prazo de 5 dias para
o requerido se manifestar acerca dos documentos juntados na rplica.
Se a parte quiser argir incidente de falsidade, dever faz-lo no prazo de 10 dias.
Caber o incidente de falsidade se o falso estiver relacionado ao aspecto formal do
documento (falsidade material). A falsidade relacionada ao contedo do documento
somente poder ser alegada em ao autnoma (ao de anulao de documento), tendo em
vista ser falsidade ideolgica.
Aps a rplica, passa-se por uma fase anterior audincia preliminar, na qual o Juiz
ir analisar as providncias preliminares, verificando se caso de extino do processo ou
se cabe julgamento antecipado da lide. Aplicam-se, nesse momento, os efeitos da revelia.
Designa-se a data da audincia preliminar. Haver intimao das partes para o
comparecimento. Se o advogado tiver poderes especficos para transigir, as partes podero
ser intimadas somente na pessoa de seu procurador.
A audincia preliminar tem dupla finalidade: conciliao e saneamento. obrigatria no
interesse da Administrao da Justia, ou seja, a soluo mais rpida possvel da situao
conflitante. A doutrina entende que essa audincia preliminar obrigatria tanto para
direitos disponveis (em que se admite a transao plena) quanto para aes relacionadas a
direitos indisponveis (admite-se a transao parcial). Ainda, no momento da audincia
preliminar, poder haver a conciliao; se no houver, o Juiz proferir o despacho saneador
(no qual ir deferir as provas, fixar os pontos controvertidos e designar a audincia de
instruo e julgamento).
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A natureza jurdica da conciliao de um negcio jurdico processual entre as


partes (fora do processo, transao). O Juiz demonstra s partes as conseqncias da
improcedncia ou procedncia do pedido. Na conciliao, possvel a composio da
questo que est no pedido e de outras que no esto.
possvel que a parte se faa representar por preposto, desde que ele tenha poderes
para transigir. No rito ordinrio, o no comparecimento das partes ou dos procuradores
com poderes especficos para transigir implica a renncia tcita da conciliao.
So legtimos para conciliao na audincia preliminar as partes ou os procuradores
com poderes especficos para transigir. Na hiptese de substituio processual, no se
aplica a conciliao, ou seja, o substituto processual no poder transigir (ex.: marido que
defende os bens dotais da mulher).
A ausncia da tentativa de conciliao no gera nulidade, salvo nas questes
relacionadas famlia. (Lei n. 968/49). Nos casos de separao litigiosa, aplica-se a Lei n.
968/49, a qual dispe que o Juiz, ao despachar a petio inicial, deve designar uma
audincia de tentativa de conciliao entre as partes; a ausncia dessa audincia implica
nulidade.
No se aplica a audincia de conciliao nas aes de nulidade ou anulao de
casamento, visto ser direito indisponvel. A intimao das partes para essa audincia se faz
na pessoa de seu advogado.
No havendo conciliao, o Juiz passa para o saneamento em que fixar os pontos
controvertidos (art. 331 do CPC). Alguns autores entendem que os pontos controvertidos
podero ser revistos na audincia de instruo e julgamento (art. 451 do CPC). Outros
autores entendem que o art. 451 est tacitamente revogado, cabendo a fixao dos pontos
controvertidos to-somente na audincia preliminar. Do ato do Juiz que fixa os pontos
controvertidos cabe agravo. Alm da fixao dos pontos controvertidos, no saneamento, o
Juiz ir decidir as questes pendentes (matrias relacionadas no art. 301 do CPC). A nica
hiptese do art. 301 que preclue, se no for alegada no momento da defesa, a hiptese do
juzo arbitral. Ainda, deve-se verificar a presena das condies da ao e os pressupostos
processuais. O Juiz, nesse momento, dever deferir as provas apresentadas pelas partes e
designar audincia de instruo, debates e julgamento. As partes sero intimadas na prpria
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audincia preliminar.
O momento para as partes arrolarem suas testemunhas at cinco dias antecedentes
audincia de instruo, debates e julgamento. O termo inicial para a contagem desse
prazo a data da audincia, no se contando o dia designado, comeando a contar do
primeiro dia til anterior.
A audincia de instruo, debates e julgamento una, ou seja, se houver a suspenso
e a designao de nova data para seu prosseguimento, no se reabre o prazo para indicao
de testemunhas (princpio da concentrao). Na audincia de instruo, debates e
julgamento, haver a colheita de provas orais.
Alguns incidentes possveis:

pedido de antecipao da audincia (art. 242, 2., do CPC): se houver o


pedido de antecipao da audincia, haver necessidade da intimao pessoal dos
advogados. Se o pedido de antecipao foi requerido em comum por ambas as
partes, no h necessidade de intimao pessoal, bastando a intimao sobre o
deferimento do pedido e da data antecipada pelo rgo oficial;

adiamento da audincia: se for pedido adiamento por conveno das partes, ser
possvel apenas uma vez por perodo no superior a 6 meses. A audincia pode
ser adiada pelo no comparecimento do advogado por motivo justo (deve ser
apresentada a justificativa at o momento da abertura da audincia).
Excepcionalmente, admite-se a justificativa a posteriori. Se o advogado no
comparecer sem motivo justo, o Juiz poder dispensar a prova requerida pela
parte (art. 453, 2., do CPC).

A omisso no apregoamento, que essencial, pode gerar nulidade se houver


prejuzo s partes. Deve ser argida no momento certo.
3. DA PROVA DOCUMENTAL
3.1. Conceito
No campo da prova judiciria, documento coisa representativa de um fato
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destinada a fix-lo de modo permanente e idneo, reproduzindo-o em juzo. Nesse


contexto, a prova judicial tem por objeto fatos que so reproduzidos pelo documento. O
documento considerado prova histrica e prova real decorrente de uma obra humana.
Existem trs elementos do documento: autoria, meio de informao e contedo.
3.1.1. Autoria
Autor a pessoa a quem se atribui a formao do documento. considerado autor
do documento no s quem o forma materialmente para si, mas tambm quem manda
outrem form-lo para si (ex.: mandar um secretrio confeccionar um recibo).
A autoridade pblica tambm pode ser autora de documento. Muitas vezes, o oficial
pblico elabora o documento no interesse de outras pessoas que pretendem produzir efeitos
jurdicos com o documento. Ento, em sentido estrito, tem-se como o autor do documento
o oficial pblico (autor material), entretanto, em sentido amplo, tem-se como o autor do
documento o interessado na sua formao (autor intelectual).
Com relao autoria de documento particular, h a regra do art. 371 do CPC.
Ainda, a doutrina fala em documento autgrafo (coincidncia entre o autor do documento e
o autor do ato ou fato documentado, como os escritos particulares) e documento
hetergrafo (quando no h coincidncia entre o autor do documento e o autor do ato ou
fato documentado, como os documentos pblicos em geral).
3.1.2. Meio de informao
O documento decorre das atividades do seu autor sobre uma coisa, normalmente sobre um
papel mediante escrita. Existem, entretanto, outros meios, que no se referem ao uso do
papel e da escrita. Classificam-se em:

grficos: as idias ou fatos so representados no papel por outros sinais diversos


da escrita (ex.: plantas etc.);

diretos: o fato representado se transmite diretamente para a coisa representativa


(ex.: fotografia, fonografia e cinegrafia).

No caso dos escritos e dos grficos, diz-se que so documentos indiretos, tendo em
vista que o fato representado passa, necessariamente, pela mente do autor do documento.
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3.2. Contedo
Os documentos normalmente contm declaraes de cincia ou de vontade. Quando
se est diante de mera declarao de cincia, diz-se que os documentos so narrativos ou
enumerativos. Quando se est diante de declarao de vontade, os documentos so
dispositivos ou constitutivos.
3.3. Autenticidade do Documento
a certeza de que o documento proveio do autor nele indicado. Em princpio, essa
certeza s se verifica em relao aos documentos pblicos, visto que carregam uma
presuno de autenticidade. Os documentos particulares no tm essa presuno de
autenticidade, visto que a subscrio pode ser falsa. Ento, no caso de documento
particular, a autenticidade depende de confirmao.
3.4. Classificao dos Documentos quanto sua Finalidade
Podem ser pr-constitudos ou casuais.
3.4.1. Pr-constitudos
So chamados de instrumentos. O instrumento um documento que foi elaborado
para prova de um ato ou um negcio jurdico. O CC dispe sobre os instrumentos nos arts.
135, 138 e 139. Os instrumentos podem ser pblicos (ex.: testamento pblico, sentena
judicial, ato de nomeao de um funcionrio etc.) ou particulares (ex.: nota promissria,
recibo, letra de cmbio etc.).
3.4.2. Casuais
Tambm chamados de documentos em sentido estrito. No se caracterizam como
prova pr-constituda de um ato, mas fornecem elementos para prov-lo. Aqui tambm
existem documentos pblicos (ex.: mensagens do Chefe do Executivo, publicaes de atos
administrativos etc.) e de documentos particulares (ex.: cartas, convites, avisos emitidos
por estabelecimento bancrio etc.).
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3.5. Eficcia Probante dos Documentos


3.5.1. Documento pblico
Carrega uma presuno de autenticidade. Essa presuno de autenticidade incide
sobre trs situaes:

elementos da formao do ato (data, local, qualificao etc.);

declaraes ouvidas pelo oficial pblico;

fatos que o oficial declarar que ocorreram na sua presena.

Essa presuno de autenticidade no incide sobre o contedo das declaraes


prestadas, ou seja, o oficial atesta que ouviu as declaraes, mas no que elas sejam
verdadeiras (verdade extrnseca das declaraes). O Juiz no pode formar sua convico
contra o teor do documento pblico, s podendo desconsider-lo se atestar falsidade das
declaraes ou vcios sociais ou de consentimento (art. 364 do CPC).
Quando a lei exigir como prova da subsistncia do ato um instrumento pblico,
nenhuma outra prova poder suprir a sua ausncia (art. 366 do CPC).

3.5.2. Documento particular


No possui presuno de autenticidade. O documento particular passa a ser
considerado autntico nas hipteses mencionadas nos arts. 369 e 372 do CPC:

art. 369: reconhecimento de firma especial. O oficial pblico reconhece a firma


do signatrio, afirmando que ela foi aposta em sua presena;

art. 372: autenticao de documento particular em juzo. Essa autenticao


decorre da ausncia de impugnao quando o documento apresentado para fazer
prova em processo em andamento. Essa presuno deixa de prevalecer se a parte
demonstrar posteriormente que o documento foi obtido por erro, dolo ou coao.

A autenticidade se refere integridade formal do documento, ao seu aspecto


exterior, e a veracidade se refere ao contedo do documento, sua conformidade com a
verdade
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No havendo dvida quanto autenticidade do documento particular, ele prova que


seu autor fez as declaraes que lhe foram atribudas. A presuno do art. 372 invocvel
apenas aos subscritores do documento particular.
3.6. Data Lanada em Documento Particular
Em princpio, em relao a terceiros, a data lanada em documento particular
ineficaz, sendo limitada s partes. Existem, entretanto, algumas excees a essa regra no
art. 370 do CPC. Todos esses eventos enumerados no art. 370 do CPC se prestam a
caracterizar a formao do documento particular.
MDULO VIII
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo de Conhecimento
1. AUDINCIA
Audincia um ato processual complexo, porque resultado de vrios atos,
envolvendo o incidente de conciliao, a colheita de prova oral, as alegaes finais, que
completam a fase postulatria, e o julgamento.
A audincia pode ser adiada, ou seja, pode no ser realizada na data marcada. So
hipteses de adiamento:

por conveno das partes, admissvel uma nica vez (art. 453, I, do CPC);

o no comparecimento por motivo justificado, das partes, do perito, das


testemunhas e dos advogados (art. 453, II, do CPC). O advogado deve provar o
impedimento at o incio dos trabalhos. A jurisprudncia tem admitido algumas
hipteses de justificativa posterior, quando no possvel faz-la at o incio dos
trabalhos. Se o advogado no comparecer injustificadamente, o Juiz pode
dispensar a prova requerida pela parte que ele representa. Eventualmente, pode
determinar a prova de ofcio (art. 130 do CPC).

1.1. Tentativa de Conciliao


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A tentativa de conciliao na audincia de instruo e julgamento acontecer mesmo


que j tenha ocorrido a hiptese do art. 331 do CPC (audincia de conciliao). A
jurisprudncia, no entanto, entende que a falta de comparecimento das partes na
conciliao no impede o prosseguimento da audincia e nem acarreta nulidade do
processo (recusa de conciliao). A lei determina que o Juiz fixe os pontos controvertidos.
1.2. Instruo
Preceitua o art. 451 do CPC que, ao iniciar a instruo, o Juiz, ouvidas as partes,
fixar os pontos controvertidos sobre que incidir a prova.
1.2.1. Colheita das provas
Ordem da colheita de prova oral:

oitiva dos peritos e assistentes;

depoimento pessoal do autor e, depois, do ru;

oitiva das testemunhas, primeiro as do autor e depois as do ru.

No que diz respeito colheita das provas, a audincia deve observar certos
princpios:

Princpio da publicidade, pois a audincia ato pblico. A audincia somente


pode ocorrer a portas fechadas nas hipteses do art. 155 do CPC, que estabelece
o segredo de Justia em determinadas causas, visando resguardar o interesse
pblico e a privacidade (intimidade) das partes.

Princpio da oralidade, que se desdobra em outros princpios, quais sejam:

Imediao, pelo qual o Juiz, as partes e os advogados travam contato direto,


imediato.

Concentrao dos atos processuais, pois a audincia una e contnua. Deve


iniciar-se e terminar em uma nica oportunidade. No sendo isso possvel, o
Juiz pode suspender os trabalhos e marcar uma nova data para a sua
continuao.

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Identidade fsica do Juiz, significa que o Juiz que travou contato direto com

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as partes, peritos, testemunhas (imediao) est melhor habilitado para julgar.


Aplica-se a regra do art. 132 do CPC, o qual estabelece que o Juiz que
conclui a instruo deve julgar a causa, salvo as excees ali relacionadas.
tambm chamada de regra de vinculao. Essa vinculao resulta de atos de
instruo, pois, se o Juiz apenas tentar a conciliao, no estar vinculado ao
processo.
1.2.2. O Juiz na audincia
No curso da audincia, o Juiz exerce o que se chama de Poder de Polcia, quando
deve presidir os trabalhos e garantir que tenham um regular desenvolvimento, mantendo a
ordem e o decoro dentro da sala de audincia.
1.3. Alegaes Finais
Concluda a instruo, o Juiz deve passar fase dos debates orais. A regra que as
alegaes finais sejam feitas oralmente em audincia, exceto se a controvrsia envolver
questes complexas de fato ou de direito. Nesse caso, o debate oral pode ser substitudo
por memoriais escritos. A avaliao da existncia de complexidade fica sempre a critrio
do Juiz.
1.4. Julgamento
Aos debates eventualmente segue a prolao da sentena, que ser publicada em
audincia, e dela saem intimadas as partes.
2. SENTENA
o ato pelo qual o Juiz extingue o processo com ou sem o julgamento do mrito.
o ato que pe fim ao procedimento em 1. grau da jurisdio. Em 2. grau, as decises
recebem o nome de acrdos.
2.1. Requisitos da Sentena (elementos ou partes)

Relatrio: consiste em um resumo dos principais dados e ocorrncias do


processo.

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Motivao ou fundamentao: o Juiz aprecia e decide as questes surgidas ao


longo do processo. Questo todo ponto controvertido de fato ou de direito que,
exatamente por ser controvertido, deve ser decidido pelo Juiz. A exigncia da
motivao regra constitucional (art. 93 da CF), e sua ausncia ou insuficincia
acarretam a nulidade da sentena. A motivao concisa no acarreta a nulidade,
desde que seja suficiente.

Dispositivo: a parte da sentena em que o Juiz acolhe ou rejeita o pedido nas


sentenas de mrito; a concluso da sentena; em que o Juiz declara
inadmissvel a tutela jurisdicional, nos casos de sentena terminativa (em que no
foi julgado o mrito); a parte em que o Juiz homologa atos de disposio das
partes.

H duas correntes que tratam da ausncia de dispositivo na sentena: a primeira diz


que a sentena inexistente e, portanto, no h o trnsito em julgado, no sendo necessria
a interposio de ao rescisria. A segunda diz que a sentena nula, porm depende de
argio contrria da parte para ser anulada, e, em no sendo alegada, haver o trnsito em
julgado.

2.2. Regras de Correlao da Sentena com a Demanda

O processo inicia-se por iniciativa da parte (art. 2. do CPC) e em regra o Juiz


no deve proceder de ofcio.

O Juiz deve julgar a lide nos limites em que foi proposta, sendo vedado a ele
conhecer de questes cuja iniciativa dependa de alguma das partes (art. 128 do
CPC).

O Juiz no pode conceder ao autor providncia diversa, ou por causa jurdica


diversa, da pleiteada. A sentena que viola essa regra extra petita, e traz como
conseqncia a sua nulidade (art. 460 do CPC).

O Juiz est proibido de conferir ao autor quantidade superior pleiteada, se isso


ocorrer, teremos uma sentena ultra petita. Para a jurisprudncia, esse tipo de
sentena deve ser anulada somente naquilo que extrapolar o pedido. O Tribunal

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apenas reduz o valor da sentena.

A sentena citra ou infra petita aquela que julga menos do que deveria, ou
seja, deixa de apreciar algum pedido ou parte dele. diferente da sentena de
procedncia parcial.

Quando a sentena for omissa, ou seja, deixar de apreciar um pedido ou parte dele,
essa omisso pode ser sanada por embargos declaratrios.
2.3. Sentena Terminativa
Sentena terminativa aquela que pe fim ao processo sem apreciao do mrito.
No h julgamento da controvrsia. Sua eficcia apenas processual. apta a fazer apenas
a coisa julgada formal.
Hipteses de incidncia da sentena terminativa:

Inrcia do autor ou de ambas as partes.

Falta de alguns dos pressupostos processuais (so os requisitos de constituio e


desenvolvimento vlido e regular do processo). Ex.: inpcia da petio inicial
por ser o menor impbere representado por assistente com procurao particular.

Falta de alguma das condies da ao. So requisitos relativos ao


necessrios para que o Juiz possa analisar o mrito do processo.

A sentena terminativa no impede a repropositura da ao ou demanda (mesmo que


idntica). O autor pode repropor a ao desde que recolha as custas do processo anterior,
porm no pode ter ocorrido a perempo.
Perempo a perda do direito de ao por ter a parte dado causa extino do
processo sem julgamento do mrito, por trs vezes e por inrcia (no ter dado andamento
ao processo), porm no impede que o direito material seja argido como defesa. Os
fundamentos da ao perempta podem ser expostos como exceo, como defesa. A
perempo uma sano processual. No impede a propositura de outra ao com
elementos diferentes.
2.4. Sentena Definitiva
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Define a lide ou a controvrsia, ou seja, julga o mrito, o pedido, podendo acolh-lo


ou rejeit-lo.
As hipteses de sentena de mrito esto relacionadas no art. 269 do CPC, que
prev outras hipteses qualificadas como sentena de mrito, pois fazem coisa julgada
material.
Vejamos algumas hipteses:

reconhecimento da procedncia do pedido pelo ru;

autor renuncia ao direito em que se funda a ao;

quando houver a transao;

quando o Juiz pronunciar a prescrio ou a decadncia.

A sentena de mrito a nica apta a formar coisa julgada material. Ela possui
efeitos substanciais, projeta efeitos para fora do processo, regra e define a controvrsia, por
isso torna-se coisa julgada material, sendo imutvel.
Obs.: A sentena homologatria, na transao, a princpio no apelvel, somente
se padecer de algum vcio.

2.5. Sentena Lquida ou Ilquida


Sentena lquida aquela que desde logo quantifica a obrigao ou individualiza o
objeto da obrigao. a que determina o quantum debeatur.
Sentena ilquida aquela que, embora reconhea a existncia da obrigao, no a
quantifica (an debeatur).
Quando o autor formula um pedido lquido, vedada a prolao de sentena ilquida. A
nulidade decorrente da violao dessa regra, diz o STJ, s pode ser alegada pelo autor, porque o
prejuzo dele. Tambm vedado ao Juiz proferir sentena lquida quando o autor deduzir um
pedido ilquido (jurisprudncia dominante do STJ). Nesse caso, a sentena nula por ser extra
petita.
Obs.: no existe mais liquidao por clculos do contador.
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2.6. Publicao
Publicar tornar pblico. A sentena comea a existir juridicamente no momento
em que publicada. Tal publicao pode se dar por dois modos:

em uma sesso pblica, ou seja, em uma audincia;

quando juntada aos autos, que sero entregues ao cartrio.

Ao publicar a sentena, o Juiz cumpre e esgota o ofcio jurisdicional, e,


conseqentemente, vedado a ele modific-la, exceto para:

corrigir inexatido material (ou erro material) ou erro de clculo, por


requerimento das partes ou de ofcio;

por meio de embargos de declarao quando a sentena for omissa, em havendo


contradio ou obscuridade.

Inexatido material ou erro material aquele equvoco cuja retificao (correo)


no implica alterao de cunho jurdico, pois se o Juiz alterar a critrio jurdico estar
infringindo a prpria sentena.
2.7. Intimao
Intimao da sentena o ato pelo qual se d conhecimento dela, especificamente,
s partes a fim de que possam, se for o caso, interpor algum recurso. O prazo para
interposio conta-se da data da intimao. Nas comarcas em que circula o Dirio Oficial,
a intimao das partes se d por meio dos advogados, mediante publicao naquele veculo
oficial.
2.8. Hipoteca Judiciria
No captulo da sentena, o CPC trata de um dos seus efeitos secundrios, a hipoteca
judiciria (art. 466).
A sentena que condena o ru ao pagamento de determinada quantia ou entrega de
coisa ttulo hbil para constituio da chamada hipoteca judicial ou judiciria, cuja
inscrio dever ser feita pela forma prescrita na Lei de Registros Pblicos (Lei n.
6.015/73, art. 167, inc. I, 2). Inscrita a hipoteca, os bens do devedor passam a garantir, de
forma privilegiada, a futura execuo.
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3. COISA JULGADA
O CPC emprega dois sentidos a coisa julgada: objeo e atributo da sentena.
3.1. Objeo
Objeo matria que a parte tem o nus (relativo) de alegar, mas o Juiz pode e
deve conhecer de ofcio. Normalmente objeo tem carter preliminar ao mrito. O
acolhimento da objeo em carter preliminar normalmente conduzir extino do
processo sem julgamento do mrito.
Fala-se tambm em objees de mrito, ou seja, a matria de mrito que o Juiz pode
conhecer de ofcio. Ocorre quando se repete uma ao j definitivamente julgada.
A litispendncia tambm tem o sentido de objeo. Configura-se quando se repete
uma ao idntica em curso.
Obs.: litispendncia tambm significa a pendncia de um processo.
3.2. Atributo da Sentena
Coisa julgada atributo da sentena e divide-se em coisa julgada formal e coisa
julgada material.
3.2.1. Coisa julgada formal
a imutabilidade da sentena dentro do processo por falta de meios de impugnao
possveis, recursos ordinrios ou extraordinrios. a imutabilidade endoprocessual da
sentena. Corresponde precluso que atinge a sentena.
H trs formas de precluso:

precluso consumativa: aquela resultante do exerccio da faculdade e prtica


do correspondente ato processual;

precluso temporal: aquela que decorre do decurso do prazo sem a prtica do


ato;

precluso lgica: aquela que decorre de comportamento incompatvel com a


prtica de certo ato processual.

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defeso discutir no processo questes sobre as quais incidiu a precluso (art. 473
do CPC). vedado ao Juiz reapreciar questes sobre as quais ocorreu a precluso.
Excees:

No esto sujeitas precluso as questes relativas s condies da ao, que


no tenham sido apreciadas no momento adequado, ou que j tenham sido
apreciadas. Smula do STF diz que o despacho saneador irrecorrido transita em
julgado. A doutrina e jurisprudncia entendem que essa Smula no alcana as
condies da ao. No h precluso tanto se a questo no tiver sido apreciada
antes da prolao da sentena quanto se tiver sido apreciada. A carncia da ao
pode ser reexaminada at mesmo em grau de recurso, desde que a matria seja
devolvida por meio de recurso.

Alm das condies da ao, os pressupostos processuais constituem matria de


ordem pblica, que pode ser conhecida a qualquer momento, de ofcio.

No h precluso para o Juiz em matria probatria, porque o Juiz o


destinatrio da prova e investido de poderes instrutrios (art. 130), razo pela
qual dado a ele completar o quadro instrutrio do processo (quadro de provas).

Diante dessas excees, pode ser dito que a precluso em princpio no atinge o
Juiz, pois na matria que lhe diz respeito (condies da ao, pressupostos processuais e
matria probatria) no h precluso.
3.2.2. Coisa julgada material
uma especial qualidade dos efeitos da sentena. a imutabilidade dos efeitos da
sentena. Somente a sentena de mrito apta formao da coisa julgada, porque
somente ela define a lide, resolve a controvrsia e, portanto, projeta efeitos substanciais
para fora do processo. O fundamento da coisa julgada material a necessidade de
estabilidade nas relaes jurdicas.
3.3. Limites da Coisa Julgada
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3.3.1. Limites objetivos


Fazem-se necessrias as seguintes indagaes: o que transita em julgado? O que
coberto pela imutabilidade?
O que transita em julgado, em princpio, o dispositivo, a concluso, o tpico da
sentena que acolhe ou rejeita o pedido.
No fazem coisa julgada:

a fundamentao da sentena, os motivos, por mais relevantes que sejam para


determinar o dispositivo;

a verdade dos fatos estabelecidos como premissa da sentena;

a questo prejudicial julgada incidentemente como motivo da sentena.

Questo prejudicial uma questo que se apresenta como antecedente lgico do


julgamento da lide.
Obs.: a questo prejudicial far coisa julgada quando tiver por objeto uma relao
jurdica, houver pedido declaratrio incidental feito pelo autor ou por qualquer das partes,
o Juiz for competente em razo da matria e tal questo constituir pressuposto para o
julgamento da lide.
Quando o ru nega a relao jurdica que serve de fundamento pretenso do autor,
o autor pode pedir que sobre essa relao seja proferida uma declarao por sentena. a
chamada declarao incidental por sentena. uma certeza declarada por sentena.
3.3.2. Limites subjetivos
Neste caso preciso que questionemos: perante ou para quem transita em julgado?
Quem atingido?
A coisa julgada atinge apenas as partes, no prejudicando e nem beneficiando terceiros;
lembrando que coisa julgada diferente de efeitos da sentena.
Os efeitos da sentena podem atingir a rbita jurdica de terceiros, incluindo os que
no so partes.
A lei estabelece formas de interveno de terceiros, das quais a mais importante a
assistncia, que pressupe a existncia de interesse jurdico. A princpio, o terceiro nunca
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atingido pela coisa julgada, em razo da imutabilidade da sentena. Essa regra do CPC no
se aplica s aes para tutela de interesses difusos e coletivos.
Nas aes de estado, a coisa julgada tem efeito erga omnes, ou seja, contra todos, se
forem citados como litisconsortes necessrios todos os interessados.
O estado da pessoa est ligado de tal forma personalidade que ningum pode ter
um estado para alguns e outro para outros. Ex.: ser casado perante alguns e divorciado
perante outros.
No so atingidas pela coisa julgada as sentenas que julgam relaes continuadas,
que se protraem no tempo, as quais s podem ser revistas se houver alterao na
constituio de estado de fato. uma aparente exceo.
A lei estabelece em determinadas situaes uma condio para que a sentena
transite em julgado, o duplo grau de jurisdio, ou reexame necessrio, ou remessa
oficial, ou recurso de ofcio, o qual no tem natureza de recurso, pois condio para que
certas sentenas transitem em julgado.
As causas sujeitas ao recurso de ofcio so:

Sentenas que decretarem a anulao de casamento.

Sentenas desfavorveis Fazenda Pblica.

Sentenas de improcedncia da execuo fiscal. incorreto falar em


improcedncia da execuo, pois na execuo no h sentena de mrito,
composta de atos materiais que invadem a esfera do devedor para satisfazer o
credor. O mrito da execuo julgado em uma ao de conhecimento, chamada
de embargos do devedor, em que o reexame necessrio se refere sentena de
acolhimento dos embargos execuo fiscal.

Segundo a jurisprudncia dominante, o reexame necessrio se d em favor da pessoa


jurdica de Direito Pblico, da decorrer que do reexame necessrio no pode haver
agravamento da condenao ou situao da pessoa jurdica de Direito Pblico (Smula n.
45 do STJ). Seria fenmeno anlogo reformatio in pejus.
A jurisprudncia controvertida acerca do cabimento de embargos infringentes em
acrdos no unnimes proferidos em reexame necessrio. O STJ tem entendimento no sentido de
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descabimento, pois a matria muito controvertida.


3.4. Eficcia Preclusiva da Coisa Julgada
Consiste na impossibilidade de se rediscutirem as questes e os fundamentos que foram ou
poderiam ter sido alegados, quer como fundamento da defesa, quer como fundamento do pedido.
MDULO IX
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo de Conhecimento
1. TEORIA GERAL DOS RECURSOS
Recurso o meio voluntrio pelo qual se busca, dentro de um mesmo processo,
invalidar, reformar ou integrar uma deciso.
meio voluntrio, pois ato da parte, o juiz no pode recorrer. , ao mesmo tempo,
um direito e um nus, pois quem no recorre, em princpio, sujeita-se precluso.
Recurso meio impugnativo dentro de um mesmo processo. O exerccio do recurso
provoca a continuao do processo, no gerando um novo processo.
H meios impugnativos que geram novos processos. So as chamadas aes
autnomas de impugnao.
Principais aes autnomas de impugnao:

Ao rescisria: uma ao destinada desconstituio da sentena de mrito


transitada em julgado. uma ao tpica, porque as suas hipteses de cabimento
esto taxativamente previstas na lei (art. 485 do CPC). Ex.: violao de literal
disposio de lei.

Ao anulatria de ato processual (art. 486 do CPC): anulatria de atos das


partes praticados em Juzo, nas formas da lei civil. Os fundamentos dessa ao
esto previstos pelo direito material. Ex.: se a parte realizar uma transao em
erro, pode ela ser anulada por meio dessa ao anulatria;

Mandado de segurana: a Lei n. 1.533/51, que trata do mandado de segurana,


veda seu uso quanto a ato judicial em face do qual caiba recurso. A

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jurisprudncia ao longo de muito tempo atenuou esse rigor legal e passou a


admitir o mandado de segurana contra determinados atos judiciais, porm nas
seguintes condies:

em caso de ato ilegal;

ato apto a causar dano irreversvel;

se o recurso cabvel no tiver efeito suspensivo;

uso concomitante com o recurso cabvel, para se evitar a precluso.

Aps a reforma, o CPC estabeleceu que possvel dar efeito suspensivo ao agravo
de instrumento e apelao nos casos do art. 520 do CPC (casos de apelao s no efeito
devolutivo). Esse efeito suspensivo pode ser deferido nas hipteses do art. 558 e sempre
que houver fundado receio de dano irreparvel.
Hoje no cabvel o mandado de segurana para dar efeito suspensivo ao recurso,
pois esse efeito suspensivo pode ser obtido dentro do prprio processo, sendo que h
carncia do mandado de segurana por falta de interesse de agir.

Correio parcial: uma medida para corrigir atos que impliquem inverso
tumulturia dos atos e termos do processo. No sistema das Justias Estaduais, a
correio parcial est prejudicada, pois toda deciso passvel de agravo e, alm
disso, matria processual de competncia legislativa da Unio. A correio
parcial deve ser recebida como agravo. J na Justia Federal, a correio parcial
regulada por lei federal, pelo que , eventualmente, cabvel. Tambm vigora a
regra de que toda deciso agravvel.

Ao declaratria de nulidade por vcio de citao: a falta ou nulidade de


citao tambm pode ser alegada por meio das seguintes vias judiciais: embargos
execuo (art. 741, inc. I, do CPC), desde que o processo tenha corrido
revelia do ru, e ao rescisria.

Habeas corpus: tambm empregado em matria civil, porm de uma maneira


muito limitada. cabvel nos casos de priso civil do devedor de alimentos e do
depositrio infiel. O CPC prev o agravo de instrumento com efeito suspensivo
para as decises que imponham a priso do devedor. A jurisprudncia revela
casos de concorrncia de medidas, podendo tambm se impetrar o habeas

144/331

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corpus.
1.1. Invalidar, Reformar ou Integrar uma Deciso

Invalidar desconstituir, decretar a nulidade de uma deciso. A invalidao do


ato acarreta a nulidade de todos os atos subseqentes naquilo em que eles forem
dependentes. Quando o rgo ad quem decreta a invalidade, deve determinar o
retorno dos autos ao Juzo a quo, para que ele profira uma nova deciso. O rgo
ad quem no pode prosseguir no julgamento, sob pena de supresso de instncia.

Reformar inverter o resultado do julgamento. A regra que o acrdo, mesmo


quando mantm a sentena, a substitui.

Integrar completar. Consiste em fazer com que o rgo se reexprima. O rgo


esclarece o que havia dito com obscuridade, omisso ou contradio.

1.2. Pressupostos de Admissibilidade dos Recursos


Os recursos, como a prpria ao, esto sujeitos a um duplo Juzo, ou seja, um Juzo
de admissibilidade e um Juzo de mrito.
No Juzo de admissibilidade esto situados os pressupostos recursais, que so
anlogos s condies da ao e aos pressupostos processuais. O Juzo de admissibilidade
positivo conduz ao conhecimento do recurso, ou seja, esto presentes os pressupostos
processuais. O Juzo de admissibilidade negativo no conduz ao conhecimento do recurso,
por falta de um ou mais pressupostos processuais.
No Juzo de mrito, haver a apreciao da pretenso recursal, podendo ocorrer o
provimento ou o improvimento do recurso.
Os pressupostos processuais dividem-se em:

pressupostos objetivos: cabimento, tempestividade, regularidade formal,


inexistncia de fato impeditivo ou extintivo;

pressupostos subjetivos: interesse processual e legitimidade.

1.3. Pressupostos Objetivos


1.3.1. Cabimento
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O recurso deve ser o cabvel. o Princpio da Taxatividade ou Tipicidade dos


Recursos, pelo qual o recurso cabvel o previsto em lei. O recurso pode at ser
inominado, no afastando a sua legalidade.
Alm de previso legal, h a necessidade de se usar o recurso adequado. A
adequao do recurso se d pela natureza do ato recorrido.
As sentenas so apelveis, sendo que sentena o ato pelo qual o juiz pe fim ao
processo, com ou sem julgamento do mrito. ato que pe fim ao procedimento em 1.
grau e, como tal, apelvel.
As decises interlocutrias (ato pelo qual o juiz decide uma questo incidente sem
pr fim ao processo) so agravveis. Ex.: indeferimento liminar da reconveno, embora
seja uma ao, considerada pelo STJ como uma questo, sendo agravvel.
Em princpio, os despachos de mero expediente (destinam-se a dar impulso ao
processo) so irrecorrveis; presume-se que eles no tm contedo decisrio.
A regra da unicidade ou singularidade ou unirrecorribilidade dos recursos significa
que o recurso cabvel um s, excluindo-se outras formas de recurso. Essa regra tem
aparentes excees; vejamos:

a) Acrdo proferido em parte por unanimidade e em parte por maioria de votos.


Ex.: por 2 a 1, a apelao foi conhecida e por unanimidade provida. A parte
vencida deve interpor simultaneamente embargos infringentes contra a parte no unnime e
recurso especial contra a parte unnime. O recurso especial e o recurso extraordinrio tero
seu processamento sobrestado at o julgamento dos embargos e so intempestivos o
recurso especial e o extraordinrio que forem interpostos depois de julgados os embargos
infringentes. Cada um desses recursos se volta para um captulo diferente do acrdo. Seus
objetivos so diferentes.
b) Interposio simultnea de recurso especial e recurso extraordinrio.
Neste caso ser julgado, em um primeiro momento, o recurso especial pelo Superior Tribunal de
Justia. Posteriormente, se no restar prejudicado o julgamento do recurso extraordinrio (em
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decorrncia da deciso do recurso especial), caber ao Supremo Tribunal Federal a deciso do recurso de
sua competncia, a teor do que dispe o pargrafo 1., do artigo 543, do diploma processual civil.
1.3.2. Tempestividade
Consiste na observncia do prazo para interpor o ato. Prazo o lapso temporal
previsto pela lei para a prtica de determinado ato.
Vigoram as regras gerais sobre prazos do CPC, quais sejam:

a contagem do prazo se d pela excluso do dia inicial e incluso do dia final;

os prazos no se suspendem, nem se interrompem pela supervenincia de


feriados;

os prazos somente se suspendem nas frias, exceto naquelas causas que tm


curso nas frias (correm nas frias aquelas taxativamente previstas em lei).

H regras especiais que se aplicam interposio dos recursos. So elas:

se ocorrer a morte da parte ou do advogado, ou causa de fora maior no curso do


prazo recursal, haver a integral devoluo do prazo, ou seja, a interrupo do
prazo;

o termo inicial do prazo recursal est condicionado cientificao da parte:

prazo comea a fluir da leitura da sentena em audincia, desde que as partes


tenham sido intimadas para a audincia;

quando a sentena no for prolatada em audincia, o prazo comea a fluir a


partir da intimao das partes na pessoa de seus advogados;

conta-se o prazo a partir da publicao da smula do acrdo no Dirio Oficial,


desde que o inteiro teor do acrdo seja acessvel parte.

1.3.3. Regularidade formal ou procedimental


Requisitos do recurso:

Fundamentos da impugnao: os fundamentos devem ser apresentados no ato da


interposio do recurso.

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Pedido: vigoram os princpios da demanda e dispositivo. O pedido que vai dar a

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extenso do efeito devolutivo do recurso; vigora a regra de que tanto se devolve


ao Tribunal, quanto se impugna.

Preparo: no ato exclusivo da disciplina recursal. O preparo consiste no


recolhimento de custas ou taxa judiciria exigida em determinado momento do
processo. A exigncia do preparo no est disciplinada no CPC. As regras do
preparo no mbito estadual esto reguladas nos chamados Regimentos de Custas.
No mbito federal, na respectiva Lei da Organizao Judiciria. Tambm esto
reguladas nos regimentos dos Tribunais. Ex.: STJ no exige custas. O art. 511 do
CPC exige que a prova do preparo seja feita no ato da interposio do recurso.
H duas interpretaes a respeito:

STJ (interpretao literal): a interposio do recurso e a prova do preparo


devem ser simultneas, sob pena de precluso consumativa;

permite uma dissociao entre recurso e preparo, desde que preservado o


prazo recursal.

O preparo dispensado para o MP, a Fazenda Pblica e para outras pessoas que
gozem de iseno legal. Ex.: pessoas que gozam do benefcio da justia gratuita.
No sendo efetuado o preparo de maneira tempestiva e regular, o recurso
denominado deserto. A desero, em princpio, pode ser declarada pelo Juzo a quo,
quando esse competente para receber o recurso.
A desero poder ser relevada pelo Juzo, se a parte provar justo impedimento
(impedimento imprevisvel e inevitvel). Pedidos de reconsiderao no suspendem e nem
interrompem prazos para o recurso, salvo se a lei expressamente falar. Segundo a
jurisprudncia, se o juiz j tiver decretado a desero, o pedido de reconsiderao no
suspende nem interrompe o prazo para o recurso, o qual dever ser manifestado juntamente
com o pedido de reconsiderao, sob pena de precluso.
1.4. Pressupostos Subjetivos
1.4.1. Interesse processual de recorrer
Traduz-se na utilidade do provimento pleiteado, que dada por meio da necessidade
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e adequao, que convergem em utilidade ou interesse. No mbito recursal, o interesse


dado pela sucumbncia (derrota), que no se confunde com nus da sucumbncia.
A sucumbncia ocorre quando a parte tem uma frustrao de expectativa dentro do
processo, podendo obter uma situao mais vantajosa. Por exemplo, sentena de mrito e
sentena de carncia, em que a primeira gera coisa julgada material, em caso de ser
favorvel para o ru, ao contrrio do que ocorre na segunda.
No Processo Civil, no h interesse para se alterar a motivao da sentena, quando
essa for favorvel.
A sucumbncia pode ser recproca, isto , autor e ru podem ser vencidos e vencedores
ao mesmo tempo. Havendo sucumbncia recproca, cada parte deve opor seu recurso
autonomamente. possvel, no entanto, que a parte que no recorreu venha a aderir ao recurso
da outra parte. H uma analogia entre o recurso adesivo e a reconveno. H uma restrio da
doutrina quanto nomenclatura do recurso adesivo, podendo esse ser chamado de recurso
subordinado.
A parte que perdeu e no recorreu no est propriamente aderindo ao recurso do
outro, pois segue a sorte do recurso principal.
O recurso adesivo cabvel nas hipteses de apelao, embargos infringentes,
recurso extraordinrio e recurso especial.
O recurso adesivo se submete a todos os pressupostos gerais de admissibilidade dos
recursos em geral. Sua admissibilidade fica condicionada admissibilidade do recurso
principal ao qual est aderindo. O no conhecimento do recurso principal leva ao no
conhecimento do recurso adesivo.
O recurso adesivo no espcie de recurso, uma forma de interposio de um
recurso existente. Segundo a jurisprudncia e a doutrina, quem recorrer de forma principal
no pode mais recorrer adesivamente, pois j ocorreu a precluso consumativa.
Para a jurisprudncia majoritria, o recurso adesivo no precisa necessariamente se
contrapor matria do recurso principal, podendo atacar qualquer ponto da sucumbncia, sem
vinculao com o recurso principal. Quanto ao prazo, se o recurso principal for interposto e for
tido como intempestivo, no se pode valer do recurso adesivo, pois ocorreu a precluso
consumativa.
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1.4.2. Legitimidade
Legitimadas para recorrer so as partes, que no so apenas o autor e ru, mas todo
aquele que se encontra em contraditrio com o juiz.
Pode tambm recorrer o terceiro prejudicado, que todo aquele que no parte, que
no integra uma dada relao jurdica perante o juiz. Ele no totalmente indiferente ao
desfecho do processo. Esse terceiro titular de uma relao jurdica conexa outra relao
jurdica que o objeto do processo.
O recurso de terceiro uma forma de interveno de terceiro lato sensu.
So terceiros prejudicados:

litisconsorte necessrio (por fora de lei ou relao jurdica material) que no


integrou a relao jurdica;

aqueles terceiros que poderiam, em tese, intervir sob alguma das modalidades de
interveno de terceiros; mas a interposio do recurso no produz os mesmos
efeitos da interveno, que tem o seu momento prprio.

O MP tambm pode recorrer, pois tem legitimidade quando parte ou quando


fiscal da lei. Pode recorrer mesmo que, eventualmente, no haja recurso das partes.
Indaga-se: o MP est vinculado ao interesse que motivou o seu ingresso?
Em princpio, no est vinculado, ele fiscal do direito objetivo, porm o tema
bastante controvertido.
1.5. Efeitos dos Recursos
Impede a precluso: a deciso recorrida no se torna imutvel, podendo ser revista.
Em se tratando de sentena, impede a coisa julgada.Libera a competncia do rgo ad
quem.
Efeito devolutivo: inerente a qualquer modalidade de recurso, porque por meio dele
que se devolve ao Tribunal o conhecimento da matria impugnada. Ocorre a transferncia da
matria impugnada ao rgo ad quem. Varia de recurso para recurso. O efeito devolutivo pode
ser visto sob dois enfoques:
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a) Extenso
O efeito devolutivo est relacionado com o dispositivo (concluso) de uma dada
deciso. Em princpio, dispositivo no impugnado dispositivo no devolvido ao
conhecimento do Tribunal. Ocorre a precluso, e a sentena, neste ponto, transita em
julgado. Vigora a seguinte regra: a devoluo se d na medida da impugnao. Tanto se
devolve quanto se impugna. Essa regra um desdobramento do Princpio Dispositivo.
Aplicam-se as regras dos arts. 2., 128 e 460 do CPC.
b) Profundidade
Refere-se aos fundamentos e s questes que se relacionam ao dispositivo. A
devoluo em profundidade depende da devoluo em extenso. Por exemplo, o art. 515
do CPP dispe que o recurso devolve ao Tribunal a matria impugnada (devoluo em
extenso). Os pargrafos desse artigo dizem respeito devoluo em profundidade. Em
profundidade ficam devolvidas todas as questes suscitadas e debatidas em 1. grau, ainda
que no julgadas em 1. grau. Ficam devolvidos os fundamentos da demanda e da defesa,
ainda que no julgados em 1. grau. Se a demanda ou a resposta (defesa) tiverem mais de
um fundamento, esses fundamentos tambm ficam devolvidos (art. 515, 2., do CPC).
As questes de fato no propostas em 1. grau no podem ser propostas
originariamente em grau recursal, salvo por motivo de fora maior.
Obs.: a prescrio um caso particular, porque, se o Tribunal afasta a prescrio e
h outras questes, surgem duas correntes: a primeira corrente diz que se anula a deciso e
o Tribunal no prossegue no exame das demais questes, devolvendo-se ao 1. grau para a
sua apreciao. A segunda corrente diz que se prossegue na apreciao das demais questes
devolvidas pelo art. 515 do CPC.
Efeito suspensivo: quando esse efeito existe, a interposio do recurso impede a
produo dos efeitos da deciso recorrida. A suspensividade a regra no recurso de
apelao.
1.6. Renncia e Desistncia
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Pressupem a renncia ao direito de recorrer ou a desistncia do recurso. A renncia


um ato de disponibilidade do recurso que ainda no foi interposto pela parte. A
desistncia um ato de disponibilidade do recurso j interposto.
A renncia e a desistncia podem ser expressas ou tcitas:

Renncia e desistncia expressas: resultam de uma manifestao expressa das


partes.

Renncia e desistncia tcitas: so aquelas que decorrem de uma conduta


incompatvel com a vontade de recorrer. Ocorre quando a parte d cumprimento
deciso sem nenhuma ressalva. Por trs desses institutos, h uma precluso
lgica do direito de recorrer.

Tanto a desistncia quanto a renncia independem de anuncia da parte


adversria.
Se houver desistncia da apelao, ela transita em julgado. Depois da sentena, no
h mais como desistir da ao, s sendo possvel desistir do recurso, pois a desistncia da
ao se d apenas em 1. grau.
A desistncia e renncia no necessitam da anuncia dos litisconsortes, mas as
conseqncias sobre os demais litisconsortes que no recorreram dependero da natureza
do litisconsrcio.
2. APELAO
o recurso cabvel contra a sentena (ato que pe fim ao processo).
Deve ser interposta perante o Juzo a quo (rgo que proferiu a sentena). ele
quem realiza o primeiro controle de admissibilidade do recurso, que pode ser positivo ou
negativo. Positivo recebe a apelao. Negativo denega a apelao.
Recebendo a apelao, o juiz deve declarar os efeitos em que ele a recebe, no
havendo discricionariedade em relao a esses efeitos.
Mesmo que o juzo seja positivo, o apelado, em contra-razes, pode alegar a falta de
alguns dos pressupostos de admissibilidade, podendo o juiz voltar atrs, convolando o
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juzo positivo em negativo.


O juzo negativo ocorre quando o juiz no admite o processamento da apelao. Dse por meio de uma deciso interlocutria. Caber agravo de instrumento, pois se fosse
retido no haveria como fazer subir a apelao para conhecer do retido.
O juzo positivo do rgo a quo irrecorrvel, pois o rgo ad quem no est
vinculado admissibilidade de 1. grau, que ser objeto de preliminar no Tribunal.
O juiz deve prover os efeitos. A parte da deciso que regula os efeitos recorrvel
por meio de agravo de instrumento.
2.1. Efeitos do Recurso de Apelao
Em regra, a apelao tem efeito suspensivo. Somente nas hipteses taxativamente
previstas pela lei ter o efeito devolutivo.
As hipteses de exceo de suspensividade (somente no efeito devolutivo) esto,
basicamente, no art. 520 do CPC:

processo cautelar;

condenao de alimentos;

sentena que rejeitar os embargos do devedor;

sentena de instituio de arbitragem nas hipteses de descumprimento da


clusula compromissria.

Nos casos do art. 520, pode o apelante requerer o efeito suspensivo na forma do art.
558, par. n., do CPC, analogamente ao que ocorre no caso do agravo de instrumento.
Parte expressiva da doutrina entende que a regra do art. 558, par. n., do CPC,
aplica-se tambm aos demais casos de apelao sem efeito suspensivo (hipteses fora do
art. 520).
H trs correntes quanto forma de se requerer o efeito suspensivo: a primeira diz
que deve ser diretamente ao Tribunal, por meio de uma medida cautelar. Isso ocorre nas
hipteses de recurso especial e recurso extraordinrio, que no tm efeito suspensivo. So
previstas no regimento interno (art. 800 do CPC: interposto o recurso, a cautelar ser
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diretamente requerida perante o Tribunal). A segunda corrente diz que se requer ao prprio
juiz da causa; e a terceira diz que por meio de mandado de segurana.
Quanto ao efeito devolutivo, aplicam-se as regras do art. 515 do CPC. A apelao tem
tambm o efeito translativo, ou seja, ficam transferidas ao Tribunal pela apelao as questes
anteriores sentena acerca das quais no tenha ocorrido a precluso (condies da ao e
pressupostos processuais, ainda que no tenham sido objeto de deciso). Na apelao, por
fora dos efeitos devolutivo e translativo, vedada a reformatio in pejus (reforma para pior).
O Tribunal no pode agravar a situao de quem recorreu, favorecendo a situao de quem
no recorreu. Pelo efeito devolutivo, no ficam transferidas ao Tribunal questes de fato no
propostas em 1. grau, salvo caso de fora maior.
Quando a apelao for recebida s no efeito devolutivo, cabe ao vencedor promover
a execuo provisria.
3. AGRAVO
o recurso adequado contra decises interlocutrias.
O agravo no CPC est sujeito a dois regimes:

retido;

instrumento.

Em princpio, como regra, o regime de agravo fica a critrio do agravante. H


excees, que se destacam por dois motivos:
a) Por expressa disposio legal, ditando a forma do agravo
Ex.: no procedimento sumrio, da deciso proferida em audincia, quando disser
respeito matria probatria, ser sempre na forma de agravo retido. Nas decises
proferidas aps a sentena, o agravo sempre retido.
b) Decorre do interesse recursal
Ex.: decises que concedem ou indeferem providncias liminares: cabe o agravo de
instrumento. Se entrar com o retido, s se evitar a precluso.
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3.1. Agravo Retido


O prazo para sua interposio de 10 dias. processado nos prprios autos e
independe de preparo. Permite a retratao, ou seja, a reforma da deciso proferida pelo
juiz.
A sua interposio gera a necessidade de oitiva, manifestao do agravado. Esse
prazo de resposta, pela doutrina, de 10 dias.
O prazo de 5 dias que consta da lei um prazo para o juiz, um prazo imprprio
(opinio da doutrina majoritria).
O agravo retido pode ser interposto oralmente na audincia.
No sumrio, o agravo tem que ser retido, no significando que deva ser oral.
Interposto oralmente, deve vir acompanhado das razes e do pedido de reforma.
O agravo retido tem o seu conhecimento condicionado expressa reiterao em
razes de apelao ou contra-razes de apelao. Nas contra-razes, normalmente,
condicional.
Das decises proferidas aps a sentena, salvo de inadmissibilidade do recurso, diz
a lei que o agravo deve ser sempre retido. Essa regra no absoluta, ela no se aplica ao
processo de execuo, que segue a sentena, e preciso verificar o interesse de agir para o
recurso.
O dispositivo est inspirado na economia processual; subindo a apelao, sobe o
agravo retido.
3.2. Agravo de Instrumento
interposto diretamente perante o Tribunal. Os requisitos para a interposio so:

Razes de reforma do pedido.

Indicao do nome e endereo dos advogados (o objetivo a intimao).

O agravante desde logo deve instruir o recurso com as peas necessrias. H


peas que so obrigatrias e peas que so facultativas. As peas obrigatrias so
a cpia da deciso agravada, a certido de intimao, a procurao de ambas as
partes. As peas facultativas so peas essenciais compreenso da controvrsia.

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Entende-se que a falta de provas obrigatrias ou facultativas acarreta o no


conhecimento do agravo, sem a possibilidade de suprimento mediante converso
do julgamento em diligncia.
3.2.1. Procedimento
Interposto o agravo de instrumento, feita a distribuio incontinenti a um relator.
a) Cabe ao relator, desde logo, indeferir o agravo nas hipteses do art. 557.
Ocorre quando:

o recurso for inadmissvel;

no vier instrudo com as peas necessrias;

for ele improcedente;

o recurso estiver prejudicado;

o recurso contrariar Smula do Tribunal.

Se o agravo de instrumento for indeferido liminarmente pelo relator, cabe recurso de


agravo, no prazo de 5 dias, nos prprios autos. o chamado agravo regimental, que
dirigido ao rgo colegiado competente para julgar o agravo de instrumento.
Contra o deferimento ou indeferimento de efeito suspensivo, no h previso de
recurso cabvel no CPC.
b) O relator pode requisitar informaes da autoridade que proferiu a sentena
(Juzo a quo). semelhante ao mandado de segurana.
c) Pode conferir efeito suspensivo ao agravo.
Majoritariamente, entende-se que a concesso depende de pedido da parte, sendo
que o juiz no a pode conceder de ofcio. Discute-se se o relator pode dar o efeito ativo.
O relator deve determinar a intimao do agravado para que junte suas contra-razes
e suas peas. O agravado pode utilizar os mesmos meios disponveis ao agravante.
Interposto o agravo, o agravante tem o prazo de 3 dias para fazer juntar aos autos
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principais a cpia do agravo que interps e a relao dos documentos que instruram esse
agravo. Se no fizer isso, entende-se que o agravo no deve ser conhecido (posio
majoritria). A exigncia tem duas razes: permitir ao agravado que responda e dar
oportunidade ao juiz de se retratar.
Se o juiz reformar a sua deciso, dispe a lei, o agravo ficar prejudicado. O
agravado no pode assumir a posio de agravante, como era feito no sistema do Cdigo
anterior.
nus do agravado interpor recurso contra a deciso do juiz.
4. EMBARGOS INFRINGENTES
o recurso cabvel contra acrdo no unnime proferido em apelao ou ao
rescisria.
No cabem embargos infringentes:

Em acrdo proferido em agravo de instrumento. Tratando-se de agravo retido,


sendo ele julgado simultaneamente com a apelao, admitem-se os embargos em
duas hipteses:

quando nele se discutir matria de mrito; por exemplo, prescrio;

quando nele se discutir matria de ordem pblica.

Essas duas matrias se justificam porque so tpicas de apelao, podendo ser


devolvidas na prpria apelao;

nos julgamentos no unnimes, de REsp ou de RE;

segundo a jurisprudncia do STJ, em reexame necessrio;

nas decises dos plenrios dos Tribunais em incidente de inconstitucionalidade.

um recuso cabvel tambm em certas execues fiscais de reduzido valor.


voltado ao prprio rgo monocrtico, ou seja, ao Juzo prolator da sentena.
uma espcie de retratao.
Para que caibam os embargos infringentes, a divergncia deve referir-se ao
dispositivo do acrdo (concluso). Em princpio, irrelevante a divergncia na
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fundamentao, se ela conduzir mesma concluso.


4.1. Efeitos dos Embargos Infringentes
Tm efeito devolutivo, que fica limitado divergncia e impugnao (art. 515 do
CPC, subsidiariamente).
Com relao parte unnime, eventual impugnao deve ser deduzida
imediatamente, sob pena de intempestividade. Interpem-se o recurso especial e o recurso
extraordinrio concomitantemente com os embargos infringentes.
O processamento dos recursos especial e extraordinrio fica suspenso at o
julgamento dos embargos.
Em princpio, os embargos infringentes tm efeito suspensivo, se a apelao teve
esse efeito antes. A suspensividade s atinge o que foi objeto de devoluo.
Obs.: no cabem embargos infringentes contra mandado de segurana, por se tratar
de lei especial (Lei n. 1.533/51).
4.2. Procedimento
A admissibilidade dos embargos infringentes feita pelo relator da prpria apelao
ou rescisria, que pode inclusive indeferir o recurso. Se indeferir os embargos infringentes,
cabe recurso de agravo para o colegiado, que competente para julgar os embargos.
Admitidos os embargos infringentes, haver sorteio de um novo relator, que recair
preferencialmente sobre algum que no participou do processo.
MDULO X
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo de Conhecimento
1. EMBARGOS DE DECLARAO
H divergncia na doutrina quanto natureza jurdica dos embargos de declarao.
No sistema brasileiro tm natureza de recurso.
O embargo de declarao um recurso que tem finalidade de suprir uma omisso ou
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afastar uma contradio ou obscuridade. No CPC hoje no se faz remisso dvida,


porque aspecto subjetivo que resulta dos demais (omisso, contradio, obscuridade). A
Lei n. 9.099/95 faz meno dvida.

Contradio: de natureza formal lgica entre os elementos da deciso


embargada. No contradio com provas dos autos ou com o direito aplicado.

Obscuridade: um obstculo que impede a inteligncia, a compreenso da


sentena.

Omisso: Sentena omissa aquela que deixou de se manifestar sobre uma


questo relevante para a soluo da controvrsia. Questo um ponto de fato ou
de direito que se tornou controvertido.

Os embargos so aptos a estabelecer o pr-questionamento (consiste em que a


deciso tenha apreciado uma questo).
Havendo questo de fato ou de direito relevante para a controvrsia, o rgo
julgador comete uma omisso. O pr-questionamento corresponde apreciao da questo
por uma deciso.
Os embargos de declarao no se prestam a introduzir questes novas que no
foram anteriormente introduzidas.
Do julgamento dos embargos, nessas hipteses examinadas, pode resultar uma
modificao da deciso embargada. Alm disso, a jurisprudncia tem admitido,
excepcionalmente, embargos declaratrios infringentes, com carter deliberadamente
modificativo. So casos de erro material evidente. Por exemplo: falta de intimao das
partes para o julgamento, questes afetas a tempestividade do recurso etc.
Os embargos podem ser interpostos contra sentena ou contra acrdo, e uma boa
parte da doutrina admite-os contra deciso interlocutria.
Devem ser opostos no prazo de 5 dias, quer no caso de sentena, quer no caso de
acrdo.
Os embargos declaratrios interrompem o prazo para o recurso principal.
Na Lei n. 9.099/95 fala-se em dvida e suspenso do prazo.
Essa interrupo ocorre mesmo que os embargos no venham a ser conhecidos,
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salvo na hiptese de intempestividade.


Os embargos declaratrios no esto sujeitos ao contraditrio, mas se tiverem carter
infringente, pode o juiz ou o Tribunal determinar que haja o contraditrio.
Se os embargos forem tidos por protelatrios (pois paralisam o processo), pode ser
aplicada uma multa, de 1% sobre o valor da causa, ao embargante. Essa multa
poder ser majorada at 10% em caso de reiterao, ficando condicionada a
interposio do recurso ao pagamento da multa.
2. RECURSO ESPECIAL E RECURSO EXTRAORDINRIO
So recursos que se voltam tutela do direito objetivo, isto , o recurso
extraordinrio visa ao controle de ofensa ao texto constitucional e o recurso especial tutela
o direito objetivo mediante a uniformizao da aplicao da lei federal.
O recurso extraordinrio e o recurso especial no abrem uma terceira instncia para
a parte.
O recurso extraordinrio da competncia do Supremo Tribunal Federal e o recurso
especial da competncia do Superior Tribunal de Justia.

2.1. Pontos em Comum dos Recursos Especial e Extraordinrio


So recursos destinados discusso de questes de direito, portanto, no admitem
reexame de prova nos autos ou interpretao de clusula contratual (vontade das partes).
No dispensam o requisito do pr-questionamento, sendo que essa exigncia impede
a supresso de graus de jurisdio. O Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de
Justia tm exigido o pr-questionamento explcito, no admitindo o implcito, nem mesmo
se a violao do preceito for contempornea edio do acrdo.
Exigem o prvio exaurimento dos recursos ordinrios cabveis.
Nesses dois recursos, quando o acrdo tiver mais de um fundamento suficiente,
todos eles devem ser impugnados atravs dos recursos. Se a deciso contiver fundamento
constitucional e infra-constitucional, os dois devero ser atacados pelos dois recursos
diferentes (Smula n. 126 do STJ). Nenhum dos dois recursos se presta discusso de
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direito local.
2.2. Procedimento
O recurso extraordinrio e o recurso especial so interpostos perante o Tribunal a
quo, competindo presidncia ou vice-presidncia o controle da respectiva
admissibilidade.
Interposto o recurso, a parte contrria intimada para contra-arrazoar. Duas
hipteses podem ocorrer: o recurso ser admitido ou ser inadmitido.
a) Recurso inadmitido
Contra a deciso de indeferimento cabe recurso de agravo. Esse agravo se interpe
perante o Tribunal a quo, e no perante o Supremo Tribunal Federal ou Superior Tribunal
de Justia. No se aplicam as regras dos arts. 523 e ss. Esse agravo deve estar, desde logo,
acompanhado das peas destinadas formao do instrumento, sob pena de no
conhecimento. O Tribunal a quo no pode negar seguinte ao agravo, mesmo que seja
intempestivo. Nos Tribunais Superiores, esse agravo ser desde logo julgado por um relator
e duas coisas podem acontecer:

relator nega provimento ao agravo, ou seja, nega seguimento ao recurso. Dessa


deciso cabe o recurso de agravo, que previsto no CPC e nos regimentos
internos. o agravo regimental que ser julgado pela Turma.

relator d provimento ao agravo e outras duas coisas podem acontecer:


os autos sobem para serem julgados;
se as peas que instruram o agravo permitirem, o relator converte o agravo em
recurso especial.

b) Recurso admitido
Interpostos simultaneamente, recurso especial e recurso extraordinrio, ambos
foram admitidos. A lei determina que o recurso especial seja julgado primeiro. Se o
Superior Tribunal de Justia entender que o recurso extraordinrio prejudicial, ele
remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel. Se o Supremo
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Tribunal Federal entender que no h prejudicialidade, ele devolve os autos ao Superior


Tribunal de Justia, em deciso irrecorrvel.
MDULO XI
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
PROCESSO DE EXECUO
1. INTRODUO

Na execuo, no h uma sentena de mrito, mas uma resposta de mrito, ou seja,


o juiz toma providncia para a satisfao do pedido, que, no processo de execuo, a
satisfao do direito (crdito). A execuo , portanto, uma ao, j que h uma resposta de
mrito. Existe, portanto, necessidade de preencher as condies da ao, a saber :
possibilidade jurdica do pedido, legitimidade de parte e interesse de agir.
Quem tem legitimidade ativa o credor, o esplio ou herdeiros, e o cessionrio.
Para o credor efetuar a cesso de crdito, no preciso o consentimento do devedor.
necessrio, porm, notificar o devedor sobre essa cesso de crdito. Iniciada a execuo,
o credor pode ceder seu crdito. O Supremo Tribunal Federal, porm, diz que, no processo
de execuo, no se aplica o art. 42 do Cdigo de Processo Civil, porque, havendo
execuo de um crdito, esse crdito pode ser cedido a terceiro; o art. 42 diz que a ao
continua correndo entre as partes originrias, contudo, o Supremo afirma que, no processo
de execuo, no continua entre as partes originrias, mas sim entre o cessionrio
(adquirente) e o devedor.
No processo de execuo muito comum haver litisconsrcio. Basta que, no ttulo
executivo, haja mais de um credor ou mais de um devedor.
Quanto interveno de terceiros, impossvel ocorrer no processo de execuo. O
que se admite a figura de assistncia nos embargos execuo, que tm natureza de
processo de conhecimento.
O art. 570 do Cdigo de Processo Civil trata de situaes em que h um ttulo
executivo judicial e o credor no toma a iniciativa da execuo. O devedor assume a
iniciativa para que o credor seja citado e venha receber. O artigo estabelece que o
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devedor assume, no processo, posio idntica do exeqente. Esse artigo permite que
o devedor use o mesmo processo, os mesmos autos em que foi condenado, para
promover contra seu credor uma ao de consignao em pagamento.
Quem tem legitimidade passiva para figurar num processo de execuo o
devedor que figurar como tal no ttulo executivo.
A cesso de dbito, porm, possvel, desde que com a anuncia do credor. Isso
porque quem responde pelas dvidas do devedor seu patrimnio.
Haver interesse de agir quando houver necessidade e adequao. A execuo ser
necessria quando houver um inadimplemento do devedor. Por isso, se no houver vencido
a dvida, falta interesse para a execuo. A execuo adequada pela existncia de um
ttulo executivo.
O art. 592 do Cdigo de Processo Civil permite que a execuo atinja bens de
terceiros, que no os do devedor, desde que os terceiros tenham responsabilidade
patrimonial. Ex.: bens da esposa, desde que a dvida reverta em proveito do casal.
2. REQUISITOS DO PROCESSO DE EXECUO
Para uma execuo, necessrio o preenchimento de dois requisitos essenciais: o
inadimplemento do devedor e a existncia de um ttulo executivo.
No processo de execuo, parte-se do princpio de que j se sabe quem est com a
razo, visto que o autor possui um ttulo executivo judicial, que se caracteriza por um
sentena, ou um ttulo executivo extrajudicial. Esses ttulos executivos s podem ser
criados por lei, ou seja, o rol enumerado nos arts. 584 e 585 do Cdigo de Processo Civil
taxativo (numerus clausus).
O ttulo executivo contm uma obrigao, que se reveste de atributos de liquidez,
certeza e exigibilidade.
Liquidez consiste na determinao ou determinabilidade

do quantum debeatur

(quantidade devida ao credor), a partir dos elementos contidos no ttulo. Um ttulo tem
liquidez quando, a partir dele prprio, se chega ao valor devido ao credor.
Exigibilidade decorre do alcance do termo da obrigao. O cheque uma ordem de
pagamento vista.
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Certeza consiste na determinao do objeto do direito a ser satisfeito.


A execuo tem que ser feita no documento original, exceto no caso de o ttulo fazer
parte de um processo criminal, quando a jurisprudncia admite cpia autenticada. Ex.:
ladro que rouba cheque e pego. O cheque deve ser juntado ao processo-crime.
Outra exceo o caso das aplices de seguro, que podem ser executadas por meio
de cpias autenticadas.
2.1. Ttulos Executivos Judiciais
O primeiro ttulo a sentena civil condenatria. Vale lembrar que essa sentena no
precisa transitar em julgado para que se possa iniciar a execuo, bastando apenas que no
caibam mais recursos dotados de efeito suspensivo;
O segundo ttulo a sentena penal condenatria transitada em julgado. Essa, sim,
precisa transitar em julgado, como o prprio nome j diz, para que se possa iniciar a
execuo. A razo para esse trnsito a obedincia ao Princpio da Presuno de
Inocncia.
A sentena penal condenatria transitada em julgado, porm, apesar de funcionar
como ttulo executivo, necessita da liquidao, visto que essa espcie de sentena no
trata do montante do prejuzo sofrido pela vtima e, mesmo que quisesse, no poderia
faz-lo, em funo da falta de participao da prpria vtima no processo criminal.
Exemplos:
a) Atropelamento
De um atropelamento resultam dois tipos de ao: penal e civil. Imaginemos
que as duas foram propostas. Podem ocorrer, entre outras, duas situaes:

A ao penal foi julgada improcedente por falta de provas e, nesse caso, a ao


civil pode perfeitamente prosseguir;

A segunda situao possvel a ao penal ser julgada procedente. Nesse caso,


a ao civil perde seu interesse jurdico, visto que a condenao penal transitada
em julgado j um ttulo executivo. O juiz, dessa forma, teria que extinguir a
ao civil por falta de interesse superveniente. Vale ressaltar que as custas
ficariam a cargo do ru, visto j ter sido apurada sua responsabilidade penal.

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Encontramos exceo quando a ao estiver bem adiantada, j na fase de avaliao


do quantum debeatur, perfazendo uma percia bastante onerosa, por exemplo. Nessa
situao, o juiz no extinguiria a ao civil, mas tambm no mais falaria sobre a culpa do
ru (visto j ter sido condenado penalmente), trataria apenas da liquidao do prejuzo.
b) Duas aes: uma penal e uma civil
A ao civil foi julgada improcedente e transitou em julgado por incompetncia do
advogado. A ao penal condena o ru. Nesse caso, pode a vtima, que perdeu a ao no
mbito civil, usar a sentena penal como ttulo executivo? A opinio do STJ que a
vtima no pode usar a sentena penal condenatria mesmo aps o trnsito em julgado
como ttulo executivo, visto que na esfera cvel prevalecem as sentenas cveis, o mesmo
acontecendo na esfera penal. Uma nica sada talvez fosse possvel nessa situao: a ao
rescisria com a finalidade de anular a ao civil.
O terceiro ttulo a sentena arbitral, que tratada na nova Lei de Arbitragem, que
prev que no h necessidade de ser homologada pelo juiz. Mesmo assim, est no rol dos
ttulos executivos judiciais, portanto, um ttulo executivo judicial que no provm de um
juiz.
O quarto ttulo a sentena de acordo. Quando o juiz homologa um acordo, isso
implica extino do processo com julgamento de mrito. No a homologao judicial
que atribui eficcia ao acordo, pois o que vale a manifestao de vontade das partes, j
que depende disso. Depois de feito o acordo e antes de homologado, portanto, a parte no
pode desistir sem a anuncia da outra parte.
O quinto ttulo a sentena estrangeira. Sobre esse ttulo, vale dizer que necessria
a homologao da sentena pelo Supremo Tribunal Federal.
O sexto ttulo o formal e a certido de partilha, expedido aps o inventrio ou
arrolamento. Aquilo que consta do formal de partilha vale como ttulo executivo. A deciso
do juiz, que defere a tutela antecipada, vale como ttulo executivo judicial, pois j pode ser
executada, mesmo que provisoriamente. O rol legal de ttulos executivos taxativo e,
como a tutela antecipada foi criada por lei, no fere a taxatividade.
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2.2. Ttulos Executivos Extrajudiciais


Tm previso no art. 585 do Cdigo de Processo Civil (cheque, nota promissria,
duplicata, letra de cmbio...)
Quanto ao cheque, s possvel fazer a execuo enquanto no estiver prescrito,
podendo ser cobrado, quando assim estiver, por ao de cobrana ou ao monitria.
A duplicata um ttulo causal, ou seja, s pode ser emitido com base em uma
determinada coisa (como a venda mercantil ou uma prestao de servios). Se ela for aceita
(aceite do devedor), por si s j suficiente para a execuo. Se no aceita, poder ser
executada, se vier acompanhada de dois documentos nota fiscal, com respectivo
comprovante de entrega de mercadoria ou prestao do servio, e o instrumento de
protesto.
A escritura pblica e o instrumento particular, feito pelo devedor e assinado por duas
testemunhas, tambm so ttulos executivos extrajudiciais.
A lei considera ttulo executivo o acordo firmado por duas pessoase assinado por
seus advogados.
O contrato de locao tem validade de ttulo executivo extrajudicial. No preciso
estar assinado por duas testemunhas.
O boleto de cobrana de condomnio no ttulo executivo extrajudicial e, portanto,
para ser cobrado, deve ser acionado em ao de cobrana, no em execuo direta.
3. LIQUIDAO DE SENTENA
A execuo pressupe ttulo executivo que seja lquido e, portanto, pode ser
precedida de um processo de liquidao.
A liquidao ser necessria quando houver condenao genrica ( aquela que no
estabelece o quantum debeatur ou no individualiza a coisa objeto da obrigao).
A liquidao, assim, objeto de um novo processo, que complementa o processo de
conhecimento e prepara o processo de execuo. Pode ter duas formas, segundo o Cdigo
de Processo Civil: por artigos e por arbitramento.
Com a nova redao do art. 604 do Cdigo de Processo Civil , foi suprimida a
liquidao por clculos do contador; se a apurao do crdito depender de uma operao
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aritmtica, o credor deve apresentar uma memria do clculo e desde logo promover a
execuo.
Para se opor a esse clculo, o devedor se utiliza dos embargos do devedor.
Parte da doutrina entende que esse dispositivo (art. 604 do CPC) no se aplica
Fazenda Pblica, porque ele faz meno execuo por penhora, e a execuo da Fazenda
Pblica tem seu regime especial. Ressalta-se, tambm, a indisponibilidade do interesse
pblico.
A posio que admite a aplicao do dispositivo considera, inclusive, que os
embargos da Fazenda no esto sujeitos prvia garantia do Juzo.
O art. 604 inaplicvel, em se tratando de penso alimentcia, quer pela
indisponibilidade, quer pelo fato de a priso poder ser decretada. Na execuo de penso
alimentcia, a priso uma das formas, e, alm disso, quando o devedor citado para pagar
sob pena de priso, a ele dado justificar as razes, quer j tenha pagado ou haja
impossibilidade de faz-lo.
A supresso da liquidao por clculo do contador no impede que o juiz se valha
do seu auxiliar da Justia, que a Contadoria.

Liquidao por artigos: tem lugar quando preciso alegar e provar fato novo,

para se chegar ao quantum debeatur. Sempre que houver insuficincia de provas na


liquidao por artigos, a sentena ser de extino sem julgamento de mrito (diferente do
processo de conhecimento, em que a sentena ser de improcedncia).

Liquidao por arbitramento: no h necessidade de se alegar fato novo, mas

apenas de quantificar o que j est expresso, em termos qualitativos, pela sentena. Ex.:
algum danificou determinado bem da pessoa. preciso, apenas, determinar o valor da
indenizao. Para isso a lei estabelece que o juiz se valha de um perito.
Tanto na liquidao por artigos quanto na liquidao por arbitramento, teoricamente,
possvel chegar liquidao zero, ou seja, apesar de reconhecido o dever de pagar, em
concreto a obrigao no tem valor.
A sentena que a decretar uma sentena de mrito e, como tal, far coisa julgada
material. Para outra parte da doutrina, se o autor no provar, na liquidao, o quantum debeatur,
ele pode promover outra liquidao para prov-lo.
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O processo de liquidao finda por sentena, que apelvel, sendo recebida


somente no efeito devolutivo.
No se confunde sentena de liquidao, que apelvel, com decises sobre
atualizaes de valores, que so agravveis.
Na liquidao, vedado discutir novamente a lide. a regra da fidelidade da
liquidao ao ttulo executivo (art. 610 do CPC).
A liquidao precisa respeitar a coisa julgada e a eficcia preclusiva da coisa
julgada.
4. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL
Inicialmente, necessrio distinguirmos dbito de responsabilidade. No
dbito, o sujeito deve, sendo ele o titular da obrigao de pagar.

Na

responsabilidade, a pessoa responde, com o seu patrimnio, pelo pagamento do


dbito.
Em 99% das vezes, quem possui o dbito possui tambm a responsabilidade,
porm, em 1% dos casos ocorre de a pessoa ter o dbito, mas no ter a responsabilidade.
Ex.: devedor de jogo a pessoa tem o dbito, mas no existe uma forma de acion-lo
judicialmente, visto que o objeto ilcito, causando a carncia da ao. Outro exemplo a
dvida prescrita.
Outra situao se d quando a pessoa no tem o dbito, mas tem a
responsabilidade. Ex.: fiana contrato pelo qual algum sujeita seu patrimnio a uma
dvida que no sua.
Para a execuo, s pode ser sujeito passivo quem tem o dbito, porm, a execuo
admite que a ao recaia sobre o patrimnio de quem tem a responsabilidade, mesmo que
essa pessoa no seja o titular do dbito. Ex.: empresa fantasma o scio abre uma
empresa com amigos e faz emprstimos em um determinado banco em nome da empresa,
no investindo o dinheiro, adquirido pelos emprstimos, na empresa, apesar de o
emprstimo ter esta finalidade. Quando da execuo, o juiz percebe que a empresa no
possui nada em seu nome e desconfia da fraude. O juiz pode decretar a desconsiderao
da personalidade jurdica da empresa e penhorar os bens dos scios, mesmo que eles no
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integrem o plo passivo da relao jurdica (banco x empresa). Caso os scios queiram
contestar essa deciso do juiz, podem opor embargos de terceiros (seria esse o recurso,
pelo fato de os scios no fazerem parte do plo passivo da relao), argumentando a
inexistncia de fraude na relao, o que obrigaria o juiz a se estender um pouco mais no
estudo da eventual fraude.
Indaga-se: um dos cnjuges contrai uma dvida (emite uma promissria) sem a
assinatura do ttulo pelo outro cnjuge. Nesse caso, o cnjuge que no assinou o ttulo
responde pela dvida contrada pelo outro? Depende. Se a dvida beneficiar apenas o
cnjuge que contraiu a dvida, o outro no responder. Por outro lado, se a dvida
contrada pelo cnjuge for revertida em proveito da famlia, ento o outro responder por
ela tambm, e aqui encontramos uma presuno relativa de que qualquer dvida, contrada
por um dos cnjuges, beneficia aos dois. Nesse caso, o outro cnjuge tem que provar que
no adquiriu nenhum benefcio proveniente da dvida, ou seja, o nus da prova do
cnjuge que no contraiu dvida nenhuma. Existem duas excees a essa regra.
Importante ressaltar que as regras dispostas a seguir valem para qualquer regime de bens:

Dvida de aval: se um dos cnjuges der o seu aval, apenas os bens dele
respondem pela obrigao assumida. Diferentemente da fiana, que obriga a
existncia da outorga uxria.

Dvida decorrente de ato ilcito.

Conforme jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, no caso de um dos


cnjuges ser acionado pelo banco, o outro cnjuge, apesar de no ser devedor, pode
escolher qual embargo prefere opor: se embargos de devedor (caso queira discutir a
dvida) ou embargos de terceiro (caso queira livrar os seus bens). No caso do cnjuge
preferir opor embargos de devedor, surge uma situao de legitimao extraordinria ou
substituio processual oriunda da jurisprudncia, no da lei, que a regra.
Existem duas formas para calcular a meao:

Soma de todos os bens em dinheiro e diviso pela metade.

Clculo global: calcula-se bem a bem, dividindo-se o valor de cada um pela


metade.

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O clculo admitido pela doutrina e a jurisprudncia o global.


No caso de dvida contrada por um cnjuge, que no reverteu para a famlia, o
bem vai inteiro a hasta pblica e a metade devolvida ao outro cnjuge, sem prejuzo.
Nesse caso, quando a penhora recair sobre bem imvel, o outro cnjuge tem que ser
citado ato que abre o prazo para o outro cnjuge opor embargos de terceiro.
Outra situao interessante sobre responsabilidade patrimonial a fraude na
execuo, que ocorre quando a pessoa do devedor vende bens e fica insolvente. A fraude
aqui mais grave, porque j existe a demanda contra ele.
Para a caracterizao da fraude na execuo, necessrio o preenchimento de dois
requisitos: alienao de bens e insolvncia na execuo. Para que haja esse tipo de fraude,
preciso que o devedor efetue a alienao dos bens a partir da citao do processo de
conhecimento; mas o juiz do conhecimento no pode decretar a citada fraude, visto que o
devedor pode repor o bem que alienou. A fraude execuo s pode ser decretada na fase de
execuo, quando finda a possibilidade de o devedor voltar a ser solvente.
MDULO XII
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo de Execuo
1. PRINCPIOS DO PROCESSO DE EXECUO
1.1. Princpio da Mxima Utilidade da Execuo
De acordo com esse princpio, o processo de execuo tem que ser extremamente
proveitoso ao credor, o mais prximo do que ele teria caso no houvesse ocorrido
transgresso ao seu direito. O princpio em questo um corolrio do princpio da mxima
utilidade da atuao jurisdicional. A relevncia, porm, muito maior no processo de
execuo, na medida em que o processo de execuo instrumento do processo de
conhecimento e visa assegurar o bem da vida ao credor, por meio de resultados
materiais. necessria a mudana da realidade, fazendo surgir situao concreta e muito
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aproximada ao cumprimento espontneo por parte do devedor. Para tal, a celeridade e o


rigor dos atos so fundamentais.
Entre as medidas necessrias para albergar os princpios em questo temos:

aplicao de multa diria na execuo das obrigaes de fazer e no fazer


(astreintes);

execuo provisria;

a antecipao da tutela para garantir o resultado do processo executrio (arts.


273 e 461 do CPC);

sano ao devedor desleal (arts. 600 e 601 do CPC);

arresto de bens do devedor no localizado (art. 653 do CPC).

1.2. Princpio do Menor Sacrifcio do Executado


O caminho buscado dever ser sempre o menos oneroso para o devedor. O prprio
art. 620 determina: quando por vrios meios o credor puder promover a execuo, o juiz
mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o devedor.
importante ressaltarmos que no se busca sano ao devedor, mas sim a satisfao
ao credor. Deve haver uma proporcionalidade, pois sempre que houver necessidade de
sacrifcio, dever ser no limite do necessrio.
Temos como efeitos:

direito do devedor nomear bens penhora;

direito do devedor de pedir a substituio do bem penhorado por dinheiro (art.


668, do CPC);

direito do devedor de remanescer como depositrio de seus bens penhorados


(art. 666, do CPC);

proibio da arrematao de bens do devedor por preo vil (art. 692, do CPC);

impenhorabilidade de alguns bens do devedor (arts. 649 e 650 do CPC e Lei n.


8.009/90).

1.3. Princpio do Contraditrio


No somente o credor quem participa do processo de execuo, pois o texto
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constitucional garante a ampla defesa e o contraditrio em todas as fases processuais (art.


5., LIV e LV, da CF). Alis, o contraditrio inerente ao processo. Ademais, o princpio
do menor sacrifcio implica no contraditrio.
2. CLASSIFICAO DAS ESPCIES DE EXECUO
2.1. Execuo por Quantia Certa
Divide-se, conforme a situao econmica do devedor em:

execuo por quantia certa contra devedor solvente;

execuo por quantia certa contra devedor insolvente.

So tipos de execuo por expropriao.


Pelas dvidas, responde o patrimnio do devedor. A expropriao comea com o ato
de penhora, sendo que o devedor poder ficar como depositrio. Mais tarde, o bem ser
alienado para pagar o credor.
Pode o credor satisfazer o crdito com o prprio bem penhorado, ocorrendo a
adjudicao. Nesse caso, no h outras pessoas interessadas.
O credor tambm pode arrematar o bem, porm concorrer com os demais
interessados.
A execuo contra devedor insolvente universal. Todos os credores vo para o
juzo universal e, ao invs da penhora, ocorre a arrecadao, que a expropriao de todo o
patrimnio do devedor.
P.: Cabe execuo por quantia certa com penhora dos bens da Fazenda Pblica?
R.: No. Porque esse tipo de execuo leva expropriao, e o bem da Fazenda
Pblica no pode ser expropriado (arts. 730 e ss. do CPC).
Bem de Famlia no penhorvel, nem exproprivel.
A expropriao no possui todos os elementos; tem coisa, preo, mas no h o
consenso, diferentemente da compra e venda, que possui todos os elementos, ou seja, a
coisa, o preo e o consenso.
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2.2. Execuo para Entrega de Coisa


Divide-se em:

execuo para entrega de coisa certa;

execuo para entrega de coisa incerta.


So execues por desapossamento. Na realidade, por ser a liquidez um dos

requisitos do ttulo para a execuo, somente a execuo para entrega de coisa por
desapossamento ( arts. 621 e ss. do CPC).
O desapossamento cabe contra a Fazenda Pblica. Pode ser a obrigao de entregar
a coisa que o juiz entendeu que no pertence Fazenda Pblica, mas ao exeqente (art. 730
do CPC). A execuo contra a Fazenda por quantia.
2.3. Execuo das Obrigaes de Fazer e No Fazer
uma execuo por transformao.
A execuo pode ser classificada em :

expropriao;

desapossamento;

transformao.

A execuo pode ser, ainda:

definitiva;

provisria.

Ser definitiva quando fundada em ttulo executivo extrajudicial ou judicial,


consistente em sentena transitada em julgado (no cabe mais recurso).
Ser provisria quando fundada em sentena sujeita a recurso, ou de decises de
antecipao de tutela. regida por certos princpios constantes no art. 588 do Cdigo de
Processo Civil:

A execuo corre por conta e risco do exeqente, que se obriga a prestar cauo.
Para a jurisprudncia, a cauo no requisito para instaurar a execuo, ou seja,

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no exigvel desde logo, s o ser quando houver um risco de dano ou de


expropriao.

No podem ser praticados atos que importem em alienao de domnio. Na


provisria, nem com cauo se pode alienar.

No pode haver levantamento de depsito em dinheiro sem prestao de cauo


idnea. s vezes, faz-se penhora de dinheiro ou o devedor o deposita. Se tiver
dinheiro depositado, poder levantar desde que preste cauo idnea.

Se a deciso exeqenda for reformada, volta-se ao estado anterior e ficam sem


efeitos os atos praticados. Se j havia penhora, desfaz-se. Alienao de domnio,
tratando-se de imvel quando expedida a carta de arrematao, ser levada para
registro.

A execuo provisria ocorre por meio de Carta de Sentena.


Se a execuo for definitiva, se houver embargos do devedor e esses forem
rejeitados, a execuo prosseguir, porque a apelao s tem efeito devolutivo(art. 520 do
CPC). Nesse caso, h controvrsia. A jurisprudncia dominante (STJ) diz que a execuo
prossegue como definitiva; o que comea definitivo, termina como definitivo. J a doutrina
(GRECO FILHO) diz que a execuo se torna provisria enquanto pendente o recurso de
apelao.
No se aplica duplo grau na rejeio dos embargos.
A execuo comea por iniciativa da parte, do credor, que pode desistir total ou
parcialmente da execuo.
P.: Algumas providncias podem ser dadas de ofcio?
R.: No, porque a execuo feita pela iniciativa da parte.
Momentos em que a desistncia pode ocorrer:

At a oposio de embargos, a desistncia livre pelo exeqente: Desistncia no


processo de conhecimento. O autor pode desistir livremente at a citao; na
verdade, pode alterar a causa de pedir at a citao, mas a desistncia at
decorrer o prazo para a defesa. O executado se ope execuo por meio de uma
ao (embargos);

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Aps a oposio de embargos: Se os embargos versarem apenas sobre matria


processual, o exeqente poder desistir, desde que pague os honorrios do
advogado do executado. Se os embargos versarem sobre matria de mrito, a
extino da execuo por desistncia no impedir o prosseguimento dos
embargos como ao autnoma para declarar a inexistncia da obrigao ou para
desconstituir o ttulo. Exemplo: Numa execuo foi proposta a ao de
embargos, em que o embargante declara no existir o dbito. O autor da
execuo desiste. Mesmo que haja desistncia, os embargos prosseguiro para
declarar a inexistncia da obrigao ou para desconstituir o ttulo.

O mrito da execuo julgado nos embargos que tm natureza de ao de


conhecimento. No processo de conhecimento, o Juiz profere uma sentena, enquanto no
processo de execuo, a sentena apenas pe fim ao processo, no julga o pedido.
Na execuo, pode-se alegar o pagamento, mesmo no sendo nos embargos, desde
que haja prova; porm, deve-se garantir o Juzo. a chamada exceo de prexecutabilidade.
A desistncia no se confunde com a renncia ao crdito. A renncia desistir do
direito material, enquanto a desistncia refere-se aos atos do processo.
A execuo feita em proveito do credor, porm dever ser feita de forma menos
gravosa para o devedor (v. art. 620 do CPC), desde que no prejudique a satisfao do
credor.
Na Justia do Trabalho, quando se penhorava linha telefnica, essa era desligada.
Feita a penhora, o devedor ficava como depositrio do bem at que houvesse a
desapropriao. Mas, s vezes, o juiz oficiava para que a linha fosse desligada se no
fosse feito o pagamento, perdia-se a linha, no tendo dessa forma como garantir o Juzo.
Ento, defendeu-se que se o devedor pagava as contas, continuaria a faz-lo. nesse
sentido que se deve fazer a execuo de forma menos gravosa, ficando, dessa forma, o
devedor como depositrio, usufruindo do bem penhorado.
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3. EXECUO POR QUANTIA CERTA CONTRA DEVEDOR SOLVENTE


3.1. Fase Inicial
3.1.1. Introduo
A abordagem desta forma de execuo deve ser bastante criteriosa, j que a mesma
serve como substrato para as demais formas de execuo. Ademais, tem mais incidncia
prtica.
3.1.2. Estrutura procedimental
H uma rigidez nos procedimentos executivos aqui retratados. Temos uma fase
inicial, uma fase preparatria e uma fase final.
A fase inicial engloba a petio inicial, citao, arresto e nomeao de bens
penhora.
A fase preparatria engloba a penhora, o momento para embargos, a avaliao dos
bens e atos preparatrios satisfao.
A fase final abarca a expropriao ou remio, a satisfao do credor e a extino da
execuo.
3.1.3. Petio inicial
O processo de execuo um processo autnomo em que deve haver petio inicial.
Pode tramitar nos prprios autos do processo de conhecimento, que, nesse caso, ocasionar
a instrumentalizao de dois processos distintos e sucessivos nos mesmos autos.
A inicial do processo de execuo similar do processo de conhecimento, com os
mesmos requisitos e pressupostos. Deve ser formulado um pedido mediato e um pedido
imediato, que a prpria execuo. Deve haver correlao entre a causa de pedir e o
pedido.
3.1.4. Efeitos e prescrio
Ao processo de execuo, aplicamos os mesmos dispositivos e efeitos do processo
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de conhecimento a que se refere o art. 219 do Cdigo de Processo Civil. Dessa forma,
fazemos remio anlise daquela matria j tratada.
O prazo prescricional da pretenso executiva pode variar, dependendo se o ttulo
executivo for judicial ou extrajudicial. Sendo o ttulo executivo extrajudicial, afora as
espcies especficas, aplicamos o art. 177 do Cdigo de Processo Civil .
J os ttulos executivos judiciais prescrevem em vinte anos. Temos a Smula n. 150
do Supremo Tribunal Federal, que determina que a execuo prescreve no mesmo prazo da
ao de conhecimento, bastando verificar hiptese por hiptese para quantificarmos.
3.1.5. Citao e efeitos
A citao normalmente deve ocorrer por mandado, mas poder ocorrer por edital,
desde que o executado no seja localizado e todas as providncias sejam tomadas. No
cabe citao postal, e nem citao por hora certa.
Uma vez citado, o devedor dever pagar em 24 horas, sob pena de penhora, sob
pena de o Oficial de Justia definir os bens a serem penhorados. Aqui no h defesa, mas
sim um prazo para o devedor cumprir voluntariamente a obrigao. O prazo de 24 horas e
no de um dia, pois contamos em minutos. Assim, se o ru for citado s 13:05 horas, ter
at s 13:05 horas do dia seguinte para nomear bens penhora e no at o final do dia, pois
o prazo no contado em dias, como j falamos. Por isso, o Oficial deve mencionar o
horrio em que efetuou a citao. Caso o Oficial de Justia no certifique o horrio, o
prazo correr at o final do dia seguinte.
Havendo vrios devedores, o prazo independente para cada um, no existindo a
prerrogativa de se aguardar que o ltimo seja citado.
3.2. Penhora
A execuo por quantia s termina com expropriao, adjudicao, usufruto de
emprego de imvel, arrematao..
Pode ser contra devedor solvente de singular e tambm pode haver execuo por
quantia certa contra devedor insolvente, que a execuo universal por concurso de
credores.
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Execuo contra devedor solvente = execuo singular.


Execuo contra devedor insolvente = execuo universal.
Concurso de credores:

Execuo contra devedor insolvente.

Execuo individual.

A penhora estabelece preferncia sobre produto da alienao.


Execuo por quantia certa contra devedor solvente comea com a apresentao de
memria de clculo, que um demonstrativo (arts. 604 e 614 do CPC).
O credor pede que o ru seja citado para pagar ou nomear bens penhora em vinte e
quatro horas, sob pena de ter tantos bens penhorados quanto bastem para satisfazer o
crdito.
O pedido que sejam praticados atos de invaso da esfera do patrimnio do devedor
at a satisfao integral do credor.
A forma da citao, em regra, pessoal, feita por Oficial de Justia em cumprimento
de mandado. No cabe citao por via postal, nem citao com hora certa. A execuo
fiscal pode ser por via postal.
P.: Cabe citao por hora certa em execuo?
R.: Uma smula do Superior Tribunal de Justia diz que cabe nomeao de curador
especial que foi citado ficticiamente, com hora certa na execuo. Ento, para alguns cabe,
mas na execuo por quantia no..
De um modo geral, no cabe citao por hora certa em execuo, mas considerando
a smula que determina a nomeao de curador especial ao ru revel citado ficticiamente,
admite-se eventualmente a citao com hora certa em obrigao de fazer e no fazer.
Quando da entrega da coisa, se o devedor est se ocultando, o juiz, em se tratando
de bem imvel, determina a imisso na posse, e se for mvel, determina a busca e
apreenso do bem.
Na execuo por quantia, se o Oficial no encontra o devedor, mas localiza o seu
patrimnio, ele dever proceder ao arresto (art. 653 do CPC).
Arresto, genericamente, um ato de apreenso de patrimnio do devedor. Todo
arresto se converte em penhora. A rigor, o arresto uma pr-penhora porque, dando tudo
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certo, converte-se em penhora.


Para a doutrina dominante, o arresto tem natureza executiva, ou seja, no tem
natureza cautelar (art. 653 do CPC). Para VICENTE GRECO, cautelar. Ateno, o arresto
no se confunde com a ao cautelar de arresto (arts. 813 e ss. do CPC), que d incio a um
processo cautelar e que tem como requisitos fumus boni iuris e o periculum in mora.
Arresto, mesmo com natureza cautelar, est no processo de execuo. A ao
cautelar termina com sentena e depois vir o processo de execuo.
Todo ato de apreenso s se complementa com o depsito, portanto, a penhora s se
aperfeioa com a apreenso e o depsito.
Se o devedor se recusar a ser depositrio, nomeia-se o credor, porm o devedor ter
que sair da posse.
Feito o arresto, dever haver uma nova tentativa de localizao e citao pessoal do
ru. No sendo possvel, ter lugar a citao por edital (art. 653 do CPC), sendo que, nessa
ocasio, faz-se a citao e a converso do arresto em penhora.
A jurisprudncia majoritria, Superior Tribunal de Justia inclusive, exige a
publicao de um novo edital para que seja feita a intimao da penhora.
Aplicam-se ao arresto as regras da penhora. No se faz penhora se essa no cobrir as
despesas, custas. S se faz o arresto se valer a pena para depois penhorar. Quando no
localizados bens do devedor, suspende-se o processo. A citao interrompe a prescrio e
retroage ao momento da propositura.
O prazo para opor embargos corre a partir da juntada do mandado de intimao do
ru. Se a intimao for feita por edital, no mesmo haver um prazo, sendo que decorrido
esse, inicia-se o prazo para embargar.
A citao por edital pressupe os meios de citao pessoal. Em relao ao curador
especial, essa citao invlida.
O ru tem o nus de impugnao especificada (art. 302 do CPC), tal regra no se
aplica ao curador e ao Ministrio Pblico.
No se encontrando o devedor, nem bens penhorveis ou arrestveis, suspende-se o
processo. Mesmo sem arresto, ocorre a citao por edital.
Ocorre a interrupo da prescrio com a citao, retroagindo propositura ou com
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propositura, desde que a citao tenha sido feita conforme o art. 219 do Cdigo de
Processo Civil. No citado o devedor em virtude de no ter sido encontrado, e no havendo
bens penhorveis, no corre a prescrio.
A citao ficta deve ser feita apenas quando o ru no for localizado ou seu
paradeiro for desconhecido. A jurisprudncia exige primeiramente o esgotamento dos
meios de localizao pessoal. O esgotamento ocorre no momento do arresto.
Se o executado for localizado, ele ser citado e poder nomear bens penhora.
Penhora ato de apreenso de patrimnio sujeito regra de responsabilidade patrimonial.
O devedor responde por suas dvidas com seu patrimnio.
Nos casos em que o devedor tenta evitar que a regra de responsabilidade recaia
sobre seu patrimnio, est configurada fraude contra credor.
A penhora estabelece um vnculo entre um bem e o processo, conferindo ao credor
um direito de preferncia sobre o produto da alienao.
Na execuo por quantia, ocorre a expropriao e, ao faz-la com o produto, paga-se
o credor. Se vrias pessoas penhoram o bem, receber primeiro quem penhorou primeiro,
porm o credor hipotecrio ter preferncia.
A nomeao de bem penhora deve obedecer a ordem do art. 655 do Cdigo de
Processo Civil , que vai do lquido para o ilquido.
Art. 655 do Cdigo de Processo Civil : o primeiro bem penhorvel o dinheiro.
Posteriormente, as pedras preciosas.
Se o devedor no fizer uma nomeao vlida, o credor poder recus-la, caso em
que o direito passar para ele, o exeqente.
Compete ao devedor nomear bens penhora; no o fazendo, caber ao credor, que
vai poder invadir o patrimnio do devedor.
Feita e aceita a nomeao, a penhora posta a termo e completa-se com o depsito.
Por regra, a coisa depositada em mos do prprio devedor (art. 620 do CPC).
Se a penhora recair sobre bem imvel, a lei fala em registro da penhora. Para a
doutrina dominante, o registro no constitutivo da penhora, mas um nus do exeqente
para dar eficcia erga omnes, impedindo embargos de terceiro.
Se sobre o bem penhorado recair garantia real, o credor titular dessa garantia dever
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ser intimado da penhora. Garantia real: hipoteca, penhor, anticrese (sobre a receita, renda).
O credor no hipotecrio pode penhorar bem sobre o qual recaia uma hipoteca,
porm dever intimar o credor hipotecrio. Intimado o credor com garantia real,
dominante na jurisprudncia de que ele dever mover a sua prpria execuo, sob pena de
se extinguir a garantia, dando margem ao devedor opor embargos de devedor.
Se o credor hipotecrio no for citado, poder opor embargos de terceiros.
No opostos ou rejeitados os embargos do devedor, passa-se fase de avaliao do
bem penhorado.
A avaliao no tem natureza de prova. um ato preparatrio (prova pericial:
exame, vistoria e avaliao) da expropriao. Por isso, a jurisprudncia dominante diz que
no se admite assistentes tcnicos, pois no prova pericial.
Quando no se faz a avaliao:

Quando o credor aceita o valor dado pelo devedor no ato de nomeao (requisito
indispensvel da nomeao), sob pena de a avaliao ser ineficaz;

Quando os bens tm cotao em bolsa;

Quando os bens forem de pequeno valor (ou, na hasta pblica, forem vendidos
ou no).

Feita a avaliao, pode ser determinada a ampliao ou reduo, ou transferncia


para outros bens da penhora. Nesse momento que se alega o excesso, insuficincia de
penhora.
Excesso de penhora pode ser alegado fora de embargos, no prprio processo de
execuo. diferente de execuo porque, nessa, cobra-se mais do que o ttulo permite. O
excesso de execuo (art. 741 c.c. art. 743, CPC) alegado nos embargos.
Aps a avaliao, o juiz designa hasta pblica para a alienao.
A hasta pblica deve ser precedida, em regra, de publicao de edital (art. 620 do
CPC). Quanto mais patrimnio se obtiver na hasta pblica, menos gravosa a execuo
para o devedor, evitando-se que nova penhora acontea. Ento, quanto mais pessoas
estiverem na hasta pblica, melhor ser para o devedor.
Leilo para bem mvel e Praa, para bem imvel. O gnero hasta pblica.
Hasta pblica ordinariamente tem duas sees: Na primeira, o bem s poder ser
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alienado pelo valor da avaliao, na segunda, por qualquer valor, desde que no seja por
preo vil que, conforme a jurisprudncia, relativo. Aceita-se em torno de 60% a 70% para
no ser vil, o juiz quem decidir.
Na hasta pblica, o bem poder ser arrematado (ato de alienao). Poder ser
arrematado por uma terceira pessoa, ou pelo prprio credor (oferecendo o valor do seu
crdito para pagamento). Se o credor arremata e o seu crdito superior ao valor do bem,
ficar com crdito.
Parte da jurisprudncia diz que a arrematao pelo credor s pode se dar pelo valor
da avaliao (beneficiando o devedor).
Se o bem no for arrematado por falta de licitante, ele poder ser adjudicado pelo
credor; a adjudicao uma figura anloga dao em pagamento.
Arrematao: H licitantes e um deles paga a avaliao; poder ser o credor.
Adjudicao: Pelo valor da avaliao. No havendo licitante, ficar com o credor.
A jurisprudncia equipara a arrematao pelo credor e a adjudicao. A diferena
que, na primeira, o credor est disputando com outros licitantes.
Alienado o bem em hasta pblica pela arrematao, passa-se entrega do dinheiro,
do pagamento ao credor. Nesse momento, poder ser instaurado o chamado concurso de
credores, se mais de um tiver penhorado o mesmo bem.
Concurso de credores: Nesse caso, o devedor solvente, h mais de um credor que
penhorou o bem e necessrio ver quem receber primeiro (execuo singular).
diferente daquele concurso de credores da execuo contra devedor insolvente (execuo
universal, insolvncia civil).
Esse concurso se resolve por dois critrios:

Preferncia decorrente de direito material, direito real de garantia geralmente.

Preferncia decorrente da propriedade de ordem da penhora, ou seja, quem penhorou


primeiro leva. Penhora estabelece direito de preferncia, assim, se penhorou primeiro, mas
tem credor hipotecrio, esse quem leva primeiro.

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MDULO XIII
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo de Execuo
Execuo por Quantia Certa contra Devedor Solvente
1. DEPSITO AVALIAO ALIENAO ANTECIPADA DOS BENS
1.1. Depsito de Bens Penhorados
Depsito o ato pelo qual algum se incumbe da conservao e guarda dos bens
empenhados. Ocorre a transmisso da posse direta de tais bens, sendo parte constitutiva da
penhora.
No podemos confundir o depsito do Cdigo Civil (art. 1.265) com o depsito
processual, pois este tem carter executivo e pblico, no tendo qualquer natureza
contratual. Aqui temos uma relao entre o depositrio e o Estado, que se torna perfeita no
momento em que ocorrem a nomeao e a aceitao da parte.
Depositrio auxiliar do juiz, sendo sua longa manus. Conforme dispe o art. 139
do Cdigo de Processo Civil, passa a ser um auxiliar do juiz. Alis, o dispositivo
processual faz meno expressa ao depositrio, para no restar dvida da inexistncia
meramente contratual. A partir da, surgem deveres, direitos e responsabilidades.
No processo de execuo, de preferncia, deve ser depositrio o prprio devedor.
Porm tal munus pode recair a um terceiro qualquer, inclusive ao credor.
O princpio adotado est no art. 666 do Cdigo de Processo Civil, que estabelece o
menor sacrifcio, devendo, em princpio, o devedor tornar-se depositrio. A jurisprudncia
oscila na hiptese de o executado recusar o encargo sem justificativa, havendo julgados do
Superior Tribunal de Justia entendendo que ele pode ser compelido, e outros entendendo
que ele no pode ser compelido a aceitar o munus.
Por outro lado, o credor pode impugnar a designao do devedor como depositrio,
desde que fundamente tal discordncia. O juiz deve, com base no art. 620 do Cdigo de
Processo Civil, estabelecer a forma menos gravosa ao devedor.
So credores preferenciais (art. 666):
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o Banco do Brasil, a Caixa Econmica Federal, os bancos estaduais ou at os


bancos particulares, quando a penhora recair em dinheiro, ttulos de crdito,
metais preciosos e pedras;

depositrio judicial, se a constrio recair sobre mveis ou imveis urbanos;

depositrio particular, quando se tratar de bens de quaisquer outras espcies.


Aqui, o juiz pode e deve acolher sugestes das partes.

Em algumas situaes onerosas de bom alvitre que o credor se torne depositrio,


sendo, nessa hiptese, parte e longa manus do juiz. O ideal, porm, que o prprio
devedor seja nomeado depositrio, porque tem interesse na conservao do bem.
1.2. Obrigaes do Depositrio
De acordo com o art. 148 do Cdigo de Processo Civil, a guarda e a conservao
dos bens penhorados so confiadas ao depositrio, salvo se a lei dispuser de outro modo.
O depositrio no pode usar nem fruir da coisa conforme desejar. Alis, o art. 1.500
do Cdigo Civil expressamente determina que o depositrio responda pelos prejuzos a que
der causa por dolo ou culpa, subjetivamente com base na lex aquilia (art. 159 do Cdigo
Civil). O credor ou terceiro interessado ter, portanto, legitimidade ativa para propor ao
reparatria contra o depositrio ou contra o Estado, que objetivamente o responsvel,
conforme art. 37, 6., da Constituio Federal. Alis, o Estado no s responsvel
quando o depositrio for pblico, mas tambm quando for particular, j que o munus
exercido por ele pblico. Alguns doutrinadores entendem que possvel a excluso
estatal, outros entendem que no, no caso de a escolha ser da parte, o que no parece a
melhor posio.
Muitas vezes, o depositrio tem o dever de administrar, por exemplo, em caso de
estabelecimentos comerciais e industriais ou mesmo empresas que so concessionrias de
servios pblicos. Aqui, os poderes do depositrio so muito amplos, considerada toda a
atividade de gestor. Pode ser, inclusive, responsvel pela contratao e fiscalizao de
pessoas. Para isso, o depositrio responde in vigilando e in eligendo na hiptese de dano.
Se a contratao for expressamente autorizada pelo juiz, o depositrio ser responsvel
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pela fiscalizao da atuao do preposto.


O depositrio tem o dever de entregar o bem depositado assim que for determinado
pelo juiz, sob pena de se tornar infiel, gerando at a possibilidade de priso, conforme art.
5., inc. LXVII, da Constituio Federal.
De acordo com a Smula n. 619 do Supremo Tribunal Federal, A priso do
depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se constitui o encargo,
independentemente da propositura de ao de deposito, podendo o juiz determinar a
entrega do bem no prprio processo de execuo. No h ofensa ao devido processo legal.
Ressalte-se que o juiz deve ter o cuidado de ouvir o depositrio e produzir prova na prpria
execuo.
Ademais, a no entrega do bem pelo depositrio caracteriza crime, conforme o art.
168, 1., e art. 178, ambos do Cdigo Penal.
A lavratura do termo de depsito fundamental, pois, apesar de no ser nula a
penhora, probe a imposio dos deveres e penas ao depositrio. A advertncia ao
depositrio tem de ser expressa quanto aos seus direitos e obrigaes.
O depositrio o titular de ao possessria contra terceiros, inclusive do prprio
titular, pois o possuidor direto da coisa.
O depositrio deve receber rendimentos e frutos da coisa e prestar contas ao juiz. As
partes, credor e devedor, podem ajuizar prestao de contas contra o depositrio.
1.3. Direitos do Depositrio
O grande direito do depositrio ser remunerado pelo seu munus. Caso o
depositrio seja pblico, haver o pagamento por meio de uma tabela oficial de custas e
emolumentos. Se o depositrio for particular, o juiz fixar o pagamento de acordo com
todo o trabalho que teve o depositrio (art. 149 do Cdigo Civil).
Caso o devedor fique como depositrio, no dever ser remunerado, at porque
estar sendo beneficiado por isso.
1.4. Avaliao dos Bens
Trata-se de uma percia em que ser definido o valor dos bens penhorados, visando
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expropriao de tais bens. o passo seguinte deciso dos embargos execuo. Isso
porque o processo j foi decidido e o ato seguinte ser o da expropriao (art. 680 do
Cdigo Civil).
De acordo com o art. 680 do Cdigo de Processo Civil, o juiz nomear perito para
estimar os bens penhorados se no houver na comarca avaliador oficial. O laudo dever ser
apresentado em dez dias.
O juiz pode dispensar a avaliao:

Se o credor aceitar a estimativa feita pelo devedor na nomeao da penhora (art.


481 do Cdigo de Processo Civil). Obviamente dever ocorrer uma atualizao
nos valores.

Se for ttulo com cotao oficial em bolsa.

Sendo bens de pequeno valor, em que o custo do trabalho mais oneroso que o
prprio valor da coisa.

O laudo do perito, conforme determina o art. 681 do Cdigo de Processo Civil,


como j dissemos, ser apresentado em dez dias e conter a descrio dos bens,
caractersticas e indicao do estado em que se encontram. Indicar, ainda, o valor dos
bens. Tambm dever indicar todos os critrios que utilizou para a avaliao.
Haver em seqncia o contraditrio, j que as partes sero instadas a se manifestar
sobre a avaliao. As partes, portanto, controlam e apresentam eventuais falhas do laudo.
Em seguida, o juiz decidir fundamentadamente, podendo a parte agravar da deciso.
De acordo com o art. 683 do Cdigo de Processo Civil, a avaliao ser repetida:

quando houver erro ou dolo do avaliador;

quando houver mudana no valor dos bens;

quando houver dvida sobre o valor atribudo ao bem.

1.5. Alienao Antecipada dos Bens Penhorados


A alienao pode ser requerida pelo credor, pelo devedor ou pelo depositrio,
sempre motivadamente. O juiz dever se ater ao princpio da mxima utilidade da
execuo e do menor sacrifcio do devedor. Obviamente, o juiz deve sempre ouvir a parte
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contrria antes, devendo fundamentar a deciso.


importante ressaltar que a venda antecipada no cautelar. Antecipa-se a
arrematao da coisa, visando obteno de dinheiro para satisfao do crdito, que ser
depositado em guia judicial, no sendo entregue ao credor.
2. ALIENAO JUDICIAL (ARREMATAO)
2.1. Expropriao dos Bens Penhorados
Temos aqui a transferncia forada dos bens do devedor, visando satisfao do
credor exeqente. muito raro a penhora recair sobre dinheiro, sendo, por isso, necessria
a expropriao dos bens do devedor.
O art. 647 do Cdigo de Processo Civil prev trs casos de expropriao:

alienao de bens do devedor;

adjudicao em favor do credor;

usufruto de imvel ou empresa.

Enquanto, na arrematao, a satisfao prorrogada para momento posterior, no


usufruto e na adjudicao, a satisfao instantnea. A alienao e a adjudicao geram
uma expropriao total da coisa. O usufruto uma expropriao parcial, j que s os frutos
e os rendimentos so expropriados.
2.2. Natureza da Alienao Judicial
A alienao judicial tem natureza pblica, sendo um ato de imprio do Estado, de
carter executivo. O rgo da jurisdio transfere, a ttulo oneroso, o direito do executado
para terceiro.
Temos um ato pblico e de coero, independentemente da vontade do devedor. O
aspecto contratual subsidirio e ocorre na manifestao expressa de vontade do
arrematante. O negcio processual, no tem qualquer relao com compra e venda.
2.3. Conceito de Alienao Judicial
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Como j dissemos, a alienao judicial uma coero estatal executiva, na qual os


bens penhorados so transferidos por licitao, o que est a cargo do juzo da execuo.
Visa, na realidade, transubstanciao da coisa em dinheiro para satisfao do credor, por
meio da obteno do melhor peo, com a transferncia para terceiro.
2.4. Espcies de Hasta Pblica
Temos duas espcies de hasta pblica:

Leilo: a hasta pblica de todos os bens mveis, exceo feita aos ttulos de
bolsa de valores (art. 704 do Cdigo de Processo Civil).

Praa: a hasta pblica de todos os bens imveis (art. 697 do Cdigo de


Processo Civil), excepcionando os alienados antecipadamente.

bom observar que o leilo dirigido por leiloeiro pblico, escolhido pelo credor,
enquanto a praa dirigida por oficial porteiro no trio do Frum. Na penhora de aes,
cuja competncia da Bolsa de Valores, sua arrematao se far por intermdio de
corretores.

2.5. Atos Preparatrios da Arrematao


Temos os seguintes atos:

Avaliao.

Publicao de editais: visa garantir publicidade hasta pblica, para que um


maior nmero de pessoas possam se interessar em arrematar os bens. Sua falta
gera nulidade absoluta (art. 694, par. n., do Cdigo de Processo Civil). O edital
dever conter a descrio detalhada dos bens, a localizao e o valor, alm do
dia, hora e local da hasta pblica. Ser afixado no trio do Frum, onde ficam os
editais, e publicado em jornal de ampla circulao, pelo menos cinco dias antes
da data convencionada. O credor beneficirio da gratuidade da Justia pode
publicar no rgo oficial. Os bens inferiores a vinte salrios mnimos no
precisam de publicao de edital.

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Intimaes: o devedor e todos os credores sero intimados via AR(aviso de


recebimento).

Intimao do exeqente: deve, pelo menos, ser intimado a retirar os editais, no


precisando ser intimao especfica. S quando no houver edital que dever
ser especificamente intimado.

2.6. Legitimidade para Arrematar


Todos os que esto na livre administrao dos seus bens so legitimados para
arrematar. No podem arrematar todos aqueles que tm responsabilidades e guardas de
bens que lhe so confiados, por exemplo, os tutores e os curadores, os mandatrios em
bens que devem administrar e alienar, alm de, obviamente, o juiz, o escrivo, o
depositrio, o avaliador e o oficial de justia (art. 690, 1., incs. I, II e III, do Cdigo de
Processo Civil).
Todos aqueles que no honraram os compromissos no procedimento licitatrio de
arrematao tambm esto vedados (art. 695, 3., do Cdigo de Processo Civil).

3. ADJUDICAO USUFRUTO EXECUTIVO ENTREGA DO DINHEIRO


3.1. Adjudicao
a prerrogativa em que o exeqente tem de adquirir o bem penhorado, nas
hipteses em que nenhum dos interessados tenha procedido arrematao em hasta
pblica.
A adjudicao no poder ser feita em valor inferior ao da avaliao, e o credor
abater o montante do seu crdito, portanto, o credor, mediante o instituto da compensao,
poder ter crdito ou dbito em relao ao bem. O bem se transfere in natura ao credor.
3.2. Legitimidade para Adjudicar
Tm legitimidade para adjudicar:
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o exeqente;

o credor com garantia real: so os credores hipotecrios, no caso da adjudicao


de imveis- pode tambm a adjudicao recair sobre mveis, pois aplicamos por
analogia ao credor pignoratcio;

outros credores com penhora.

3.3. Condies Objetivas da Adjudicao

Hasta pblica infrutfera: deve ter ocorrido leilo ou praa. Com todos os
requisitos de validade, porm, sem o comparecimento de licitante interessado
em arrematar o bem pelo valor mnimo exigido.

Concurso de credores: h critrios para resolver o concurso. Em primeiro lugar,


aquele que oferecer maior valor ao bem. Na igualdade de valor oferecido, o
detentor de crdito privilegiado. Tendo os credores o mesmo privilgio (dois
crditos trabalhistas), ter preferncia aquele que ajuizou a execuo em que
ocorreu a primeira penhora sobre o bem (temos a preferncia processual
atribuda pela penhora). Dessa deciso, cabe agravo de instrumento. Alguns
chegam a falar que caberia apelao, j que o ato seria uma sentena.

Valor no inferior ao da avaliao.

Desnecessidade da exibio da oferta.

Adjudicao e garantia real anterior.

4. REMIO DA EXECUO E REMIO DOS BENS SUSPENSO E


EXTINO DA EXECUO
4.1. Remio da Execuo
O art. 651 do Cdigo de Processo Civil determina: antes de arrematados ou
adjudicados os bens, pode o devedor, a todo o tempo, remir a execuo, pagando ou
consignando a importncia da dvida, mais juros, custas e honorrios advocatcios.
Enquanto o credor pode pagar o preo da avaliao, o devedor ter de pagar o total
do crdito, objeto da execuo, incluindo todos os acessrios. O devedor, quando citado,
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chamado a cumprir sua obrigao, e, no o fazendo 24 horas depois de citado, comeam os


meios coercitivos. Decorrido esse tempo, tambm poder pagar, s que dever arcar com
as conseqncias da mora. Logo, dever pagar os honorrios advocatcios, os juros, a
correo monetria e o principal.
4.2. Legitimidade

devedor;

qualquer terceiro que se proponha a quitar a dvida, conforme expressamente


preceitua o art. 630 e ss. do Cdigo de Processo Civil.

bom observar que tal ato s pode ser praticado antes da arrematao ou
adjudicao. Uma vez assinado o auto, torna-se impossvel a remisso da execuo.
4.3. Remio dos Bens
o resgate dos bens penhorados, por pessoas prximas ao devedor na execuo, por
quantia certa, contra devedor solvente, ou dos bens arrecadados no processo de
insolvncia.
Visa, mais uma vez, garantir o menor sacrifcio do devedor a que se refere o art. 620
do Cdigo de Processo Civil, j que qualquer dos familiares do executado tem poder de
impedir que os bens sejam alienados a estranhos. Os familiares podem depositar o valor
estimado dos bens, tornando sem efeito a adjudicao ou arrematao.
Conforme o art. 787 do Cdigo de Processo Civil, tal faculdade recai ao cnjuge,
aos descendentes e aos ascendentes do devedor.
Como j vimos, o prprio executado no pode remir seus bens, a no ser que pague
a integralidade do dbito. O rol do art. 787 do Cdigo de Processo Civil taxativo, e a
remio uma figura excepcional. bvio que o companheiro ou a companheira tambm
tem tal prerrogativa, no porque o rol seja exemplificativo, mas sim porque o art. 226,
3., da Constituio Federal d essa prerrogativa.
Entre as condies objetivas para remio temos o direito que dever ser exercido
entre a arrematao dos bens em hasta pblica e a assinatura do auto, e nas demais
hipteses do art. 788 do Cdigo de Processo Civil. Antes da arrematao ou adjudicao,
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no possvel a remio de bens.


O depsito do valor dever ser feito junto com o pedido de remio. A pessoa
legitimada a remir deve acompanhar o processo expropriatrio e no ser intimada para
remio. No se pode esquecer de que a remio pode ser parcial. Porm, se todos os bens
forem arrematados ou adjudicados, a remio s poder ser total.
Em igualdade de oferta, sempre ter preferncia o cnjuge e, depois, o ascendente e
o descendente.
A remio ser formalizada por sentena, conforme o art. 790 do Cdigo de
Processo Civil. Parte da doutrina diz que uma deciso interlocutria, passvel de agravo.
Outros falam em sentena e, portanto, em apelao. O ideal aplicar o princpio da
fungibilidade, admitindo tanto o agravo quanto a apelao. Muitas decises do Superior
Tribunal de Justia entendem que apelao, mas admite-se o agravo.
4.4. Suspenso e Extino da Execuo
Por uma questo sistemtica, a suspenso e a extino da execuo sero abordadas
depois das demais formas de execuo, comparativamente s execues especiais, tambm
adiante, a serem analisadas.

MDULO XIV
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo de Execuo
1. EXECUO DAS OBRIGAES DE FAZER E NO FAZER
1.1. Introduo
Aps a reforma processual de 1994, as obrigaes de fazer e no fazer ganharam
grande flexibilidade e eficincia, pois a tutela da obrigao de fazer e no fazer, do art.
461, do Cdigo de Processo Civil, se tornou bastante ampla. Diz o referido artigo: "Na
ao que tem por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz
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conceder a tutela especfica da obrigao, ou, se procedente o pedido, determinar


providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento".
Portanto, a obrigao de fazer e no fazer no precisa acontecer s no processo de
execuo, pode ter lugar j no processo de conhecimento, exatamente para, numa tica
moderna, gerar efetividade processual.
Nem precisaramos ressaltar que a obrigao de fazer e no fazer envolve toda
atividade ou absteno de atividade que implique conduta de um sujeito de direito. Por
bvio, existem algumas tutelas mandamentais mais eficazes, como o habeas corpus, os
interditos em geral e o prprio mandado de segurana, que escapam tica do art. 632 do
Cdigo de Processo Civil.
1.2. Execuo da Obrigao de Fazer
1.2.1. Fase Inicial
O ttulo executivo, que enseja a execuo, pode ser extrajudicial ou judicial. O
substrato da petio inicial sempre o art. 282 combinado com os arts. 614 e 615 do
Cdigo de Processo Civil. O devedor citado para cumprimento.
O juiz determina a expedio do mandado executivo e estabelece um prazo razovel
para cumprimento, desde que o ttulo executivo j no o contenha. O juiz deve fixar uma
multa para cada dia do atraso na efetivao da medida. O juiz da execuo, de acordo com
o par. n. do art. 644, tem poder para modificar o valor da multa, para gerar eficcia na
medida.
A citao deve ser feita por meio de mandado e no pode acontecer via correio com
"AR". Por exceo, possvel que seja feita por edital ou por hora certa.
Uma vez ocorrida a citao, pode o executado proceder de algumas maneiras e,
dentre elas, a ideal o cumprimento da obrigao de fazer. Dever ainda pagar custas,
despesas processuais e honorrios advocatcios; e o processo ser extinto. Ele pode
satisfazer a obrigao de fazer e no pagar as despesas e honorrios e, nesse caso, ser
executado por quantia certa. Pode, ainda, o executado, embargar a execuo em dez dias da
juntada do mandado, suspendendo-seo processo at a deciso dos embargos. Nesse perodo
no pode incidir multa diria. Os embargos rejeitados fazem com que o processo retome
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seu curso regular. Pode, ainda, no ser cumprida a obrigao e nem serem opostos os
embargos. A execuo prossegue por meio da incidncia da multa diria, salvo se a
obrigao se tornar impossvel. necessrio, ainda, observar se a obrigao fungvel ou
infungvel.
1.2.2. Prestao fungvel
Caso a obrigao de fazer seja fungvel, isto , substituvel por outra da mesma
espcie, quantidade e qualidade, o credor poder escolher

pedir o cumprimento da

obrigao por um terceiro qualquer custa do executado, como j determinava o Cdigo


Civil de 1917 ou a converso em perdas e danos. Assim como o CC, o Cdigo de
Processo Civil, na mesma sintonia, d ao credor prerrogativa de escolher a prestao que
melhor desejar.
A escolha do terceiro dever se feita por meio de um processo licitatrio, por
intermdio de conferncia pblica para escolha do contratante. Esse procedimento caro e
moroso. De acordo com o art. 634 do Cdigo de Processo Civil, o juiz nomeia um perito
para avaliar o custo da realizao da prestao. , ento, expedido um edital de
concorrncia com o prazo de 30 dias. A seguir, as propostas so apresentadas,
acompanhadas de comprovante de depsito da quantia fixada pelo juiz a ttulo de cauo.
marcado um dia, hora e local para abertura das propostas, ocasio em que o juiz escolher
a melhor. Aps isso, o credor tem cinco dias para manifestar sua inteno de executar ou
mandar executar as obras necessrias prestao do fato. Caso o credor no proceda pela
via anterior, o vencedor da concorrncia tem cinco dias para assumir a obrigao, mediante
termo no processo, e realizar a prestao, caso contrrio perder a cauo, que reverter em
benefcio do credor. A coisa to complexa, formal, que de eficcia bastante duvidosa.
1.2.3. Prestao infungvel
Tal prestao s pode ser cumprida pelo devedor que no pode ser substitudo por
terceiro. A obrigao personalssima, por exemplo, a de um famoso pianista de tocar
numa festa, obrigao essa juridicamente impossvel de ser realizada por outro. Conforme
o art. 638 do Cdigo de Processo Civil, s pode haver converso da hiptese em perdas e
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danos. Cabe ressaltar que essa converso se d somente depois de o devedor ser instado a
cumprir a obrigao.
1.3. Execuo da Obrigao de No Fazer
O fundamento dessa obrigao pode ser um ttulo executivo judicial ou
extrajudicial. Aqui tambm , alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil,
h a incidncia dos arts. 614 e 615 do mesmo dispositivo legal. O devedor citado e recebe
uma ordem para no praticar uma conduta, ou para desfazer aquilo que j fez. Portanto,
pode estar na iminncia de praticar um ato o que raro ,pode estar na circunstncia de
no praticar algum ato ou pode ser, ainda, que a citao seja para que desfaa atos lesivos
j praticados. Por exemplo, pode ser obrigado a no arrancar uma rvore, ou a arrancar
uma rvore, que indevidamente plantou prximo ao muro do vizinho. Aqui tambm
incidir multa diria, eficaz para a hiptese.
Algumas vias podem ocorrer pela postura adotada pelo executado. Em primeiro
lugar, pode o executado atender ao mandado, fazer ou deixar de fazer o que lhe for
determinado, pagar custas, despesas e honorrios e gerar a extino do processo, com a
satisfao integral das obrigaes. Caso, simplesmente honre o disposto em mandado, mas
no pague as verbas de sucumbncia, ser processado nos prprios autos por quantia certa.
Pode o executado interpor embargos execuo no prazo de dez dias da juntada aos autos
do mandado de citao. Isso gera a suspenso da execuo at a deciso em primeiro grau
de jurisdio. Aqui tambm no incide a multa. Uma vez julgados os embargos, se no
acolhidos, o feito volta a tramitar normalmente. Pode acontecer, ainda, de o executado no
cumprir nada e no embargar. Haver incidncia de multa diria, salvo na hiptese de a
obrigao se tornar impossvel ou a ordem se tornar ilquida. O desfazimento do ato pode
se dar pelo prprio exeqente, e as custas correrem por conta do executado, incidindo as
regras de execuo da obrigao de fazer. Caso a obrigao seja personalssima, com a
incidncia de multa diria, ocorre a converso em perdas e danos e em execuo por
quantia certa.
1.4. Multa Processual
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Como j vimos, o juiz fixa a multa, as famosas astreintes, por dia de atraso nas
obrigaes de fazer ou no fazer. A multa diria uma forma eficaz de exigir a celeridade
da tutela executiva. uma presso jurdico- psicolgica, chamada por alguns de execuo
indireta, para satisfazer a obrigao. Ela s indireta porque independe da vontade do
devedor, no sendo propriamente a execuo que, essa sim, exatamente a sano sem a
vontade do devedor. uma execuo por substituio (sub-rogao). Isso porque o rgo
estatal satisfaz ele prprio o titular do direito violado.
Ademais, resguarda o poder coercitivo da execuo. A ordem estatal j se faz
acompanhar da multa diria, prevista ou no no ttulo, pois o juiz da execuo ganha poder
para fix-la ou alter-la, para mais ou para menos.
Nessa linha de raciocnio, bom deixarmos claro que a coisa julgada do
procedimento de conhecimento baseada na teoria da impreviso, pois a ocorrncia de
qualquer mudana na situao de fato, quando da execuo, faz com que o juiz da
execuo ganhe liberdade para alter-la de ofcio. Alguns autores at dizem que nem h
coisa julgada quanto multa diria, pois seria o instrumento da jurisdio, mesmo que
componha o pedido do autor.
Apesar de boa parte dos autores entender que o juiz s tem o poder para diminuir a
multa, entendemos que ele livre para major-la, j que, como mencionamos acima, um
instrumento da jurisdio. Alis, se o juiz pode estabelec-la, por que no pode major-la?
Importante tambm ressaltarmos que o juiz deve ser claro quando vier a fixar a
multa, estabelecendo liquidez e certeza da mesma, dentro de um critrio de razoabilidade,
no s em relao ao quantum, mas em relao ao incio de sua incidncia, sempre
considerando caso a caso. O juiz pode at mesmo alterar a multa no prprio trmite do
processo de execuo, por um mero incidente de execuo a requerimento do executado,
ou de ofcio.
1.5. Execuo da Obrigao de Declarao de Vontade
Estabelece o art. 639 do Cdigo de Processo Civil: "Se aquele que se comprometeu
a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel, e no
excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a
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ser firmado". Aqui vemos uma fungibilidade de declarao de vontade. Isso porque num
primeiro momento tais obrigaes so infungveis, j que ningum pode, em tese, substituir
o declarante da vontade. O que ocorre, na verdade, no a emisso de declarao de
vontade em substituio do declarante, e sim a obteno do mesmo resultado por outra
via. uma nova situao jurdica com o efeito do que, na verdade, se pretende de um ato
personalssimo. exatamente a hiptese da adjudicao compulsria. O juiz no emite a
vontade no lugar do obrigado, mas simplesmente faz com que os mesmos efeitos ocorram.
Alis, tudo isso independe de um processo de execuo, j que a deciso tem fora
executiva, e no h execuo porque no h ttulo executivo. por isso que a melhor
doutrina entende que se trata de uma tutela executiva lato sensu.
H quem entenda que a tutela constitutiva, pois cria um novo estado jurdico. No
condenatria porque no h prestao para o ru, sendo que esse apenas suporta os
efeitos da sentena. No nosso entender melhor considerar uma tutela autnoma, no
constitutiva, porque a parte pode fazer com que a medida perca seu objeto com a prtica de
ato jurdico antes do trnsito em julgado da sentena.

2. TUTELA DAS OBRIGAES DE FAZER E NO FAZER (art. 461, CPC)


2.1. Introduo
A tutela das obrigaes de fazer e no fazer no uma das espcies do processo de
execuo. uma figura hbrida, j que tem elementos do processo de conhecimento e
elementos do processo de execuo. Temos atos executivos e atos mandamentais.
2.2. Natureza da Sentena
J vimos as sentenas meramente declaratrias, as constitutivas e as condenatrias.
As primeiras tratam da existncia ou inexistncia de uma relao jurdica ou de um fato; as
segundas do atuao ao direito, constituindo ou desconstituindo uma relao jurdica; j
as terceiras implicam em sano e formam um ttulo executivo.
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Ao lado dessas trs, temos as sentenas mandamentais e as executivas lato sensu.


As sentenas mandamentais impem uma ordem para o ru, sob pena de coero, pela
multa, priso civil ou desobedincia. A efetividade da tutela est no prprio processo,
independentemente do processo de execuo. o caso do mandado de segurana e da
manuteno de posse. As executivas lato sensu tambm tm efetividade no prprio
processo em que forem proferidas. Diferenciam-se da mandamental, pois no do uma
ordem ao ru, mas uma satisfao automtica e independente da vontade do devedor. o
caso da reintegrao de posse ou da prestao de contas. Tambm acontece isso com as
obrigaes de fazer e no fazer do art. 461 do Cdigo de Processo Civil.
Na tutela da obrigao de fazer e no fazer existe um sistema especial de proteo
ao autor, por meio de uma tutela preventiva, a fim de cessar ou inibir leso ao direito, logo
no incio. So ordens dadas ao ru para que cumpra o que deve, antes da tutela definitiva.
O juiz passa a ter o poder para uma deciso antecipatria ou, na sentena, ordenar
providncias necessrias obrigao de fazer e no fazer, sob pena de desobedincia.
bom tambm ressaltarmos que a tutela especfica poder sempre ser convertida
em perdas e danos, a fim de gerar exeqibilidade (art. 461, 1.).

2.3. Eficcia Mandamental


Diz o art. 461, 3., do Cdigo de Processo Civil: "sendo relevante o fundamento da
demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz
conceder a tutela liminarmente, ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida
liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada".
Portanto, temos uma ordem para o demandado, cabendo ao ru cumprir a obrigao de
fazer ou no fazer. A ordem estabelecida distinta daquela da execuo da obrigao de
fazer ou no fazer, na qual o devedor citado a fim de satisfazer a prestao e, caso no o
faa, um terceiro a cumprir em seu lugar,ou haver a gerao de perdas e danos. a
ltima oportunidade antes de o Estado substituir o executado para o cumprimento do bem
jurdico estabelecido. Aqui no h ordem para o executado pagar, mas para adotar o
comportamento que lhe imposto. No uma oportunidade para cumprir e sim uma ordem
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para que cumpra.


Determina o 5., do art. 461: "Para efetivao da tutela especfica, ou para
obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento,
determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso, remoo de pessoas e
coisas, desfazimento de obras, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de
fora policial".
Tudo, portanto, implica em ordem para o demandado, que deve fazer ou no fazer
algo, concernente ao "bem da vida" que se pleiteia. O mandamento aqui diferente do
preceito executivo. L, o executado citado para satisfazer a execuo, sob pena de perdas
e danos ou de realizao por terceiros. Ocorre uma sub-rogao por parte do Estado, na
constituio do "bem da vida" que se requer. Aqui, o que visamos o resultado que s
em hipteses excepcionais ser convertido em perdas e danos. O rgo jurisdicional tem
amplos poderes para a concepo da tutela especfica, mediante conduta do prprio
demandado, sob pena de desobedincia. Pode haver at priso penal, em flagrante, do ru
desobediente. No priso civil.
2.4. Antecipao de Tutela e Multa Diria
A tutela antecipada, do 3. do art. 461 do Cdigo de Processo Civil, a mesma do
art. 273, inc. I, do mesmo diploma, ao determinar: "Sendo relevante o fundamento da
demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz
conceder a tutela liminarmente, ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida
liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada".
Conforme o 4.: "O juiz, poder, na hiptese do pargrafo anterior, ou na sentena,
impor multa diria ao ru, independentemente do pedido do autor, se for suficiente ou
compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito".
Tudo isso visa induzir o ru a cumprir a ordem, no havendo nenhum carter subrogatrio. O quantum ser fixado livremente pelo juiz, que deve levar em considerao a
suficincia e compatibilidade, sendo passvel de reexame em agravo de instrumento. Sendo
fixado na sentena, s poder ser revisto na apelao. O juiz pode modificar a multa,
aumentando-a ou diminuindo-a.
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A multa exigvel com a precluso da deciso que a estabeleceu, isto , com a no


interposio de agravo ou de apelao. Alguns autores entendem que incide e exigvel a
partir da deciso, no ficando mais sujeita a recurso.
Determina o 5. do art. 461 do Cdigo de Processo Civil: "Para a efetivao da
tutela especfica ou para obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio,
ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso,
remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras, impedimento de atividade nociva,
alm de requisio de fora policial".
Temos vrias condutas sub-rogatrias em relao ao demandado. O juiz ganha
amplos poderes coercitivos para que a ordem seja cumprida na obrigao de fazer e no
fazer. Ademais, expresses a exemplo de "tais como" ampliam os poderes do juiz, que
pode adotar outras medidas teis, adequadas e proporcionais

ao cumprimento da

obrigao. As medidas podem ser isoladas ou cumulativas. Por isso que o provimento
mandamental e executivo lato sensu.
At o resultado prtico equivalente deve ser buscado independentemente da
participao do ru. Um terceiro pode substituir o ru e fazer ou deixar de fazer alguma
coisa. Ocorre a sub-rogao da conduta do demandado pelo Estado, para alcanar o
resultado prtico.
Por tudo o que acabamos de falar, de absoluta excepcionalidade a converso em
perdas e danos, a sua transformao em obrigao de pagar quantia certa. Isso s
acontecer se for impossvel a tutela especfica. O juiz pode, ex officio, converter em
perdas e danos, independente da anuncia do ru.
A efetividade da sentena, ocorrer no prprio processo,

e isso implica na

inexistncia de processo executivo, que s ocorrer na converso de perdas e danos


excepcionais, nas multas e sucumbncias em geral.
3. EXECUO PARA ENTREGA DE COISA CERTA E COISA INCERTA
3.1. Introduo
A tutela dos arts. 621 e ss. do Cdigo de Processo Civil enorme, pois abrange
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todas as relaes pessoais (entre comprador e devedor) e outras reais (propriedade e


direitos reais sobre coisas alheias).
Alguns processualistas entendem que nas relaes reais o prprio processo gera
efetividade, pois dispensa a execuo. Outros falam at que h uma incompatibilidade na
execuo autnoma. Entendem que uma reivindicatria ou imissiva executiva lato sensu.
3.2. Execuo para Entrega de Coisa Certa
A petio inicial dever conter todos os requisitos do art. 282 mais os requisitos
especficos dos arts. 614 e 615, do mesmo ttulo. Em seguida o juiz determinar a citao
do devedor para entregar a coisa ou deposit-la em dez dias.
A citao deve ocorrer por mandado, por hora certa ou por edital.
Uma vez citado, o executado pode entregar a coisa; o credor ouvido, lavra-se o
termo e extingue-se a execuo, com sentena. Caso haja perdas e danos ou outra
sucumbncia, prossegue-se a execuo por quantia certa. Se ilquidas as perdas e danos,
devem ser primeiro liquidadas.
Pode o executado simplesmente depositar a coisa em Juzo, no prazo de 10 dias.
Lavra-se o termo de depsito, e o devedor, em 10 dias, embarga. Com os embargos, o
processo de execuo fica suspenso; se julgados improcedentes, a coisa retorna ao
exeqente. Se procedente, o bem ser devolvido ao executado, por mandado.
Pode ainda o executado no depositar nem entregar no prazo. Expede-se, por
conseguinte, mandado de imisso ou apreenso, dependendo da mobilidade da coisa.
Poder haver concomitantemente uma execuo por quantia certa. Aps juntado o
mandado cumprido, o executado poder embargar a execuo.
Pode acontecer que a coisa litigiosa tenha sido alienada, ento, conforme o art. 626,
o mandado recair contra o terceiro adquirente, que somente ser ouvido depois de
deposit-la. Pouco importa se a alienao aconteceu antes ou depois de instaurada a
execuo. O terceiro passa a ser responsvel e no se torna parte, pois no o executado.
Tanto que o seu instrumento o embargo de terceiro.
Em outros casos possvel a execuo para entrega de coisa ser convertida em
execuo monetria. Isso poder acontecer quando o bem se deteriorar, quando no for
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encontrado ou no for entregue. Deve-se apurar perdas e danos e proceder liquidao. O


prprio credor faz a estimativa e o juiz arbitra. A deciso agravvel.
3.3. Execuo para Entrega de Coisa Incerta
Conforme o art. 629 do Cdigo de Processo Civil, tal execuo visa a bens
determinados pelo gnero e quantidade. A coisa precisa ser individualizada e indicada,
porque, conforme regra do Direito Civil, no silncio compete ao devedor.Esse, alis, no
precisa entregar a melhor, pois somente no pode entregar a pior, o que significa que pode
entregar a segunda pior. A coisa incerta fungvel, j que precisa estar determinada pelo
gnero e pela quantidade. Se a coisa for infungvel e incerta, a obrigao ser inexeqvel.
O devedor ser ento citado para, em 10 dias entregar a coisa, se lhe couber a
escolha; se couber ao exequente, esse a determinar na inicial. Caso o credor individualize
a coisa, em sendo prerrogativa do executado, o juiz desconsiderar e citar o executado
para que entregue a coisa que lhe aprouver. Caso o credor no individualize, transfere o
benefcio ao executado. Feita a escolha, cabe a impugnao em 48 horas que, para o
executado, flui da juntada do mandado de citao aos autos ou termo certo da citao por
edital. Para o exeqente, as 48 horas fluiro quando seu advogado for intimado da entrega
da coisa. Se houver impugnao, o juiz decide, podendo nomear perito. A deciso
agravvel.
MDULO XV
DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Processo de Execuo
1. EMBARGOS DO DEVEDOR
1.1. Introduo
Os embargos do devedor constituem ao de conhecimento que gera um processo
incidental e autnomo com a finalidade de impugnar o ttulo executivo, ocorrendo a
suspenso da execuo. Por meio deles, o juiz ganha cognio na relao de execuo, j
que essa, por si mesma, a aplicao de atividades materiais para sancionar o devedor.
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Os embargos do devedor visam garantir a ampla defesa e o contraditrio


constitucionais por meio de um instrumento dado ao devedor para discutir o mrito do
direito do credor, podendo ainda discutir o andamento da execuo. Por conseguinte, temos
um processo incidental de conhecimento dentro da execuo.
1.1.1. Espcies de embargos

Embargos de primeira fase: so os embargos execuo oponveis aps a garantia


do Juzo, isto , aps a penhora na execuo por quantia certa, ou o depsito na
execuo para entrega de coisa certa.

Embargos de segunda fase: so os embargos arrematao e adjudicao, cabveis


na execuo por quantia certa, entre a expropriao dos penhorados e o
encerramento. Ocorre depois de exaurida a faculdade de interposio dos embargos
na primeira fase.
Os prprios embargos de execuo se dividem em:

Embargos execuo por ttulo judicial (art. 741 e ss. do CPC): no podem versar
sobre matria objeto do processo de conhecimento, independentemente da coisa
julgada. O contraditrio e a ampla defesa j foram feitos em procedimento anterior
ao ttulo.

Embargos execuo por ttulo executivo extrajudicial (art. 745 do CPC): aqui
podemos versar qualquer matria de defesa. Isso porque os pontos no foram
discutidos sob o crivo do contraditrio.

1.2. Condies Objetivas


Tempestividade: o prazo para propositura dos embargos prprio, gerando
precluso na faculdade de embargar. O prazo de 10 dias, contados da juntada aos autos da
prova da intimao da penhora. Se a intimao for feita por oficial de justia, o termo corre
da juntada, aos autos, do mandado cumprido. Se a intimao ocorrer por edital, o prazo
ser contado da primeira publicao, expressamente mencionada no edital.
Caso a penhora recaia sobre crditos do executado, para sua perfeio
indispensvel a intimao do devedor executado.
203/331

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Se a penhora feita mediante precatria, o prazo dos embargos comea a fluir a


partir da juntada do mandado de intimao da penhora aos autos da precatria. Caso
existam outras matrias a serem decididas pelo Juzo deprecante, o prazo computado a
partir da juntada da precatria aos autos principais.
O prazo, porm, computa-se em dobro, conforme dispe o art. 191 do Cdigo de
Processo Civil, para litigantes com procuradores distintos. Isso, todavia, no se aplica aos
embargos mesmo tendo os executados diferentes procuradores, no sobra o prazo para
embargar. Quando proposta a ao de embargos por mais de um devedor, com
procuradores diversos, passa, porm, a incidir a regra do art. 191 do Cdigo de Processo
Civil, para que falem nos autos ou recorram.
Quando houver vrios rus, incidir tambm a regra do art. 241, inc. III, do Cdigo
de Processo Civil, computando-se o prazo, da data de juntada aos autos do ltimo aviso de
recebimento ou mandado citatrio cumprido.
So inadmissveis os embargos antes de o Juzo estar seguro. Isso ocorre por meio
da penhora (execuo por quantia certa) ou do depsito (execuo para entrega de coisa).
1.3. Legitimidade e Interveno de Terceiros
parte legtima, para embargar, aquele que se encontra no plo passivo da
execuo. Muito se discute se aquele que no figura no plo passivo da execuo ainda
assim poderia embargar, sendo o caso do terceiro responsvel. Se todo o ato de execuo
estiver recaindo sobre o patrimnio de um terceiro responsvel, o correto, at por uma
isonomia constitucional, que ele possa embargar. Devemos aplicar todas as regras de subrogao para a hiptese. Tambm bom ressaltarmos que os vrios executados solidrios
podem embargar, ainda que seus bens, especificamente, no tenham sofrido constrio
judicial.
No que diz respeito ao cnjuge do executado intimado da penhora, tanto pode opor
embargos de terceiro, para defender sua meao, quanto embargos execuo, para
discutir a relao processual.
bom mencionarmos a Smula n. 196 do STJ que determina: Ao executado que,
citado por edital ou por hora certa, permanece revel, ser nomeado curador especial, com
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legitimidade para apresentao de embargos.


A legitimidade passiva dos embargos est a cargo dos exeqentes. bom
ressaltarmos que no cabe interveno de terceiros em embargos do devedor. O que
possvel a assistncia nos embargos do devedor, podendo auxiliar tanto o embargante
quanto o embargado na obteno de sentena favorvel.
1.4. Competncia e Procedimento nos Embargos
Conforme o art. 108 do Cdigo de Processo Civil, sendo um processo incidental ao
processo de execuo, a competncia para seu processamento a mesma do processo de
execuo. Apenas devemos ressaltar que, no caso de ser expedida a precatria para penhora
de bens em outra Comarca, conforme nova redao do art. 747 do Cdigo de Processo
Civil, o Juzo deprecado o competente para julgamento de embargos que versem sobre a
validade de atos por ele praticados, tal como penhora, avaliao e alienao. O Juzo
deprecante que tem competncia para as demais matrias da execuo.
A petio inicial segue as diretrizes do art. 282 do Cdigo de Processo Civil. O valor
da causa no precisa ser o da execuo, e o preparo pode ser feito 30 dias depois da ordem
que determina o seu pagamento. O indeferimento liminar gera apelao sem efeito
suspensivo.
Recebidos os embargos, sero autuados em apenso aos autos do processo de
execuo. O credor sai intimado para impugnar em 10 dias. Na realidade, temos uma
citao, abrindo-se a oportunidade para resposta. Tal ato, porm, poder ser praticado na
pessoa do advogado do exeqente, mediante publicao no DO.
O efeito da revelia no pode decorrer da ausncia de resposta pelo exeqente, j que
existe um ttulo executivo que faz presumir a veracidade do seu contedo. O ideal que
isso no seja tomado como uma mxima, j que em certos casos, como os de alguns ttulos
extrajudiciais, cabe a presuno de verdade pela ausncia de resposta.
Quanto ao saneamento do processo, muito embora a lei no diga nada, deve o juiz
faz-lo, determinando a instruo ou o julgamento antecipado da lide. possvel faz-lo
at a designao de audincia de conciliao.
O provimento final do juiz a sentena, julgando ou no o mrito. O recurso a
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apelao, que ter efeito suspensivo no caso da sentena de procedncia, e meramente


devolutivo, em caso de improcedncia ou de serem os embargos rejeitados sem julgamento
do mrito.
1.5. Embargos Fundados em Ttulo Judicial
Temos um rol taxativo das hipteses embargveis:

Nulidade ou falta de citao no processo de conhecimento em que ocorreu a


revelia.

Falta de condies da ao executiva (legitimidade das partes, excesso de


execuo ou inexigibilidade do ttulo).

Falta de pressupostos do processo de execuo (incompetncia do Juzo,


suspeio e impedimento).

Nulidades dos atos do processo de execuo.

Causas modificativas, impeditivas e extintivas da obrigao de natureza material.

1.6. Embargos Adjudicao e Arrematao


Conforme determina o art. 746 do Cdigo de Processo Civil, pode o devedor
oferecer embargos adjudicao e arrematao, fundados em nulidades da execuo,
pagamento, novao, transao ou prescrio, todos supervenientes penhora. Tal rol no
exaustivo, mas sim exemplificativo, porque todas as hipteses que gerem vcios
supervenientes penhora podem gerar os embargos.
1.7. Nova Penhora e Embargos
possvel haver alteraes na penhora, sendo admissvel

novo prazo para

interposio de embargos, desde que delimitados os aspectos formais. Alis, todas as


questes supervenientes devem ser analisadas, para no ferirem o contraditrio e a ampla
defesa.
1.8. Efeitos da Interposio dos Embargos
O maior efeito a suspenso do processo executivo. Tal suspenso pode ser total ou
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parcial, pois pode atacar parte da dvida ou a dvida toda. Havendo mais de um executado,
os embargos suspendem a execuo para todos. Mesmo a cauo do credor no retira o
carter suspensivo dos embargos. Porm, como j dissemos, rejeitados os embargos, a
apelao no ter efeito suspensivo, se no se tratar de execuo provisria.
1.9. Sentena dos Embargos
Sentena que julga improcedentes os embargos execuo declaratria. J a que
julga procedentes os embargos declaratria e desconstitutiva do ttulo. Tem, ainda,
eficcia mandamental.
Sentena de mrito faz coisa julgada material nos limites dos pedidos e da causa de
pedir.
2. EMBARGOS DE TERCEIRO
2.1. Introduo
Os embargos de terceiro so o remdio que terceiros possuem para livrar bens que
no pertencem ao devedor do cumprimento de obrigaes. Visa, portanto, a proteo da
posse e a propriedade de bens de terceiros contra a constrio jurisdicional. uma ao de
conhecimento de carter possessrio, de carter autnomo, livrando bens da apreenso
judicial. uma tutela autnoma de cognio.
No possvel confundirmos os embargos de terceiro com os embargos do devedor.
No s so tutelas que ocorrem em momentos distintos, mas tambm so distintas as suas
funes . Os embargos do devedor, como j vimos, visam uma reanlise da relao
executiva por aquele que est no plo passivo. J os embargos de terceiros so o remdio,
utilizado pelo terceiro, para defesa possessria de bens indevidamente atingidos pela
execuo.
2.2. Cabimento
Duas so as funes dos embargos de terceiro:
Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus
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bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto,
seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder
requerer que lhe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos.
1. - Os embargos podem ser de terceiro senhor possuidor, ou apenas possuidor.
2. - Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que
pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser cingidos
pela apreenso judicial.
3. - Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens
dotais, prprios, reservados ou de sua meao.
A enumerao do art. 1.046 do Cdigo de Processo Civil exemplificativa. Temos
outras hipteses, como o usufruto forado ou a prpria reintegrao de posse. Os embargos
de terceiro so instrumentos de defesa da posse contra atos ofensivos praticados por rgos
jurisdicionais e, por isso, guardam tamanha simetria com as aes possessrias envolvem
situaes de esbulho ou ameaa provenientes de atos judiciais. Toda e qualquer ilegtima
constrio judicial ofensiva posse ser passvel de embargos de terceiro. A nica
diferena que os embargos de terceiro tambm protegem a propriedade. O titular, porm,
ter que ser proprietrio e possuidor, ainda que seja de mera posse indireta.
Uma das matrias de defesa do embargado ser a fraude execuo, podendo o juiz,
liminarmente, reconhecer a ineficcia da alienao. De acordo com a Smula n. 195 do
STJ, porm, a fraude contra credores no poder ser alegada contra o embargado nos
embargos de terceiros, j que o seu conhecimento exige ao cognitiva especifica, ao
pauliana, no podendo ter uma anlise meramente incidental.
Admitem-se ainda embargos de terceiro:
I para a defesa da posse, quando nas aes de diviso ou de demarcao for o
imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de
muros;
II para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto da hipoteca,
penhor ou anticrese.
O terceiro credor pode se valer dos embargos de terceiro quando titular de garantia
real. bvio que esse credor deve ser intimado da penhora e da hasta pblica. Os
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embargos de terceiro, portanto, visam que o credor possa sobrestar o andamento do


processo executivo quando no for intimado, ensejando a repetio dos atos.
2.3. Legitimidade
2.3.1. Legitimidade ativa
Como j dissemos, o autor um terceiro qualquer estranho ao processo de execuo.
No o caso de terceiro que entenda ser o responsvel pelo dbito. Nesse caso, cabe
embargos do devedor. o terceiro, estranho dvida, que tem um bem seu constritado.
Portanto,

se

terceiro

responsvel,

embarga

como

devedor;

se

no

responsvel,embarga como terceiro.


Na hiptese de fraude execuo, a alienao tida por ineficaz, cabendo ao
terceiro embargar como terceiro para demonstrar que no ocorreu a fraude. o caso do
cnjuge do devedor que, para defender seus bens, pode embargar como terceiro (Smula n.
134 do STJ). Caso seja intimado da penhora ou figure na execuo, ainda pode embargar a
prpria execuo. Caso bem diverso daquele em que o prprio devedor o penhorado
aqui o remdio so os embargos do devedor e no embargos de terceiro.
Tambm temos a Smula n. 84 do STJ que determina que admissvel a oposio
de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advindas do compromisso de
compra e venda, ainda que desprovida do registro. A mulher separada judicialmente
tambm pode interpor embargos de terceiro para defender bens que lhe couberam na
partilha. Como j dissemos, indispensvel a posse da coisa.
2.3.2. Legitimado passivo
Normalmente, aquele que figura como autor no processo em que ocorreu a
constrio judicial. Caso o bem tenha sido nomeado penhora pelo devedor, h
litisconsrcio passivo necessrio entre esse e o exeqente. Pode ainda o devedor figurar
como assistente do embargado. Alguns autores tambm defendem a possibilidade de
outras formas de interveno de terceiros. Difcil concordarmos com essa tese ante a
limitada cognio e a sumariedade do rito nos embargos de terceiro.
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2.4. Propositura
muito elstica a propositura, j que os embargos podem ser propostos, a qualquer
tempo, enquanto no transitada a sentena (art. 1.048, 1. parte, do CPC). No processo de
execuo, a propositura pode ocorrer at cinco dias depois da adjudicao, arrematao ou
remio, porm sempre antes da respectiva carta (art. 1.048, 2. parte, Cdigo de Processo
Civil). Para outras hipteses, no previstas, basta aplicarmos a analogia, pois o termo final
ser sempre cinco dias depois da transferncia do domnio da posse do embargante.
Ainda existe o problema da definio do prazo para propositura dos embargos em
face da reintegrao de posse. Se a reintegrao ocorreu na interlocutria, o terceiro tem
at o trnsito em julgado da sentena. Se a reintegrao determinada na sentena final e
efetivada depois do trnsito em julgado, temos o prazo de cinco dias, contados da sua
efetivao, para propositura dos embargos.
bom ressaltarmos que, mesmo antes da constrio judicial, cabe embargos de
terceiro como se fosse um interdito proibitrio.
2.4.1. Competncia
Os embargos de terceiros so conexos com o processo em que houve a constrio
judicial e, por isso, o art. 1.049 do Cdigo de Processo Civil determina a distribuio por
dependncia.
Se a constrio judicial for feita mediante precatria, ser competente o Juzo que
determinou a apreenso do bem. Se a carta j foi encaminhada ao Juzo deprecado, o Juzo
deprecante ser competente para processamento dos embargos de terceiro. Se a precatria,
porm, foi expedida com requisio genrica para citao e penhora, ser o Juzo
deprecado o competente para julgar os embargos de terceiro. Devemos aplicar, por
analogia, o art. 747 do Cdigo de Processo Civil, que envolve Juzo deprecante e
deprecado.
O art. 1.213 autoriza que as cartas precatrias da Justia Federal sejam cumpridas
pela Justia Estadual nas comarcas em que aquela no tiver sede. Nesse caso, porm, a
Justia Federal deprecante ser sempre competente para julgar seus prprios embargos. O
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Juiz Estadual s deve julgar embargos de terceiro, de competncia federal, nas matrias em
que tenha competncia no processo principal. Se o autor dos embargos de terceiro, porm,
for a Unio, autarquia federal ou empresa pblica federal, tal fato deslocar a competncia
da Justia Estadual para a Federal, no s quanto aos embargos, mas tambm quanto ao
prprio processo principal.
2.5. Efeitos do Recebimento
Conforme estabelece o art. 1.052 do Cdigo de Processo Civil, o juiz determinar a
suspenso parcial ou total do curso do processo principal, conforme os embargos de
terceiro versem total ou parcialmente sobre bens objeto daquele. A suspenso, portanto, s
ocorrer se houver recebimento, pois se houver rejeio liminar, o processo principal
correr normalmente. uma automtica conseqncia do despacho judicial.
Tal regra se aplica a todas as hipteses, mesmo aos casos em que exista
supostamente fraude execuo. O juiz precisa de maior cognio para verificar, nos
embargos, se ocorreu ou no fraude execuo. A ocorrncia ofenderia as garantias
constitucionais da ampla defesa e do contraditrio.
2.6. Procedimento
Na petio inicial, devem ser observados os requisitos dos arts. 282 e 1.050 do
Cdigo de Processo Civil. O autor indicar a qualidade de possuidor e de terceiro e, na
hiptese de designao de audincia preliminar, apresentar testemunhas. Caso o juiz
extinga o processo liminarmente, cabe apelao com efeito suspensivo. Nesse caso, porm,
ela denada adiantar, j que a constrio judicial prosseguir normalmente.
O juiz apreciar, ento, se deve ou no conceder liminar, de reintegrao ou
manuteno de posse, e expedir mandado. O embargante s receber os bens depois de
prestar cauo com seus rendimentos, e tal cauo s cabe na reintegrao, pois, na
manuteno, a parte j est com os bens. Como j dissemos, pode ocorrer na audincia de
justificao; concedendo ou no na audincia, cabe agravo de instrumento.
O embargado ser citado pessoalmente, e no por meio do seu advogado, e ter o
prazo de 10 dias para contestar. Na resposta, poder alegar qualquer matria de defesa,
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respeitada a limitao cognitiva dos embargos. Tambm ocorrero os efeitos da revelia, se


no houver resposta. No mais, segue o procedimento das cautelares. No havendo
contestao, o juiz decidir em cinco dias; em caso contrrio, abrir para produo de
provas. A sentena de mrito apelvel, com efeito suspensivo, de forma que o processo e
a constrio dos bens remanescero suspensos at a deciso do recurso.
3. EXECUO CONTRA DEVEDOR INSOLVENTE
(PANORAMA GERAL)
3.1. Introduo
A execuo por quantia certa contra devedor insolvente o processo de execuo
que procura proteger o credor do devedor no comerciante, aquele que no tem bens
suficientes para responder por suas dvidas. uma falncia civil, muito embora tal
nomenclatura s sirva para ilustrar, j que nada tem a ver com a falncia. Tal processo no
mero incidente de concurso singular de credores; ele sempre precedido de sentena
judicial na qual se reconhece a insolvncia do devedor, submetendo-o a novo regime
jurdico. Sempre precedido, portanto, de processo de cognio para verificar a situao
patrimonial do devedor.
Tem como caractersticas:

todos os bens presentes e futuros do patrimnio do devedor estaro


disponibilizados para cumprimento da obrigao;

surge uma universalidade da execuo a partir da arrecadao de todos os bens,


para satisfazer, na medida do possvel, o crdito;

at a declarao de insolvncia, imprescindvel a apresentao de ttulo


judicial ou extrajudicial;

o estado econmico de insolvncia, sendo indispensvel para que ocorra a


declarao judicial da execuo universal.

3.1.1. Legitimidade
Podem requerer a insolvncia:
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o devedor ou seu esplio, por meio do inventariante;

o credor com ttulo executivo.

3.1.2. Competncia
O local de domiclio do devedor o competente para ajuizar o pedido de declarao
de insolvncia e processar a execuo universal que lhe segue.
3.2. Sentena Declaratria de Insolvncia
uma sentena, com eficcia declaratria, que reconhece a situao jurdicoeconmica de insolvncia. Tem duas funes: pe termo verificao de insolvncia e
instaura a execuo universal.
4. EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA
Fazenda Pblica engloba a Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, Autarquias
e Fundaes Pblicas.
Pode haver execuo contra a Fazenda Pblica com base em ttulo executivo
extrajudicial.
A Fazenda Pblica citada para, em 10 dias, oferecer embargos. Se opuser
embargos julgados improcedentes, haver a necessidade do reexame necessrio.
Em caso de embargos no interpostos, ou interpostos mas julgados improcedentes
em definitivo, o juiz, por intermdio do presidente do Tribunal, requisita o pagamento por
meio de precatrio.
Se a dvida tem natureza alimentar, preciso expedir precatrio que, porm, ter
preferncia.
Pode-se executar provisoriamente a Fazenda Pblica. Expede-se o precatrio, que
entra na fila. Ele, porm, no ser pago enquanto no houver execuo definitiva.
5. EXECUO DE PRESTAO ALIMENTCIA
Se o credor preferir, poder cobr-la por meio da execuo por quantia (execuo
comum).
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Gera a obrigao de alimentos, sob pena de priso civil:

casamento;

unio estvel;

parentesco (descendentes, ascendentes e irmos).

A execuo de sentena sempre feita nos prprios autos. A execuo de alimentos


pode ser feita no domiclio do exeqente, se ele mudou de endereo (entendimento
jurisprudencial). Isso porque quem pede alimentos est numa situao de hipossuficincia.
Na execuo de alimentos, o devedor citado para, em trs dias, efetuar o
pagamento, provar que j pagou, ou justificar a impossibilidade de pagar. Nas duas
primeiras hipteses, se comprovar, a ao extinta. Na terceira hiptese, a justificativa
deve acontecer no prprio bojo da execuo, sem a necessidade de embargos.
Se ficar provada a impossibilidade de o devedor pagar, isso apenas servir para no
ser decretada a sua priso civil, pois os alimentos continuaro devidos.
Se no efetuar o pagamento, no provar que j o fez nem justificar sua
impossibilidade de faz-lo, o devedor ter a requerimento da parte sua priso civil
decretada pelo juiz. Se houver o requerimento genrico na petio inicial, o juiz dever, ao
final dos trs dias, ouvir novamente o exeqente sobre a priso civil.
O Ministrio Pblico no pode requerer a priso civil, pois a decretao dessa de
interesse pessoal do exeqente. O prazo da priso civil de 60 dias (para a maioria da
doutrina). Esse prazo est na lei de alimentos. O Cdigo de Processo Civil traz um prazo
de 90 dias.
cabvel o agravo de instrumento contra a deciso que decreta a priso. Deve ser
postulado o agravo com efeito suspensivo.
possvel que o tribunal aceite o habeas corpus dirigido ao TJ (Seo de Direito
Privado). Apenas se verifica se houve ilegalidade na priso.
Se o executado pagar, o juiz expedir um contramandado de priso, no caso de a
priso ter sido decretada, mas no cumprida. Se foi cumprida, expedir um alvar de
soltura.
O direito de postular alimentos imprescritvel. O direito de cobrar as prestaes j
vencidas, porm, prescreve em cinco anos.
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A jurisprudncia tem entendido que, quando houver vrias prestaes vencidas, o


devedor fica livra da priso se pagar as trs ltimas prestaes vencidas.
Admite-se a execuo provisria de alimentos, a qual tambm sujeita o executado
priso. Os alimentos so irrepetveis. Logo, no cabe repetio do indbito.
Quando j existe prova pr-constituda da paternidade, deve-se seguir o rito especial
na ao de alimentos. Nesse rito, o juiz pode conceder uma liminar, que se chama liminar
de alimentos provisrios.
Os alimentos provisrios so concedidos por meio de liminar na ao de alimentos
que segue o rito especial com prova pr-constituda da paternidade.
possvel mover ao de alimentos sem ser cumulada ou antecedida da ao de
investigao de paternidade.
MDULO XVI
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo Cautelar
1. TEORIA GERAL DO PROCESSO CAUTELAR
Por mais clere, por mais eficaz que seja o processo de conhecimento ou de
execuo, sempre ser necessrio um lapso temporal para que a tutela jurisdicional seja
concedida. Esse lapso temporal entre a propositura da ao e a sentena pode colocar em
risco o provimento jurisdicional requerido. Assim, o processo cautelar nasce para evitar
que a tutela cognitiva ou a tutela satisfativa se tornem inteis diante do perecimento do
processo.
1.1. Aspectos formais
O Cdigo de Processo Civil, quando regula as cautelares, utiliza-se de uma srie de
expresses que, na prtica forense, so consideradas sinnimos, porm so distintas, quais
sejam:

Ao cautelar: do ponto de vista cientfico seria uma expresso tecnicamente


errada, pois ao um direito subjetivo pblico a um provimento jurisdicional

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acerca de um objeto. Quando o Cdigo de Processo Civil refere-se ao


cautelar, est se referindo ao direito de requerer um provimento acautelatrio.

Processo cautelar: processo o instrumento cautelar; a natureza da tutela que


se est buscando (provimento). O processo formado por dois elementos: o
procedimento, que deve desenvolver-se em contraditrio.

Procedimento cautelar: neste caso, a expresso cautelar designa o Livro em que


a matria est regulada. No tem significado de provimento, podendo gerar
confuso com a sua natureza.

Medida cautelar: o provimento jurisdicional de natureza cautelar. o ato


do julgador em uma deciso interlocutria ou em uma sentena. As medidas
cautelares encontram-se no processo cautelar; no entanto, o sistema processual
permite que, dentro do processo de conhecimento ou do processo de execuo, o
juiz determine medidas cautelares incidentais, como, por exemplo, quando o
juiz, no processo de execuo, manda prestar cauo.

O Livro III do Cdigo de Processo Civil possui duas falhas. A primeira por
destacar, dar autonomia ao processo cautelar ao transportar a matria que ora era regulada
dentro do processo de conhecimento e do processo de execuo. Alguns dispositivos
permaneceram nesses, ficando como matria de natureza cautelar, mas excluda do
processo cautelar, como, por exemplo, a cauo exigida pelo juiz no processo de execuo.
A segunda falha ocorreu quando o legislador passou a utilizar-se do procedimento
cautelar em outras situaes; demandas que seguem o procedimento cautelar, mas que no
possuem natureza cautelar, como busca e apreenso de menor ou incapaz fundada em
sentena, regulada no Livro das Cautelares. O provimento jurisdicional, no entanto,
satisfativo, no cautelar.
1.2. Caractersticas

Instrumentalidade: no caso, instrumentalidade tem uma conceituao


especfica, qual seja: as cautelares no tm um fim em si mesmas, ou seja,
quando a parte requerer uma cautelar, estar visando a preservao de um outro

216/331

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direito que dever ser reconhecido ou ser objeto de um processo de


conhecimento ou de execuo.
Preventividade: as cautelares tm por objetivo evitar dano ou risco de

dano, ou seja, depois que o dano se concretizou, a cautelar no mais a via


adequada para se tentar revert-lo.
Provisoriedade: as cautelares produziro efeitos at que no mais

exista o risco de dano irreparvel ou de difcil reparao.


Revogabilidade: concedida ou no a cautelar, a concesso ou a deciso

dada luz de um determinado momento processual, ou seja, se a situao


ftica for modificada, perfeitamente vlido que a cautelar concedida possa ser
revogada, a cautelar negada venha a ser concedida ou a cautelar possa ser
modificada.
Autonomia: o objeto do processo cautelar no o mesmo do processo

principal, ou seja, para que o juiz julgue procedente uma cautelar, o requerente
dever superar requisitos diferentes daqueles da procedncia da ao principal.
No processo cautelar no h necessidade de certeza do direito; basta que exista a
possibilidade do direito (cognio sumria) e o risco de dano irreparvel ou de
difcil reparao. Esse dano irreparvel um dano processual, um dano que
torna o provimento principal ineficaz.
Refiribilidade: tem por objetivo distinguir as cautelares das tutelas

antecipadas. Nas cautelares, ao requererem a tutela, as partes invocam o risco de


dano a um outro direito ou a uma outra tutela.
1.3. Classificao
Uma primeira classificao, fundada no momento da propositura da cautelar, divide
as cautelares em:

Preparatrias: quando proposta antes da ao principal. Um dos requisitos da


petio inicial dessa cautelar a lide e seus fundamentos, ou seja, necessrio
que se indique qual o objeto da demanda principal. Conhecer a lide principal
essencial para que o juiz julgue se a cautelar preparatria ser concedida ou no.

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As cautelares preparatrias, como regra, exigem a propositura da ao principal


no prazo de 30 dias aps a execuo da tutela cautelar. Essa regra geral s se
aplica s cautelares restritivas de direitos, ou seja, quando se causar algum
gravame ao requerido. O objetivo do prazo evitar que o requerente eternize a
cautelar. Esse prazo tem carter decadencial, ou seja, no sendo proposta a ao
principal, cessa a eficcia da cautelar.
Incidentais: so aquelas propostas no decorrer do processo principal. No

caso, irrelevante que se indique qual o objeto da demanda principal, tendo em


vista que o julgador tem conhecimento prvio do mesmo, devido ao fato de j
existir a demanda principal.
Uma segunda classificao divide as cautelares em:

Inominadas: so aquelas fundadas no Poder Geral de Cautela do juiz. O Livro


das Cautelares no Cdigo de Processo Civil dividido em duas partes. A
primeira dedicada ao Poder Geral de Cautela do juiz. O Cdigo simplesmente
determina que, havendo risco ou ameaa de leso, o juiz pode conceder a tutela
cautelar e, a partir da, narra o procedimento para se conceder a tutela cautelar.

Tpicas: so as denominadas na segunda parte do Cdigo de Processo Civil.


Alm disso, o Cdigo relaciona as hipteses e os requisitos para a sua
concesso. As cautelares tpicas se subdividem em:
-

assecuratrias de bens: cautelar para assegurar o bem objeto da demanda;

assecuratrias de pessoas: cautelar para evitar que alguma das partes


perea no decorrer do processo (ex.: cautelar de alimentos provisrios);

assecuratrias de provas: cautelar para garantir a melhor sentena,


preservando-se as provas (ex.: cautelar antecipada de provas);

de natureza no-cautelar: cautelares inscritas no Livro das Cautelares, mas


no se encontra nelas um provimento jurisdicional cautelar (ex.: cautelar de
justificao, que tem por finalidade somente a produo em juzo da
existncia ou no de uma relao jurdica; o juiz no produz deciso).

Por fim, uma terceira classificao divide as cautelares em:

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contenciosas: haver o nus de sucumbncia;

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no-contenciosas: no haver o nus de sucumbncia.

1.4. Poder Geral de Cautela do Juiz


O Poder Geral de Cautela visa suprir as lacunas oriundas da impossibilidade de se
prever todas as situaes em que seria necessria a proteo cautelar. Esse poder ser
concedido tanto ao juiz, que poder conceder providncia cautelar no prevista, quanto s
partes, que podero postular concesso de providncias cautelares no previstas.
As cautelares no previstas so chamadas inominadas e, preenchidos os requisitos
especficos (fumus boni juris e periculum in mora), poder o juiz conceder a cautelar que
julgar mais adequada.
Embora o Cdigo de Processo Civil tenha criado o Poder Geral de Cautela, no qual
o juiz poder tomar qualquer medida para que a deciso final no seja ineficaz, o mesmo
sofre limites em razo da prpria tutela cautelar, quais sejam:

impossibilidade de o julgador conceder antecipaes de tutela por meio de


cautelares, ou seja, no se pode desnaturar a medida;

representado pelo binmio necessidade e adequao, no Poder Geral de Cautela,


deve ser preservado o direito do requerente sem a imposio de sacrifcios
excessivos ao requerido. O juiz deve buscar o equilbrio entre as partes e no
criar um benefcio exacerbado em relao ao requerente.

O Cdigo de Processo Civil autoriza o juiz a conceder medidas cautelares


independentemente do requerimento da parte, desde que preenchidos dois requisitos: que
exista um processo em andamento e nas hipteses em que a lei expressa ou
sistematicamente autoriza (ex.: fixao de cauo em execuo provisria).
1.5. Requisitos Especficos
Os requisitos especficos das cautelares so aqueles que, presentes, levaro ao
julgamento procedente da ao cautelar. So eles:

Fumus boni juris: a plausibilidade do direito alegado, ou seja, a razoabilidade,


no a mera lgica; deve haver uma forte possibilidade de que a demanda ser
procedente.

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Periculum in mora: o risco de leso grave ou de difcil reparao. Para que este
requisito esteja preenchido, sero necessrios trs elementos:
-

risco fundado: o risco deve ser concreto, no podendo estar no campo da


mera hiptese (ex.: um ttulo levado a protesto);

risco iminente: o risco deve ser prximo;

grave ou de difcil reparao: refere-se ao dano processual, ou seja, o risco


de que o provimento do processo principal se torne intil ou ineficaz.

1.6. Relao Jurdica Processual


A regra geral, no sistema processual, que sero partes do processo cautelar os
mesmos sujeitos do processo principal. Isso no significa que as partes devam estar
ocupando o mesmo plo. absolutamente possvel haver um processo cautelar em que o
requerente ser o ru do processo principal, e o requerido, o autor.
O fato de, eventualmente, se ter um litisconsrcio no processo principal no
significa que todos eles devero estar no processo cautelar. Em tese, possvel a
propositura de uma cautelar sem a individualizao do requerido, da mesma forma que no
processo de conhecimento.
Alguns autores afirmam que, em situaes excepcionais, seria admissvel uma
cautelar em face de um terceiro da relao principal. Por exemplo, a possibilidade de, no
decorrer do processo principal, se ingressar com cautelar de busca e apreenso em face de
terceiro que esteja em posse de documentos que seriam prova da ao principal.
A divergncia existe, pois parte da doutrina no aceita a cautelar em face de
terceiros, pelo fato da busca e apreenso em relao ao terceiro, que esteja em posse de
documentos que seriam prova da ao principal, vir combinada com a cautelar de exibio
e documentos, cautelar essa que no possui natureza exclusivamente acautelatria.
1.7. Interveno de Terceiros
O Cdigo de Processo Civil prev cinco casos de interveno de terceiros. Nem
todos eles, entretanto, seriam permitidos no processo cautelar. Vejamos:

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Assistncia: pela sua natureza e quanto celeridade, permitida no processo

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cautelar.

Oposio: pela sua natureza, a oposio no admitida, visto que a finalidade do


processo cautelar no a certeza do direito.

Nomeao autoria: quanto celeridade, h uma divergncia na doutrina.


Alguns afirmam que no deve ser admitida a nomeao autoria no processo
cautelar. A corrente dominante, no entanto, afirma que se deve autorizar, tendo
em vista ser mais rpido do que extinguir o processo para que seja interposto
outro.

Denunciao da lide: a princpio, no se admite; entretanto existem


determinadas cautelares cujo objeto pode influenciar/atingir diretamente o
desenvolvimento normal do processo principal, o. Nesses casos, a doutrina e a
jurisprudncia tm admitido.

Chamamento ao processo: pelo mesmo motivo que na denunciao da lide, a


princpio no seria admitido em uma cautelar; no entanto, a doutrina e a
jurisprudncia tm permitido em alguns casos.

1.8. Competncia
O Cdigo de Processo Civil no traz regras de carter geral para a competncia das
cautelares; assim, ser competente para julgar a cautelar o juzo competente para julgar o
processo principal.
A competncia para as cautelares incidentais, quando o processo principal j est em
grau recursal, ser fixada de acordo com uma regra especfica: interposto recurso quanto
deciso extintiva do processo, a competncia para eventual cautelar ser do juzo
competente para julgar esse recurso, ou seja, enquanto o recurso no for interposto, a
competncia do juzo que julgou o processo principal. A partir do recurso interposto, a
competncia ser do tribunal que julgar o recurso.
Algumas cautelares tpicas tm regra especial, como, por exemplo, a cautelar de
atentado, que tem por competncia sempre o juzo originrio. Ainda que o processo
principal esteja no tribunal aguardando julgamento, a cautelar de atentado ser proposta
perante o juzo que julgou o processo principal.
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Admite-se que o juzo incompetente aprecie eventual cautelar, desde que a urgncia
da medida justifique essa conduta.
1.9. Extino e Perda da Eficcia nas Cautelares
As cautelares podero extinguir-se e perder sua eficcia de duas maneiras:

De modo normal quando atinge o seu objetivo, que o de fazer com que a
deciso do processo principal no se torne intil. No momento em que a deciso
principal no mais correr o risco de se tornar intil, a cautelar se extingue,
perdendo sua eficcia.

De forma anmala, nas seguintes hipteses:

quando a cautelar for revogada, o que pode ocorrer a qualquer momento;

quando houver desistncia do processo cautelar;

quando o requerente deixar de propor a ao principal no prazo de 30 dias


(no caso de cautelar preparatria restritiva de direitos). O prazo
decadencial; entretanto decadncia da tutela cautelar, no significando a
perda do direito material. Se o prazo de natureza decadencial, a contagem
dever seguir a regra do Cdigo Civil, ou seja, expira no dia final,
independentemente de ser dia til ou no (se o prazo terminar em um
domingo, por exemplo, a ao dever ser proposta na sexta-feira anterior);

se a medida cautelar no for executada no prazo de 30 dias por culpa do


requerente;

se a liminar tiver sido concedida e o requerente no citar o requerido no prazo


de 5 dias (se a citao no tiver ocorrido por culpa do requerente);

se o processo principal for extinto. A perda da eficcia vai ocorrer quando a


extino se concretizar (ex.: se houver recurso da sentena que extinguiu o
processo principal, a cautelar no perder a eficcia antes do julgamento do
recurso).

1.10. Procedimento nas Cautelares Inominadas


O procedimento nas cautelares inominadas dever ser observado segundo duas
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consideraes:

Como em qualquer procedimento, as cautelares tero incio com uma petio


inicial e tero fim com uma sentena, da qual caber recurso. O procedimento
das cautelares o de conhecimento.

Subsidiariamente e sempre que houver compatibilidade, sero aplicadas s


cautelares tpicas (nominadas) as regras das cautelares inominadas.

1.10.1. Atos que compem a cautelar inominada


a) Petio inicial
O Cdigo de Processo Civil aborda os requisitos da petio inicial das cautelares em
seu art. 801; no entanto, esses requisitos so insuficientes, devendo-se, portanto, aplicar
subsidiariamente o art. 282. So eles:

autoridade judiciria a quem dirigida (incumbe parte indicarinicialmente,


a competncia);

nome e prenome das partes, qualificao, residncia e domiclio (incumbe ao


requerente individualizar as partes); a lide e seus fundamentos (esse requisito s
ser aplicado s cautelares preparatrias, visto que o requerente deve dar a
informao sobre o objeto do processo principal);

exposio sumria do direito ameaado e do risco de leso existente (fumus


boni juris e periculum in mora). O Cdigo deixa de utilizar a expresso tcnica
causa de pedir para evitar confuso do mrito do processo principal com o
objeto da cautelar;

especificao de provas, que deve ser genrica, pois no sendo contestada a


demanda, no se sabe quais os fatos controversos, e o que deve ser provado.

No consta entre esses requisitos o pedido, o valor da causa e o requerimento de


citao do requerido. Deve-se, ento, aplicar subsidiariamente aqueles constantes no art.
282 do Cdigo de Processo Civil.
b) Exame de eventual pedido de liminar
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A doutrina e a jurisprudncia entendem como requisitos que devero estar presentes


para que seja concedida a liminar:

risco de ineficcia da medida pela citao do requerido: nesse caso, podem


haver duas situaes diferentes. O requerido, citado, pode praticar um ato que
inviabilize a tutela jurisdicional ou no h tempo hbil para a sua citao, pois a
liminar to urgente que no existe tempo para a citao e a resposta do
requerido;

possibilidade de existncia do direito: o Cdigo de Processo Civil dispe que a


liminar ser concedida diretamente ou aps audincia de justificao. A respeito
desta disposio, deve-se levar em conta duas consideraes: a primeira que se
o juiz no conceder a liminar diretamente, no ser obrigado a faz-lo em
audincia de justificao, tendo em vista que poder negar a sua concesso; ; e a
segunda que, em regra, no h citao do requerido para a audincia de
justificao, visto que, se isso ocorrer, no estar preenchido o primeiro
requisito para a concesso da liminar. Em algumas cautelares tpicas, entretanto,
h previso legal para essa citao (ex.: busca e apreenso), e em determinadas
cautelares, considerando-se a natureza do seu objeto, permite-se que o juiz, com
base no seu poder de cautela e de livre convencimento, mande citar o requerido
(ex.: separao de corpos).

O Cdigo de Processo Civil permite ao juiz, ao conceder uma liminar, que fixe uma
cauo real ou fidejussria. A doutrina tradicional sempre foi no sentido de que compete ao
requerente indicar a cauo, seja ela real ou fidejussria. Nos ltimos trs anos, entretanto,
a jurisprudncia foi alterada e hoje o entendimento dominante que o juiz tem o direito de
indicar a cauo.
c) Citao do requerido
A citao ser feita nos moldes da ao ordinria; entretanto, o Cdigo de Processo
Civil dispe que o prazo para apresentar contestao ser de 5 dias, podendo, inclusive,
apresentar excees, sendo vedada, porm, a reconveno.
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So dois os termos iniciais para a contagem do prazo de 5 dias para a apresentao


da contestao: a juntada do mandado de execuo da liminar e, se a citao for feita
perante terceiros (ex.: sustao de protesto), o requerido dever ser citado pessoalmente,
contando-se o prazo da juntada do mandado de citao.
d) Contestao
Se o requerido no contestar a demanda no prazo de 5 dias, sofrer os efeitos da
revelia (presuno da verdade dos fatos). Essa presuno da verdade dos fatos, entretanto,
limitar-se- cautela, no podendo ser transportada para o processo de conhecimento. A
presuno da verdade do periculum in mora e do fumus boni juris, no da certeza do
direito.
e) Rplica
O juiz poder abrir prazo para o autor se manifestar acerca da contestao. O prazo
para o oferecimento da rplica ser o mesmo da contestao, j que a lei no previu
o prazo nas cautelares.

f) Instruo probatria
Independe do processo principal, visto que o objeto probatrio da cautelar (fumus
boni juris e periculum in mora) no se confunde com o objeto probatrio do processo
principal (certeza do direito). Existem, entretanto, decises entendendo que podero ser
unificadas as instrues para a celeridade do processo.
g) Sentena
Preenchidos os requisitos, a cautelar ser julgada procedente. A deciso que
concedeu a liminar ser substituda pela sentena, que passar a produzir efeitos. Se a
sentena for improcedente, a liminar perder os seus efeitos.
A sentena do processo cautelar, como regra, no pode produzir coisa julgada
material por no haver julgamento de mrito e ser a sentena sempre revogvel, tendo,
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portanto, natureza provisria. A sentena que julgar improcedente uma cautelar sob o
argumento de que ocorreu a decadncia ou a prescrio da ao, far coisa julgada
material, pois quando se decreta decadncia ou prescrio, o juiz est, implicitamente,
afirmando que o autor sequer tem o direito alegado na cautelar, ou seja, o autor sequer
teria o direito de propor a ao principal.
h) Recursos
Aplicar-se-o nas cautelares as regras gerais dos recursos. O recurso de apelao,
entretanto, ser recebido sob efeito meramente devolutivo. Nas cautelares, o nico recurso
de agravo cabvel o de instrumento, tendo em vista que a deciso de se agravar um
processo cautelar aquela que nega a liminar, no havendo, portanto, interesse no
julgamento de um agravo retido, que julgado como preliminar de apelao e, nessa fase,
a sentena j substituiu a liminar.
i) Execuo
A execuo nas cautelares de modalidade imprpria (lato sensu), ou seja, executase diretamente, inexistindo processo de execuo. A conseqncia disso que no sero
admitidos os embargos execuo, mas sim, os embargos de terceiros.
1.11. Responsabilidade Objetiva nas Cautelares
O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 811, determina que o requerente responda
pelos prejuzos causados ao requerido. Acabou, entretanto, relacionando as hipteses de
responsabilidade objetiva, procurando regulamentar a matria, esclarecendo em quais
hipteses o requerente vai responder objetivamente. Essa lista do Cdigo taxativa, visto
que a responsabilidade objetiva uma exceo dentro do sistema jurdico, possuindo uma
interpretao restritiva. O Cdigo no foi feliz na redao, visto que algumas hipteses,
tecnicamente mais graves, ficaram excludas do rol.
O requerente responde objetivamente quando:

julgar desfavorvel a ao principal: o Cdigo adota uma responsabilidade


rgida do requerente. Desconsidera-se a autonomia das cautelares, no
importando sua procedncia;

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no propuser a ao principal no prazo de 30 dias: neste caso, o requerente


estar sendo punido pela tentativa de eternizar a cautelar;

deixar de citar o requerido em 5 dias: deve-se fazer uma interpretao


sistemtica. No se pode esquecer das excludentes de responsabilidade, ou seja,
o requerente no vai responder pelo dano nos casos em que a no-citao
ocorreu em razo da omisso do Estado ou de um de seus agentes;

deixar de executar a medida no prazo de 30 dias: neste caso, podem acontecer


duas situaes diferentes: decorridos os 30 dias, h a prtica de uma medida
abusiva ou o Cdigo de Processo Civil prev que a medida cautelar pode causar
danos mesmo que no tenha sido executada. Pelo simples fato de ser concedida
a cautelar, poder causar um dano, sendo ela executada ou no;

o processo principal for extinto com ou sem julgamento do mrito: houve uma
repetio, visto que, na primeira hiptese, j h disposio sobre isso;

na cautelar reconhecer decadncia ou prescrio: prev a hiptese de, pelo


fato de a cautelar j no dar o direito da principal, o requerente responder pelo
dano.

Na hiptese do requerente obter uma liminar e perder a cautelar, no h


responsabilidade objetiva, visto que o Cdigo vincula essa responsabilidade perda do
processo principal. A perda da cautelar leva a uma responsabilidade subjetiva.
1.11.1. Funcionamento da responsabilidade objetiva
O Cdigo de Processo Civil determina que a liquidao da responsabilidade objetiva
seja feita nos prprios autos da cautelar. O requerido ter que comprovar o dano e o nexo
causal. No caso, no haver liquidao de sentena, cabendo ao requerido trazer a notcia
aos autos da cautelar para que possa haver a responsabilidade objetiva do requerente.
Indaga-se: Aplica-se o art. 811 do Cdigo de Processo Civil, que trata da
responsabilidade objetiva, na tutela antecipada?

Trata-se de responsabilidade subjetiva, pois tutela antecipada e tutela cautelar so


institutos diferentes. A responsabilidade objetiva no Brasil excepcional
(depende de expressa previso legal). No silncio da lei, a responsabilidade

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subjetiva. O art. 811 do Cdigo de Processo Civil trata de responsabilidade


objetiva no que tange s tutelas cautelares. Logo, para as tutelas antecipadas, a
responsabilidade subjetiva.

Trata-se de responsabilidade objetiva, pois, nas tutelas cautelares, a


responsabilidade objetiva, j que a deciso sempre de risco, pois fundada
em juzo de mera probabilidade. Para afastar esse risco,

aquele que pediu

responder objetivamente pelos danos que causar tutela cautelar.


A tutela antecipada tambm dada em juzo de mera probabilidade (deciso de
risco). Logo, onde h a mesma razo, deve haver a mesma soluo. Se a responsabilidade,
portanto, objetiva nas cautelares, pois so tomadas com base em verossimilhana, e as
tutelas antecipadas tambm so tomadas com base em verossimilhana, a responsabilidade
deve ser tambm objetiva. Nesse caso, h uma pequena tendncia de prevalecer a
responsabilidade objetiva.
2. ARRESTO
Para que se tenha uma boa compreenso desse instituto, faz-se importante uma viso
geral da obrigao de pagar, que liquidada pela chamada execuo por quantia certa
contra devedor solvente. Ingressa-se com a ao, faz-se a citao e posteriormente a
penhora. Como regra geral, o momento em que os bens sofrem constrio para garantir o
pagamento a penhora. Do risco de o devedor no possuir bens para penhorar, quando
chegar esta fase, surge o arresto.
O arresto , portanto, uma medida cautelar que tem por objetivo a constrio de
bens do devedor, de modo a garantir a satisfao de um crdito. Essa medida cautelar
poder ser tanto preparatria quanto incidental. Para preservar o crdito, o credor poder
valer-se do arresto, seja antes ou depois do ingresso da execuo.
No se pode confundir essa figura do arresto com o arresto executivo. O Cdigo
prev que se o executado no for encontrado para citao, seus bens sero arrestados. No
caso, os bens sero arrestados to-somente pelo fato de que o executado no foi citado, no
havendo risco de dilapidao do patrimnio.
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O arresto cautelar pressupe risco e o arresto de execuo medida de coero para


que o executado venha ao processo.
2.1. Condies ou Requisitos Especficos da Admissibilidade do Arresto
O arresto est sujeito s condies da ao; entretanto, importante identificar esses
elementos dentro de um arresto:

Possibilidade

jurdica do pedido: somente

sero arrestveis

bens

penhorveis; o arresto dever ocorrer nos limites do crdito.

Legitimidade de agir: no tocante legitimidade ordinria, a regra geral que


somente poder pleitear o arresto o credor em face do devedor; a situao de
normalidade. Se for uma cautelar preparatria, o requerente se confunde com a
figura do autor da ao principal. Nos casos de cautelar incidental, no entanto,
essa situao poder no ocorrer, ou seja, o ru do processo principal pode ser o
requerente da cautelar de arresto (ex.: um pedido contraposto apresentado pelo
ru).

H, ainda, a possibilidade de o ru ingressar com uma cautelar de arresto em face de


outro ru, havendo a excluso do credor. Por exemplo, nos casos de uma ao contra o
devedor principal e o fiador, esse ltimo poder entrar com uma cautelar de arresto para
preservar o seu direito de regresso.
O Ministrio Pblico, como fiscal da lei, no poder ingressar com ao de arresto.
Existe, entretanto, uma corrente minoritria que defende essa legitimidade, dependendo da
natureza da demanda.

Interesse para interposio do arresto: a regra geral que basta o requerente


afirmar a possibilidade ou risco de no-satisfao do crdito para que ele possa
interpor o arresto. No cabe cautelar de arresto; porm, em face do devedor
insolvente, visto que a finalidade da cautelar assegurar o pagamento de uma
dvida. Logo, se o devedor for declarado insolvente, a medida cautelar para o
caso de haver dilapidao de bens ser a cautelar de seqestro.

Contra a Fazenda Pblica no se pode, em regra, interpor uma cautelar de arresto.


Quando h o rompimento da ordem de pagamento dos precatrios, o Cdigo prev uma
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cautelar de seqestro que tem natureza de arresto.


2.2. Requisitos para a Procedncia da Cautelar de Arresto
O Cdigo de Processo Civil, no tocante aos requisitos para a procedncia da
cautelar de arresto, regulamenta a situao do devedor e regula o tipo de crdito que pode
ensejar o arresto. Preenchidos os dois requisitos, o mesmo ser permitido.
2.2.1. Devedor que se submete ao arresto
O Cdigo relaciona trs espcies de devedores:
a) Devedor sem domiclio certo
O devedor se submeter ao arresto quando no pagar a dvida no vencimento,
quando tentar se ausentar ou quando alienar ou onerar bens de modo a se tornar insolvente.
O Cdigo de Processo Civil no teve rigor cientfico nem pragmtico para relacionar essas
hipteses.
b) Devedor com domiclio certo
O devedor se submeter ao arresto quando tentar se ausentar furtivamente ou
quando alienar ou onerar bens de modo a se tornar insolvente. Quando o Cdigo fala em
ausentar-se furtivamente, est se referindo quele que tenta se ausentar sem um motivo
aparente, de modo inesperado, sem dar a devida publicidade.
c) Devedor com bens de raiz
O devedor se submeter ao arresto desde que ele onere ou aliene os seus bens, sem
deixar outros livres e desembargados de modo a garantir os demais credores.
A posio tradicional da doutrina que essa relao taxativa. Todavia, a posio
que vem crescendo, inclusive na doutrina, que essa relao exemplificativa, ou seja, as
hipteses no relacionadas sero passveis de arresto. Existem casos em que o devedor se
enquadra no rol do Cdigo de Processo Civil, no entanto o juiz no conceder a cautelar de
arresto.
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2.2.2. Crditos que podem ser preservados pelo arresto


De acordo com o Cdigo de Processo Civil, o crdito preservado o crdito literal,
lquido e certo.
Equipara-se a um crdito nessas condies uma sentena, lquida ou ilquida, sujeita
a recurso, segundo entendimento j arraigado na doutrina, e recentemente corroborado pelo
atual texto do artigo 814 do Cdigo de Processo Civil, com as alteraes da Lei n.
10.444/02. Assim, com base nestas sentenas, o credor pode ajuizar cautelares de arresto,
sejam preparatrias ou incidentais.
Quando o Cdigo aborda literalidade do crdito, o que se exige que o crdito
esteja comprovado documentalmente. No h requisitos no Cdigo Civil sobre o
documento que comprova o crdito: ento, qualquer documento poder ser usado para sua
comprovao.
Quando a liquidez do crdito mencionada, est se exigindo que o requerente da
cautelar informe qual o montante da dvida, ou seja, quanto ela representa em dinheiro.
Parte da doutrina entende que basta o requerente apresentar parmetros que se aproximem
o mximo possvel do valor real da dvida. uma parte isolada da doutrina, mas no se
pode exigir a liquidez de uma execuo.
Assim, quando cita certeza, significa que esse crdito deve ter uma forte
plausibilidade, uma forte possibilidade de existir.
2.3.

Caractersticas Gerais Relativas Eficcia e Procedimento do Arresto


O Cdigo de Processo Civil aproxima muito, na regulamentao, o arresto da

penhora. O Cdigo dispe que o arresto se converte em penhora e que ao arresto aplicamse, subsidiariamente, as regras relativas penhora. Esses dispositivos do Cdigo de
Processo Civil tm a finalidade de dispor que o arresto, ordinariamente, ter eficcia at a
fase de penhora e que as normas relativas penhora aplicveis ao arresto sero aquelas
compatveis com este.

O Cdigo de Processo Civil tem dois dispositivos que tratam de hipteses em


que se suspendem o arresto e de hipteses que cessam a sua eficcia: Suspendese o arresto com:

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pagamento da dvida;

depsito da quantia devida;

prestao de cauo idnea;

apresentao de fiador.

Cessa a eficcia do arresto com:


-

pagamento da dvida;

novao;

transao.

Com o pagamento da dvida, cessa a eficcia do arresto, no havendo que se falar


em suspenso. Parte da doutrina, com o objetivo de justificar o antagonismo desses dois
dispositivos, elaborou duas explicaes.
A primeira, no sentido de que se suspende a medida quando h pagamento em
cheque at a compensao do mesmo. A lei, entretanto, clara ao expor que o pagamento
s estar efetivado com a compensao do cheque; no h, ento, que se falar em
suspenso, mas sim em cessao de eficcia do arresto.
A segunda explicao no sentido de que se suspende a medida quando o Oficial de
Justia vai cumprir o mandado de arresto e o devedor apresenta recibo de pagamento. No
se pode suspender, visto que o Oficial no pode deixar de cumprir o mandado antes de
haver deciso judicial. No se considera, portanto, o pagamento da dvida.
2.4. Procedimento da Cautelar de Arresto
O Cdigo de Processo Civil no trata dentro do captulo do arresto de todos os atos
processuais que comporo essa cautelar, visto que as regras gerais so as mesmas das
cautelares inominadas. H, porm, algumas regras especficas aplicadas ao arresto.
Na petio inicial, nos fatos e fundamentos, o requerente deve provar que preenche
os requisitos para requerer o arresto. Em relao liminar, esta poder ser concedida aps a
audincia de justificao, que ser feita sem a presena do requerido, se houver
necessidade.
O crdito no ser provado na audincia de justificao, devendo ser provado
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documentalmente, tendo em vista a exigncia de ser o crdito literal.


O juiz conceder o arresto, independente de justificao, quando o credor oferecer
cauo idnea ou quando o requerente for a Unio, os Estados ou Municpios, nas
hipteses previstas em lei. O juiz, entretanto, no ficar vinculado a este dispositivo, que
serve apenas como parmetro ao julgador.
3. SEQESTRO
A situao assemelhada ao arresto. Na cautelar de seqestro tambm h a
constrio de bens; entretanto, recair sobre determinados bens que so objeto da ao
principal. Podem existir duas finalidades na constrio de bens na cautelar de seqestro: a
preservao do bem objeto da ao principal e o seqestro como mecanismo para fazer
cessar rixas, ou seja, preservar o bem e as partes de uma situao que foge da normalidade.
A medida cautelar no est obrigatoriamente vinculada a uma futura execuo para
entrega de coisa certa. Pode haver execuo lato sensu, como pode no haver qualquer
espcie de execuo. No sistema processual brasileiro, dentro do Livro das Cautelares, o
seqestro ser uma medida cautelar, preparatria ou incidental, mas sempre de natureza
cautelar, no havendo hiptese de antecipao de tutela.
O Cdigo de Processo Civil adota um procedimento assemelhado ao do arresto, ou
seja, relaciona os casos em que o seqestro ser deferido. Parte da doutrina entende que
esta relao exemplificativa, mas essa posio no consolidada.
admissvel o seqestro:

de bens imveis, mveis ou semoventes nas aes reivindicatrias ou


possessrias quando existir o risco de dilapidao ou de rixa. Apesar de o
Cdigo tecer consideraes sobre aes reivindicatrias ou possessrias, nada
impede que a parte ingresse com cautelar preparatria.

Quando o Cdigo se refere a dilapidar, deve englobar todo e qualquer ato ou


omisso que coloque em risco o bem, ou seja, tudo que coloca em risco o objeto da
demanda ser objeto da cautelar de seqestro.
Indaga-se: possvel seqestro de direitos?
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Parte dominante da doutrina entende que sim, visto no haver motivo para no se
fazer uma interpretao mais extensa (ex.: seqestro de quotas de empresa).

sobre frutos e rendimentos do imvel, reivindicando quando o ru, aps ter sido
proferida sentena sujeita a recurso, os estiver dissipando. No caso, o Cdigo
est gerando uma presuno de que se o ru j foi condenado, e a partir desse
instante pode continuar a receber esses frutos ou rendimentos, mas esses frutos
ou rendimentos no podero ser utilizados sem garantia, ou seja, o ru perde a
livre disponibilidade dos frutos e rendimentos. O Cdigo exige, entretanto, a
existncia da sentena.

nos casos de dilapidao de patrimnio por parte de um dos cnjuges nas aes
de separao ou anulao de casamento. O seqestro, neste caso, ser
admissvel quando se tratar de bens do casal ou do requerente da cautelar. A
dilapidao abrange tanto onerar quanto destruir os bens. O seqestro de bens
no pode impedir os atos de administrao ou de gesto ordinria do
patrimnio. A dilapidao se refere a prejuzos intencionais meao.

nas demais hipteses previstas em lei. A ttulo exemplificativo, pode-se citar:


seqestro de livros e documentos do falido; seqestro de produto de crime;
seqestro nas possessrias em que tanto o requerente quanto o requerido
exercem a posse a menos de ano e dia.

3.1. Procedimento da Cautelar de Seqestro


O Cdigo trouxe as regras especficas que devem ser aplicadas ao seqestro e
subsidiariamente s regras do arresto.
Na petio inicial, o requerente deve demonstrar os fundamentos da cautelar,
devendo, obrigatoriamente, individualizar o bem a ser seqestrado. Compete ao requerente,
ao pleitear o seqestro, dizer de que forma ele pretende que seja concretizado, visto que o
seqestro pode se dar em suas mos, de terceiros ou do prprio requerido.
Pleiteado o seqestro, o juiz poder deferir liminarmente ou aps audincia de
justificao. Deferido o seqestro, o juiz nomear um depositrio de comum acordo entre
as partes ou parte que oferecer melhores garantias e prestar cauo. Essa regulamentao
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somente pode ser encarada de maneira exemplificativa, visto que o juiz poder nomear um
terceiro sem que estejam as partes de comum acordo, no limitando o julgador. O Cdigo
tambm dispe que os bens sero entregues ao depositrio. No mais, seguem-se as mesmas
regras da cautelar de arresto e das cautelares inominadas.
4. CAUO
O juiz pode condicionar a execuo de uma liminar prestao de cauo real ou
fidejussria.
Indaga-se: A escolha da cauo compete ao requerente, ou pode o julgador, no
momento de conceder a liminar, determin-la?
A posio tradicional doutrinria e jurisprudencial diz que a escolha incumbe ao
requerente. Nos ltimos anos, a posio da doutrina e jurisprudncia se alterou e o
posicionamento dos tribunais, hoje, de que o juiz pode, desde logo, delimitar a cauo.
Embora no Cdigo de Processo Civil a cauo possa ser real ou fidejussria, o juiz pode
alterar, por exemplo, a fiana bancria.

MDULO XVII
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo Cautelar
1. BUSCA E APREENSO
Toda medida que recebe denominao busca e apreenso ter o significado de
localizar e resgatar um determinado bem que est nas mos do requerido. Deve-se, no
entanto, diferenciar a cautelar de busca e apreenso das outras medidas que a lei denomina
busca e apreenso.
O objeto da cautelar de busca e apreenso poder ser uma coisa ou uma pessoa
incapaz. Essa distino muito importante para que se analise a natureza jurdica do
provimento da cautelar de busca e apreenso. Esse provimento poder ter natureza
cautelar ou executiva. Ter natureza cautelar sempre que o objeto do provimento for coisa,
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visto que o provimento executivo para entrega de coisa tem meio prprio.
Quando o objeto do provimento for pessoa, independentemente da natureza cautelar
ou executiva, sempre ser utilizada a cautelar de busca e apreenso. Diferenciar-se- a
natureza da cautelar de busca e apreenso de acordo com o fundamento, ou seja, se o
fundamento for satisfativo ser de natureza executiva; se o fundamento for uma situao de
risco ser de natureza cautelar. Essa cautelar de busca e apreenso poder ser preparatria
ou incidental.
Embora se tenha um procedimento, h tambm que se distinguir a natureza da tutela
pretendida. Se ocorreu a cautelar de busca e apreenso, deve haver a prova do fumus boni
juris e do periculum in mora. Se for busca e apreenso de carter satisfativo, deve-se
demonstrar na petio inicial a existncia do direito.
Alm disso, o requerente dever individualizar o bem objeto da busca e apreenso.
No caso de busca e apreenso de pessoas, nem sempre o nome e o prenome so suficientes
para sua identificao, e nesse caso a individualizao dever ser feita com todas as
caractersticas para se evitar o engano.
O requerente dever, ainda, indicar o local em que se encontra o objeto da busca e
apreenso. Alm disso, dever, obrigatoriamente, explicitar porque o bem est naquele
local. A finalidade dessa norma exigir que o requerente demonstre que a busca e
apreenso no apenas uma medida para localizao de bens.
Proposta a demanda, a cautelar de busca e apreenso poder ser concedida
liminarmente, inclusive na audincia de justificao, seguindo-se a regra geral das
cautelares. Deferida a liminar, a execuo da medida dever ser feita por dois oficiais de
justia, acompanhados de duas testemunhas para garantir a licitude da execuo da medida.
Quando o objeto da demanda for relacionado a direito autoral, a busca e apreenso
dever ser acompanhada por dois peritos para facilitar a identificao do objeto da
apreenso e a elaborao de um laudo, ainda que sumrio, daquilo que foi apreendido.
2. AO DE EXIBIO
O grande objeto da ao de exibio a fiscalizao e a cognio por parte do autor
sobre determinado documento ou bem.
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A tutela da ao de exibio bastante ampla, pois pode ter carter principal ou


cautelar. Caso tenha carter cautelar, pode ser preparatria ou incidental.
O bem, objeto da ao de exibio, pode ser um documento, como j citado, ou um
determinado bem mvel que se encontra na posse de terceiro. Como tem carter cognitivo,
pode visar, numa ao principal, a escolha de uma obrigao alternativa.
Na ao de exibio no se busca nenhuma tutela possessria e, sim, a cognio de
um determinado bem por parte do autor, remanescendo a posse do bem a ser exibido.
Objetiva a uma mera inspeo, como no caso de uma prestao de contas, tanto que pode
ocorrer uma inverso do nus da prova, gerando uma presuno em favor do autor de algo
que necessite para o processo principal. Pode ensejar busca e apreenso e at crime de
desobedincia.
3. PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS
3.1. Objetivo
O sistema processual brasileiro formal, porque cada ato processual dever ser
praticado dentro de um determinado momento. Muitas vezes, porm, no se tem como
esperar esse momento, pelos mais variados motivos (perecimento de prova, desnaturao
do objeto). Da, infere-se, segundo posio majoritria, tratar-se de medida de natureza
cautelar, pois ela evita que haja perecimento da prova, ou seja, preserva o resultado final.
A medida de natureza cautelar, preparatria ou incidental, pode ser requerida por
todos aqueles que tm interesse jurdico na produo de determinada prova.
3.2. Meios de Provas a Serem Produzidos
Interrogatrio, significa, neste caso, to somente a oitiva da parte contrria. O
requerente pode pleitear, mas o juiz pode determin-lo de ofcio. Nessa cautelar o
interrogatrio est no sentido clssico, como gnero dos quais depoimento pessoal e
interrogatrio so espcies.
O juiz s defere a oitiva antecipada se houver risco, como, por exemplo, o requerido
vai mudar de pas ou est prestes a morrer.

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Oitiva de testemunhas: tambm s ser deferida se houver risco. O objeto da

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cautelar a oitiva, portanto no h qualquer mudana na relao subjetiva. Ex.:


Caio move cautelar em face de Tcio. Quem ouvido no figurar como parte,
pois objeto de prova.

Percia: tambm s ser deferida se houver risco. O juiz, ao deferir eventual


percia, ir faz-lo nos limites da urgncia, do risco, ou seja, no ser admitido
que seja produzida percia fora das partes que correm risco na prova, nem
mesmo por economia processual.

Trata-se de elenco taxativo.


Outros meios de prova:

Prova documental: no se pode entrar com cautelar de produo antecipada de


prova, porque para esse tipo de prova existe cautelar especfica, ou seja, a
exibio.

Inspeo judicial: no se admite em cautelar de produo antecipada de prova,


porque analisando o desenvolvimento da cautelar:
-

incidental: haver falta de interesse processual, pois at a sentena o juiz


pode fazer a inspeo na demanda principal, bastando a petio nos autos.

preparatria: tambm no se admite, porque o objetivo da inspeo o


contato direto do juiz com o objeto para extrair convencimento.

3.3. Procedimento da Cautelar de Produo Antecipada de Provas


O rigor das cautelares inominadas no se transfere cautelar de produo
antecipada de prova, porque esta no restritiva de direitos. Tambm sero aplicadas
subsidiariamente as regras do procedimento ordinrio que regulam a produo de provas.
Atos a serem praticados:
a) Petio inicial: arts. 281, 282 e 283 do Cdigo de Processo Civil, no que for
compatvel. O requerente deve:

individualizar as provas, (ex.: individualizar as testemunhas);

explicar o porqu da antecipao;

esclarecer o fato que quer demonstrar, para que o juiz verifique se aquele meio

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de prova o mais adequado para demonstrar aquele fato (ex.: ser indeferido se
o sujeito quiser percia para provar que casado, porque essa prova ser feita
por certido, e no por percia).
b) Liminar: proposta a cautelar, o juiz pode conceder a liminar, mas ter que
aguardar a citao do requerido para a prova ser produzida.
c) Citao: citado, o requerido pode:

concordar com a produo de prova;

contestar a produo de prova; nesse caso a cautelar adotou carter contencioso;


e o Juiz ter de decidir se a prova deve ou no ser produzida;

se acolher as alegaes do requerido, sentena; cabe, portanto, apelao;

se acolher o pedido do requerente, trata-se de deciso interlocutria, da qual cabe


agravo.

d) Sentena: no h juzo de valor, tendo carter meramente homologatrio: a


prova foi produzida.
P.: Dessa sentena, cabe apelao?
R.: Por ser homologatria, no h gravame, ou seja, tem cabimento, mas no tem
interesse recursal. Se o juiz, porm, na mesma sentena, resolve um incidente, como, por
exemplo, indefere pedido de esclarecimento pericial em audincia e homologa a cautelar,
cabendo apelao, pois houve gravame.
Como observao final sobre essa cautelar, ressalta-se que a prova produzida fica
em Juzo e poder ser utilizada pelo requerido, pelo requerente, ou qualquer outro
interessado juridicamente.
4. ALIMENTOS PROVISIONAIS
Deve-se distinguir, a princpio, a diferena processual entre alimentos definitivos,
alimentos provisrios e cautelar de alimentos provisionais.

Alimentos definitivos: so aqueles concedidos por sentena.

Alimentos provisrios: so aqueles concedidos liminarmente nas aes de


alimentos que seguem pelo procedimento especial. No ao, apenas mero
incidente. Tm cabimento somente quando houver prova pr-constituda da

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paternidade.

Medida cautelar de alimentos provisionais: sua finalidade de preservar o


requerente at o julgamento da ao principal. uma ao, que deve ser
aplicada somente quando no houver prova pr-constituda da paternidade. A
medida tem natureza de tutela antecipada, pois o juiz julga antecipadamente a
lide.

A fixao de alimentos provisionais pode estar fundamentada em dois tipos de


alimentos:

aqueles destinados manuteno do requerente, no restringindo-se apenas


subsistncia do requerente, mas tambm manuteno do seu padro de vida;

aqueles necessrios manuteno do processo. O sistema quer permitir que o


requerente receba uma certa quantia para garantir que a parte venha a ter
condies de custear o processo (visa evitar que uma das partes fique em
situao inferior outra).

Os alimentos, como regra, so irrepetveis, ou seja, se houve o pagamento, ainda


que eventualmente se decida que no h o dever de pagar, no se poder requerer que
sejam eles devolvidos. Os alimentos provisionais destinados manuteno do requerente
so, incontestavelmente, irrepetveis. No que diz respeito aos destinados manuteno do
processo, entretanto, a posio doutrinria dominante entende que sero repetveis, ou seja,
sero sujeitos restituio.
Quando a doutrina afirma que a cautelar de alimentos provisionais satisfativa,
refere-se somente aos alimentos destinados manuteno do requerente, visto serem estes
irrepetveis.
A discusso doutrinria quanto cautelar de alimentos provisionais, destinados
manuteno do processo, ser ou no satisfativa to somente fundamentada no conceito de
satisfatividade. No plano processual somente existe a tutela satisfativa quando houver
efetivamente o direito (este conceito processual no est presente na cautelar de alimentos
provisionais). No plano material sempre haver a satisfatividade na cautelar de alimentos
provisionais.
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4.1. Hipteses de Cabimento


a) Separao judicial e anulao de casamento: nestas hipteses, deve-se dar uma
interpretao extensiva. Em todas as matrias semelhantes ter cabimento a cautelar
de alimentos provisionais (ex.: ao de divrcio, dissoluo de sociedade de fato
etc.).
b) Ao de alimentos: deve-se fazer a interpretao sistemtica da legislao. H
uma ao de alimentos regulada em legislao extravagante que admite alimentos
provisrios. Essa cautelar no tem relao alguma com a ao de alimentos que
admite alimentos provisrios. Cabe a cautelar nas aes de alimentos que tramitam
pelo procedimento ordinrio (exs.: ao de alimentos proposta por filho capaz; ao
de alimentos proposta por colaterais etc.). Em princpio no cabe cautelar na ao
revisional de alimentos visto ser essa uma ao de carter constitutivo (o direito j
est reconhecido).
c) Nas demais hipteses previstas pela lei: reporta-se aos casos em que a legislao
extravagante autoriza a cautelar (ex.: investigao de paternidade).
4.2. Procedimento de Cautelar de Alimentos Provisionais
As regras gerais so as das cautelares inominadas. H poucas regras especficas nas
cautelares de alimentos provisionais.
a) Competncia: a cautelar de alimentos provisionais ser sempre apresentada em
primeira instncia, ainda que a ao principal j esteja no Tribunal aguardando
deciso. A cautelar de alimentos provisionais dever ser apresentada perante o
mesmo Juzo que julgou a ao principal.
b) Carter preparatrio ou incidental: a doutrina tem admitido a cautelar de
alimentos provisionais em carter preparatrio nos casos de separao judicial.
c) Atos processuais: seguem as regras das cautelares inominadas. Na cautelar de
alimentos provisionais no se discute culpa, no importando a procedncia da
demanda; se houver a separao de fato e a administrao dos bens estiver com a
outra parte, sero devidos os alimentos provisionais em qualquer hiptese.
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Parte da doutrina admite que a cautelar de alimentos provisionais nas aes de


alimentos poder ser requerida diretamente na petio inicial (economia processual). Outra
parte da doutrina admite que a cautelar de alimentos provisionais nas aes de alimentos
dever ser pleiteada separadamente, tendo em vista serem procedimentos diversos (cautelar
e ordinrio)
MDULO XVIII
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo Cautelar
1. ARROLAMENTO DE BENS
A cautelar de arrolamento de bens (que no se confunde com o arrolamento espcie
de inventrio) tem por objetivo a enumerao e conservao de bens. Em um primeiro
momento, o requerente busca a individualizao dos bens, e em seguida a sua conservao.
Apesar de existir divergncia doutrinria, a posio que vem se consolidando a de
que a cautelar de arrolamento de bens tem a finalidade de proteo dos bens, fundada no
risco de seu perecimento. O cdigo vincula a concesso do arrolamento nomeao de
depositrio. Ao contrrio do que dispunha o Cdigo de 1939, a cautelar de arrolamento de
bens no pode ser utilizada somente para individualizar o bem.
Essa cautelar surgiu no Direito Portugus, que no prev a cautelar de seqestro e,
ao ser incorporada ao nosso sistema, somente admissvel nos casos em que no se
viabiliza o seqestro. O arrolamento de bens, portanto, ser admitido sempre que a parte
tiver interesse na conservao de bens, embora no tenha condio de individualiz-los.
Por essa razo, parte da doutrina defende que o arrolamento de bens est diretamente
ligado s demandas que envolvem direito de famlia e direitos sucessrios.
Em regra, pode pleitear o arrolamento de bens quem tem direito sobre eles. O CPC
dispe, no art. 856, 2., que o credor somente poder pleitear arrolamento de bens na
arrecadao de herana. A doutrina acrescenta a possibilidade nos casos de bens de
ausentes.
O credor no tem direito ao arrolamento para garantir futura penhora ou futuro
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arresto, pois a legitimidade para pleite-lo daquele que possui crdito presente, e no
futuro.
1.1 Requisitos

Fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao: esse risco de


perecimento do bem deve englobar todas as hipteses em que, por qualquer
razo, o requerente no possa receber o bem.

Direito sobre o bem: o cdigo, quando trata desse requisito, fala em direito j
constitudo sobre o bem, art. 856, 1., do CPC. A expresso, entretanto, no
pode ser interpretada literalmente, visto que se houvesse direito j constitudo
no haveria necessidade de cautelar. Esse direito, ento, aquele possvel,
plausvel, com forte possibilidade de ser reconhecido, e no a certeza do direito
que tpica de processo de conhecimento e de execuo.

1.2 Procedimento
A petio inicial, que no possui caractersticas particulares, deve demonstrar a
existncia do direito sobre o bem e o receio de dano irreparvel. No basta a mera dvida
sobre o dano, deve haver, pelo menos, um indcio. O requerente, ainda, deve justificar por
que no tem condies de individualizar os bens e, por esse motivo, ingressa com
arrolamento e no seqestro.
Proposta a cautelar, o Juiz pode conceder a liminar diretamente ou aps a audincia
de justificao. O cdigo determina que o Juiz pode citar o requerido para comparecer e ser
ouvido na audincia de justificao.
Deferida a cautelar, o Juiz nomeia depositrio. Os bens sero enumerados pelo
Oficial de Justia e o depositrio dever assinar um compromisso de conservao.
O cdigo dispe que no encerrada a enumerao dos bens no mesmo dia sero
colocados selos nas portas da casa ou nos mveis para continuao da diligncia no dia que
for designado.
No mais, seguem as mesmas regras das cautelares inominadas.
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2. JUSTIFICAO
a colheita avulsa de prova testemunhal com o objetivo de justificar a existncia de
algum fato ou relao jurdica, podendo ser utilizada tanto para processo futuro quanto
para relaes no contenciosas.
No tem carter contencioso, j que no h defesa nem concesso de liminar, e no
admite recurso.
De acordo com a lei, caso o interessado no possa ser citado, compete ao MP
intervir no processo.
A justificao consiste na oitiva de testemunhas, que podem ser reinquiridas e
contraditadas. decidida por sentena e entregue ao autor 48 horas aps a deciso.
Compete ao Juiz ser um mero cumpridor de formalidades legais, j que no pode
fazer apreciao meritria da prova colhida. Por todas essas razes, a justificao no tem
carter cautelar, porque a sua finalidade de constituio de prova sem que haja a
vinculao necessria a um processo principal (Vicente Greco Filho).
A justificao muito comum quando os fatos dizem respeito Previdncia Social
para instruir pedidos de benefcios, citando-se a autarquia. Os servidores pblicos tambm
se valem da justificao para comprovao de contagem de tempo de servio.
3. PROTESTOS, NOTIFICAES E INTERPELAES
As trs medidas em questo so procedimentos no contenciosos, meramente
conservativos de direitos que em nada se relacionam com as cautelares. No visam a
qualquer preservao quanto ao periculum in mora, nem objetivam a eficcia de outro
processo.
A finalidade de tais medidas apenas a preveno de responsabilidade, ressalvando
direitos e evitando alegaes de ignorncia. Tm grande finalidade no campo do direito
material, no que tange a moras e inadimplementos.
Possuem carter forte no campo cognitivo. Algumas aes esto condicionadas
prvia notificao, sendo que esta tem a importante funo de interromper a prescrio (art.
172, II, do CC), constituindo tambm em mora o devedor nas obrigaes sine die (art. 960
do CC).
244/331

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Como j dissemos, nessas medidas no existe qualquer cautelaridade pela


inexistncia de processo, sendo meros procedimentos. No admitem defesa.
Caracterizam

atos

unilaterais

sem

feio

litigiosa.

Podem

ser

feitas

extrajudicialmente, de forma que, por no haver lide, a desistncia sempre absoluta.


Admite-se contra-protesto, contra-notificao ou contra-interpelao em procedimento
distinto.
A intimao ocorrer por edital, cabendo plena publicidade do ato para que atinja
sua finalidade. No h incidncia do art. 806 do CPC por serem medidas desprovidas de
constrio.
4. HOMOLOGAO DO PENHOR LEGAL
O penhor, direito real sobre coisa alheia de garantia, pode ser voluntrio, legal ou
judicial. O art. 776 do CC prev dois casos de penhor legal, a saber, o que decorre dos
contratos de locao sobre os bens do inquilino e o que recai sobre as bagagens dos
hspedes.
O penhor legal aperfeioa-se no momento em que o credor toma posse dos bens,
visto se tratar de um contrato real, e no consensual a mera manifestao de vontade no
aperfeioa o contrato, torna-se indispensvel a entrega da coisa para o credor. A
homologao do penhor legal no o constitui, hiptese de autotutela dentro do sistema
processual.
Caso o devedor se insurja, resistindo ao pedido do autor (art. 875 do CPC), pode o
credor requerer o seqestro dos bens.
A homologao do penhor legal no tem carter cautelar, no sendo instrumento de
processo principal.
Tanto verdade que o devedor citado para, em 24 horas, pagar, ou alegar defesa,
sob pena de revelia. A defesa fica adstrita ao rol trazido pelo art. 875 do CPC, nulidade do
processo, extino da obrigao, no estar a dvida compreendida entre as previstas em lei
ou no estar a coisa sujeita a penhor legal.
Aps a penhora, os bens passam a garantir uma futura expropriao. Caso seja
concedida inaudita altera pars, preciso a citao do ru para o exerccio do contraditrio.
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A sentena em questo tem carter declaratrio.


MDULO XIX
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Processo Cautelar
1. POSSE EM NOME DO NASCITURO

A posse em nome do nascituro uma medida cautelar que visa proteger os direitos
do nascituro aquele que j foi concebido, mas ainda no nasceu. O amparo legal
encontra-se no art. 4. do Cdigo Civil.
Trata-se de um exame pericial com a finalidade de constatar a gravidez da
requerente. Ao pedido deve ser anexada a certido de bito daquele de quem o nascituro
sucessor, conforme o art. 877, 1., do Cdigo de Processo Civil.
O exame poder ser dispensado, caso os demais herdeiros concordem com a
declarao da requerente, pois desnecessria a prova de fato incontroverso.
A requerente, com a sentena declaratria, fica investida na posse dos direitos do
nascituro, se tiver o ptrio poder. Se a me no puder exercer o ptrio poder, o processo
culmina com a nomeao de um curador. O objeto da cautelar a proteo de eventuais
direitos do concedido, como, por exemplo, a habilitao em inventrio em andamento.
A ao no visa investigar a paternidade, mas sim a cognio do estado de gravidez.
A medida cessa com o parto. Se a criana nasce com vida, o responsvel passa a exercer o
usufruto de seus bens. Se no h nascimento com vida, os bens so restitudos ao monte
hereditrio para partilha ou sobre-partilha entre herdeiros.
2. ATENTADO
Atentado o procedimento cautelar cujo objetivo a recomposio da situao
alterada por uma das partes que pratica um ilcito no curso do processo os atos que
caracterizam o atentado esto descritos no art. 879 do Cdigo de Processo Civil:

violao da penhora, arresto, seqestro, ou imisso da posse;

prosseguimento de obra embargada;

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qualquer outra inovao ilegal no estado de fato.

Essas hipteses viabilizam a propositura da ao desde que conjugadas com os


seguintes pressupostos:

situao nova e ilegal;

processo em curso;

leso parte adversa.

A petio inicial segue os comandos dos arts. 802 e 803 do Cdigo de Processo
Civil, e o procedimento segue as regras gerais do procedimento cautelar.
O pargrafo nico do art. 880 do Cdigo de Processo Civil excepciona o disposto no
art. 800 do mesmo texto a cautelar ser processada e julgada pelo juiz que conheceu a
causa principal, ainda que essa se encontre em grau de recurso.
No art. 881 do Cdigo de Processo Civil situam-se as conseqncias da procedncia
da medida restabelecimento do status quo ante, suspenso da causa principal e proibio
de o ru falar nos autos at a purgao do atentado.
Admite-se, na sentena, a condenao do ru ao ressarcimento das perdas e danos da
parte contrria, sofridas em razo do atentado (pargrafo nico do art. 881 do CPC).
3. PROTESTO E APREENSO DE TTULOS
O protesto uma medida de carter administrativo e extrajudicial e no tem
natureza cautelar. A apreenso um expediente ligado formao e integrao do ttulo
cambial. Portanto, so duas medidas absolutamente distintas com relao natureza e
finalidade.
Visa o protesto caracterizar o no-pagamento de um ttulo; seus efeitos variam de
acordo com a cambial protestada.
O procedimento acontece perante o Cartrio de Protestos, por no se tratar de ato
judicial. O oficial de justia responsvel pela intimao pessoal ou por edital do devedor.
No h qualquer interferncia do juiz ressaltando-se apenas que o juiz-corregedor tem
poder correicional sobre o Cartrio de Protesto.
A apreenso de ttulo ato judicial; porm, um pronunciamento desprovido de
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carter cautelar, com o objetivo de evitar a ineficcia do provimento principal. Depende de


requerimento formulado pelo interessado, quando houver a indevida reteno do ttulo por
aquele obrigado a praticar algum ato cambial.
Os arts. 885 e 886 do Cdigo de Processo Civil no foram recepcionados pela
Constituio Federal (art. 5., inc. LXVII). Esses artigos prevem a priso do devedor que
recusa a devoluo do ttulo mercantil.
4. OUTRAS MEDIDAS PROVISIONAIS
Decorrem do poder geral de cautela do juiz. Seria impossvel a previso de todas as
situaes fticas em que possa nascer perigo para a eficcia processual; se existissem
apenas as cautelares nominadas, muitas tutelas deixariam de ser atendidas; por isso a
previso das providncias inominadas.
De acordo com o art. 888 do Cdigo de Processo Civil, temos as seguintes medidas
(rol exemplificativo):

obras de conservao em coisa litigiosa, ou judicialmente apreendida;

entrega de bens de uso pessoal do cnjuge ou dos filhos;

posse provisria de filhos, nos casos de separao judicial ou anulao de


casamento;

afastamento do menor autorizado a contrair casamento contra vontade dos pais;

depsito de menores ou incapazes castigados imoderadamente por seus pais,


tutores ou curadores, ou por eles induzidos prtica de atos contrrios lei ou
moral;

afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal;

guarda e educao dos filhos, regulado o direito de visita;

interdio ou demolio de prdio, para resguardar a sade, a segurana ou


outro interesse pblico.

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MDULO XX
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Procedimentos Especiais
1. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO
1.1. Finalidade e Objeto
A ao de consignao em pagamento tem por finalidade obter a liberao judicial
de uma obrigao. Busca, dessa forma, duas situaes jurdicas: cumprir a obrigao e
receber a quitao pelo cumprimento.
Somente pode ser objeto da consignao em pagamento a obrigao de pagar
determinada quantia e a obrigao de entregar, excluindo-se a obrigao de fazer. Quando
se fala em obrigao de pagar uma quantia, deve-se destacar duas situaes distintas:

quando esta quantia se relaciona a uma verba locatcia: a ao de consignao


de pagamento ser aquela da Lei de Locao;

quando esta quantia se relaciona a qualquer outra verba: a ao de consignao


em pagamento ser aquela regida pelo Cdigo de Processo Civil.

O requisito especfico da consignatria em pagamento a mora do credor

somente

poder ser proposta a ao de consignao em pagamento quando o credor estiver em


mora. Considera-se o credor em mora quando sua ao ou omisso for considerada ilcita.
Estando o devedor em mora, dependendo do tipo da obrigao, o credor pode se recusar ao
cumprimento da obrigao.
A doutrina, por muito tempo, considerou a consignao em pagamento como sendo
uma execuo s avessas, impondo consignatria os requisitos da execuo. O Superior
Tribunal de Justia e a doutrina atual, entretanto, consolidaram entendimento em sentido
diverso. Para que haja a consignao em pagamento basta que o autor delimite a sua
obrigao.
A ao de consignao em pagamento um procedimento especial,inserido no
processo de conhecimento, havendo cognio exauriente; portanto, admite discusso de
toda matria de fato e de direito.
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1.2. Hipteses de Cabimento


Pode-se dividir as aes de consignao em pagamento em dois grandes grupos:

Casos em que existe impossibilidade real de pagamento: situaes em que o


devedor quer cumprir sua obrigao, mas este cumprimento est obstaculizado,
como, por exemplo, o credor se recusa a receber; inrcia do credor em
obrigao querable; ausncia do credor; credor desconhecido; credor inacessvel
(essa inacessibilidade pode ser material ou jurdica) etc.

Insegurana no cumprimento da obrigao: so hipteses em que o devedor, em


tese, pode cumprir a obrigao; entretanto, existe o fundado risco de que este
cumprimento seja questionado no futuro, como, por exemplo, se o credor se
recusa a dar a quitao. H o risco de o credor, no futuro, alegar que a dvida
no foi quitada; fundado receio de incapacidade do credor etc.

1.3. Condies da Ao de Consignao em Pagamento


1.3.1. Legitimidade
A legitimidade ativa, em regra, pertence ao devedor. Entretanto, o Cdigo de
Processo Civil dispe que pode propor a consignatria o devedor ou um terceiro. Este
terceiro somente pode propor a consignatria se tiver um interesse jurdico no
cumprimento da obrigao, por exemplo, o cessionrio de uma obrigao.
Com relao legitimidade passiva, a ao ser proposta em face do credor. Muitas
vezes pode se ter um credor-ru no individualizado ou, ainda, ser o fundamento da
consignatria a dvida a respeito de quem seja o credor.
1.4. Competncia para Julgamento
A regra do sistema processual de que a consignatria dever ser proposta no local
do cumprimento da obrigao, excepcionando a regra geral do Processo Civil (domiclio
do ru). A posio dominante da doutrina de que essa regra excepciona, at mesmo, a
eleio do foro, ou seja, ainda que as partes tenham elegido um foro para dirimir as
dvidas, a consignatria dever ser proposta no local do cumprimento da obrigao. Isto se
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deve ao fato de a consignatria ter por objeto o depsito judicial da obrigao.


1.5. Procedimentos
1.5.1. Consignatria extrajudicial
O Cdigo de Processo Civil prev (art. 890, 1.) que o devedor pode depositar,
perante uma instituio financeira oficial, o valor devido, caso em que o credor ser
notificado por carta com aviso de recebimento para, no prazo de 10 dias, levantar o
dinheiro ou impugnar o depsito. Se levantar o dinheiro ou permanecer inerte, considera-se
quitada a obrigao. Caso ocorra impugnao, o devedor dever propor a ao de
consignao em pagamento no prazo de 30 dias (art. 890, 3.).
A consignao extrajudicial tem carter optativo, ou seja, se o devedor quiser poder
propor diretamente a ao de consignao em pagamento.
Essa consignao extrajudicial somente admitida quando houver uma obrigao de
pagar, ficando excluda a obrigao de entrega. E, ainda, apenas admissvel quando se
tratar de credor certo; no se admite, a ttulo de exemplo, a consignao extrajudicial
quando o devedor tem dvidas quanto pessoa do credor.
Embora se trate de dispositivo do Cdigo de Processo Civil, a consignao
extrajudicial de direito material, ou seja, o Cdigo est regulando uma forma alternativa
de cumprimento de obrigao.
Obs.: admite-se a consignao extrajudicial para pagamento de aluguel, visto ser
uma norma puramente de direito material.
1.5.2. Ao de consignao em pagamento
Como qualquer demanda, o primeiro ato ser a petio inicial, que ir submeter-se
s regras dos arts. 282 e 283 do Cdigo de Processo Civil. O autor, na petio inicial, deve
justificar porque est propondo a ao de consignao em pagamento e, ainda, deve
individualizar o bem a ser consignado. Por fora de lei, admite-se a consignatria judicial
de obrigaes alternativas. Neste caso, o autor est se colocando disposio para cumprir
a obrigao, podendo o ru optar pela obrigao, no havendo a necessidade da
individualizao do bem. Proposta a demanda, o juiz, admitindo a inicial, deve determinar
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que o bem seja depositado.


H duas excees a este depsito prvio:

quando o devedor tiver proposto a consignao extrajudicial (neste


caso, o depsito j ocorreu);

quando se tratar de obrigao alternativa (h necessidade de que o ru


escolha o bem a ser depositado).

Depositado o bem, o ru citado para responder, salvo no caso de obrigao


alternativa, onde o ru citado para escolher. O prazo para esta escolha de cinco dias,
desde que o contrato no disponha em sentido diverso. Se o ru no indicar o bem, o
direito de indicao passa a ser do autor.
Admite-se, em ao de consignao em pagamento, a reconveno, visto que,
embora sendo um procedimento especial, a partir da defesa segue-se o procedimento
ordinrio. Ao contestar, o ru poder alegar uma das matrias dispostas no prprio Cdigo.
Este elenco meramente exemplificativo, ou seja, o ru poder alegar toda matria de fato
e de direito, seja processual ou material. A nica restrio que o Cdigo de Processo Civil
faz que, se o ru alegar insuficincia do depsito, ele deve informar qual o valor devido.
Caso haja alegao de insuficincia do depsito, o ru poder levantar o valor j
depositado e o autor ter 10 dias para complementar. Nas obrigaes em que a mora do
devedor produz resciso contratual o autor no poder complementar o depsito.
A partir daqui seguem-se as regras do procedimento ordinrio, com exceo da
sentena. Se a demanda versar sobre insuficincia do depsito, caso o juiz entenda que o
depsito no foi integral, sempre que possvel, ele condenar o autor ao pagamento da
diferena.
O Cdigo autoriza a consignao de prestaes peridicas, ou seja, o autor poder
propor uma nica ao e, no decorrer da demanda, poder depositar as parcelas em juzo
no prazo de cinco dias do vencimento da parcela. Poder inclusive consignar at a
sentena, visto que, tecnicamente, os depsitos posteriores sero analisados somente pelo
tribunal.
No caso de dvida quanto aos credores, o juiz profere uma deciso declarando que o
devedor cumpriu a obrigao, seguindo o processo entre os sujeitos que, teoricamente,
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seriam os pretensos credores.


1.5.3. Diferenas entre a consignao em pagamento no Cdigo de Processo Civil e na
Lei de Locao

A consignao em pagamento, na Lei de Locao, deve ser proposta no local do


imvel ou do foro eleito no contrato.

No Cdigo de Processo Civil, o autor intimado para depsito no prazo de cinco


dias, e na Lei de Locao este prazo de 24 horas.

No Cdigo de Processo Civil a complementao, no caso de insuficincia, se d


em 10 dias, e na Lei de Locao este prazo de cincodias.

No Cdigo de Processo Civil, se o ru alega insuficincia de depsito e o autor


no complementa, o juiz, entendendo que o depsito realmente insuficiente,
condena o autor na diferena, e na Lei de Locao o ru dever ingressar com
reconveno.

No caso de prestaes peridicas, na Lei de Locao, os depsitos devero ser


efetuados no dia do vencimento da parcela, e no Cdigo de Processo Civil os
depsitos podem ser efetuados em at cinco dias aps o vencimento das
parcelas.

A apelao, na Lei de Locao, no tem efeito suspensivo.

2. AO DE DEPSITO
2.1. Introduo
A matria vem regulada pelos arts. 901 a 906 do Cdigo de Processo Civil. A
palavra "depsito" advm do Latim depositum, que significa confiana. O depsito o
contrato por meio do qual um dos contraentes (depositrio) recebe do outro (depositante)
um bem mvel, obrigando-se a guard-lo, temporria e gratuitamente, para restitui-lo
quando lhe for exigido.
Temos cinco modalidades de depsito:

Depsito voluntrio ou convencional: resulta da vontades das partes;

Depsito necessrio: se divide em depsito legal (que decorre de lei) ; depsito

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miservel (calamidade pblica); e depsito do hoteleiro;

Depsito irregular: aquele que incide sobre bens fungveis;

Depsito judicial: realizado pelo juiz;

Depsito mercantil.

2.2. Legitimao
O legitimado ativo o que entregou a coisa para depsito, independentemente de ser
o proprietrio.
O legitimado passivo o que tem dever legal e convencional de devolver a coisa
depositada.
A ao pode ser proposta contra pessoa fsica ou jurdica. Se proposta contra pessoa
jurdica, a priso recai sobre o gerente que se coloca na posio de depositrio.
2.3. Procedimento
Petio inicial: alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, deve a
petio inicial descrever minuciosamente a coisa depositada, indicando o local onde se
encontra depositada e sua estimativa de valor. Alis, este ltimo requisito fundamental
para que o ru possa depositar o valor. O art. 902 exige que a petio inicial contenha a
prova literal do depsito, isto , o documento que comprove o depsito. Caso no exista a
prova documental do depsito, o procedimento especial no poder ocorrer, devendo a
parte ingressar com uma ao sob o rito ordinrio. A petio inicial j pode conter o pedido
de priso.
Defesa: uma vez citado, o ru pode:

Entregar a coisa ao depositante e ser condenado nas verbas de sucumbncia.

Consignar a coisa em juzo; nesse caso, pode contestar e discutir o mrito sem a
possibilidade de priso.

Depositar o equivalente da coisa em dinheiro; aqui tambm o ru pode discutir o


mrito e contestar, sem o risco da priso.

Simplesmente contestar; o ru pode alegar nulidade ou falsidade do ttulo e a


extino da obrigao correndo, porm, o risco de priso.

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Reconvir e excepcionar.

Por fim, o ru pode permanecer inerte e sofrer os efeitos da revelia.

Sentena: a sentena tem um carter condenatrio e executivo. O juiz determina que


o ru, em 24 horas, entregue a coisa ou o equivalente em dinheiro. O juiz, na sentena,
deve fixar o valor correto, quando h dvida sobre o mesmo.
Priso civil: uma forma de impor ao ru o cumprimento da obrigao. O Texto
Constitucional, no art. 5., inc. LXVII, autoriza tal priso. Portanto, no cumprindo o ru a
ordem de entregar a coisa, o juiz aguarda o pedido expresso do autor, para, depois, decretar
a priso. O prazo mximo de priso de um ano, mas cessa imediatamente se a coisa for
encontrada. A ordem de priso pode ser suspensa durante a fase recursal.
3. AO DE ANULAO E SUBSTITUIO DE TTULO AO PORTADOR
3.1. Introduo
A matria vem tratada nos arts. 1.505 a 1.511 do Cdigo Civil e arts. 907 a 913 do
Cdigo de Processo Civil. Diz o art. 1.505: "O detentor de um ttulo ao portador, quando
dele autorizado a dispor, pode reclamar do respectivo subscritor, ou emissor, a prestao
devida. O subscritor, ou emissor, porm, exonera-se, pagando a qualquer detentor, que
esteja ou no a dispor do ttulo". O art. 1.506 dispe que a obrigao subsiste ainda que o
ttulo tenha entrado em circulao contra a vontade do prprio emissor. Por conseguinte,
torna-se importante o remdio da anulao e substituio do ttulo ao portador, para evitar
o enriquecimento indevido.
3.2. Legitimidade e Tutela
O credor o legitimado ativo, por ter perdido, ou por ter sido injustamente
desapossado do ttulo. Pode ter ocorrido, ainda, a destruio parcial do ttulo.
Entre as pretenses dedutveis temos:

Anulao e substituio do ttulo:

o prprio art. 1.509 do Cdigo Civil

menciona que o credor pode impedir que o pagamento ocorra ao ilegtimo


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detentor. A ao visa anular o ttulo primitivo. Como dispe o art. 908 do


Cdigo de Processo Civil, o autor expor, na petio inicial, a quantidade, a
espcie, o valor nominal do ttulo e os atributos que o individualizem, a poca e
o lugar em que o adquiriu, as circunstncias em que o perdeu e quando recebeu
os ltimos juros e dividendos, requerendo: I a citao do detentor e, por edital,
de terceiros interessados para contestarem o pedido; II a intimao do devedor
para que deposite em juzo o capital, bem como os juros ou dividendos, e para
que no pague a terceiros enquanto no for resolvida a ao; III a intimao da
Bolsa de Valores, para conhecimento de seus membros, a fim de que estes no
negociem os ttulos.

Reivindicao do ttulo: o ttulo pode estar na posse de terceiro por perda por
parte do credor, ou por injusto desapossamento. uma ao reivindicatria.
Qualquer um pode ser legitimado passivo.

Substituio de ttulo parcialmente destrudo: como a presena fsica do ttulo


fundamental, se o ttulo foi parcialmente destrudo precisa ser substitudo por
um ntegro, para gerar eficcia. Aqui o legitimado passivo o devedor, porque
pode ser necessria a emisso de novo ttulo.

4. AO DE PRESTAO DE CONTAS
4.1. Introduo
A obrigao de prestar contas surge toda a vez que algum tem ingerncia sobre
bens de terceiros, visando demonstrar lisura na interferncia do patrimnio de outro para
que no haja enriquecimento indevido.
A ao de prestao de contas tem por objetivo extinguir a obrigao de prestar
contas, verificando saldo existente. Pode ter iniciativa tanto por parte daquele a quem cabe
prestar como de quem tem o direito de exigir a prestao. Tais contas devem seguir sempre
a forma de escriturao contbil, acompanhada de documentos justificativos.
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4.2. Ao de Exigir Contas


Determina o art. 914, inc. I, do Cdigo de Processo Civil, "a ao de prestao de
contas competir a quem tiver: I

o direito de exigi-las. Ocorre na hiptese de no-

prestao voluntria por parte do obrigado, impondo ao titular o direito de exigir. Ocorre,
por exemplo, no caso de tutela.
4.2.1. Procedimento
Na primeira fase o juiz deve verificar a obrigao de prestar contas. Por
conseguinte, a petio inicial deve conter, alm dos requisitos do art. 282, meno origem
da obrigao, se legal ou contratual. Deve tambm conter prova de que o ru teve bens do
auto em administrao.
Respostas do ru: o ru tem cinco dias para responder:

O ru pode permanecer inerte: nesse caso, o juiz julga procedente o dever e


manda o ru prestar as contas em 48 horas, sob pena de o autor faz-lo em 10
dias.

Apresentao das contas: o ru pode apresentar as contas e encerra-se a


primeira fase. O autor ser intimado para, em cinco dias, manifestar-se; caso o
autor se mantenha inerte ou concorde, as contas sero aprovadas. Caso o autor
impugne as contas, pode desenvolver-se a dilao probatria, inclusive com
percia e audincia, decidindo o juiz sobre as contas.

Apresentao das contas e contestao: o ru pode, simultaneamente,


apresentar as contas e contestar, alegando, por exemplo, que as contas no
foram exigidas previamente.

Contestao com negativa da obrigao de prestar contas: caso o ru no


apresente as contas, mas conteste, negando sua obrigao de prest-las, teremos
o rito ordinrio para que a sentena reconhea ou no a obrigao. O juiz,
julgando procedente, reconhece que o ru tem obrigao de prestar contas,
devendo a sentena condenar o ru a prest-las no prazo legal. Cumprindo o ru
a determinao de apresentar contas, dever o autor se manifestar em cinco dias.
No apresentando o ru as contas, poder o autor faz-lo em 10 dias.

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4.3. Ao de Prestar Contas


Visa liberar o obrigado, garantindo-lhe a quitao e declarao, por sentena, de que
no lhe remanesce nenhuma obrigao.
4.3.1. Procedimento
Alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, o autor precisa
demonstrar a sua obrigao de prestar contas; alis, sua causa de pedir para prestar contas,
juntando, inclusive, os documentos do contrato ou do ato jurdico que criou a obrigao.
Deve, ainda, esclarecer o porqu da propositura da ao, j que as contas no lhe foram
exigidas.
Respostas do ru:

Aceitar as contas: reconhece a procedncia do pedido e a lide


antecipadamente julgada, extinguindo-se o processo com julgamento do mrito
(art. 269, inc. II, do CPC).

Revelia: o juiz julga as contas, muito embora o juiz no esteja vinculado a fazlo, seguindo o rito ordinrio.

Contestao: caso o ru conteste, quer na questo principal das contas, quer em


quaisquer outras questes, o procedimento o ordinrio, com julgamento
antecipado da lide, ou com a produo de provas.

Sentena: o saldo credor dever ser declarado na sentena, conforme expressa


determinao do art. 918: "O saldo credor declarado na sentena poder ser cobrado em
execuo forada.
MDULO XXI
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Procedimentos Especiais
1. AES POSSESSRIAS
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A proteo da posse faz-se por meio dos interditos, que so apenas trs:

ao de reintegrao de posse;

ao de manuteno de posse;

interdito proibitrio.

A ao considerada possessria quando o seu objeto envolve posse; por isso,


imprescindvel identificar qual a relao jurdica que o sujeito mantm com a coisa.
No basta, entretanto, que a causa de pedir envolva direitos possessrios; a ao de
nunciao de obra nova e os embargos de terceiro no se encaixam no rol das aes
possessrias. O que conduz ao de reintegrao de posse o esbulho; no caso de
manuteno, deve haver a turbao; e, no interdito proibitrio, deve existir grave ameaa
de esbulho posse.
1.1.

Fungibilidade
Aplica-se o princpio da fungibilidade s possessrias, concedendo o juiz a tutela

mais adequada ao caso concreto, independentemente do tipo de ao que foi proposta pelo
autor (por exemplo: se o autor ingressa com ao de manuteno de posse alegando
turbao e, poca da concesso, ocorrem mudanas nos fatos, tornando-se caso de
esbulho, o juiz ir conceder a reintegrao da posse. O contrrio no ocorre, pois se
eventual turbao se transforma em mera ameaa, por exemplo, haver perda do objeto e o
processo ser extinto sem julgamento do mrito por falta de interesse de agir).
O princpio da fungibilidade est disposto no art. 920 do Cdigo de Processo Civil,
assim regulamentado:
A propositura de uma ao possessria, em vez de outra, no obstar a que o juiz
conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela cujos requisitos
estejam provados.
A fungibilidade aplica-se s possessrias, justificando-se tal fato por ser de difcil
identificao a espcie de agresso posse e por existir a possibilidade de que a agresso
inicial venha a alterar-se no curso da demanda.
Turbao todo ato que embaraa o livre exerccio da posse; esbulho o ato pelo
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qual algum priva outra pessoa do poder, de fato, sobre a coisa.


Inexiste, porm, a fungibilidade entre um interdito possessrio e um instituto que
no o seja. Por exemplo: no pode o juiz valer-se da fungibilidade para julgar ao
possessria como se fosse petitria e vice-versa.
1.2. Legitimidade
1.2.1. Legitimidade ativa
O art. 926 do Cdigo de Processo Civil estabelece a condio de possuidor para a
propositura dos interditos. Exige-se, ainda, que tenha sido esbulhado ou turbado em sua
posse. O detentor no tem a faculdade de propor ao possessria, por no ter a posse.
Nas possessrias, excetua-se a regra geral de que o cnjuge necessitar de
consentimento do outro para propor a ao no h a necessidade da participao de
ambos, exceto nos casos de composse e de ato por ambos praticado (art. 10, 2., do CPC).
Possuidores diretos e indiretos tm ao possessria contra terceiros legitimao
concorrente e tambm um contra o outro; nesse caso, necessrio verificar qual das
posses foi a ofendida (art. 486 do CC).

1.2.2. Legitimidade passiva


O ru, nas aes possessrias, o autor da ameaa, da turbao ou do esbulho. O
terceiro que recebeu a coisa esbulhada, sabendo que o era, tambm legitimado para
figurar no plo passivo.
Quando a turbao ou o esbulho for causado por menor pbere, ser possvel ajuizar
ao contra ele; porm, o menor dever estar assistido por seus pais ou responsveis. No
caso de menor impbere, a ao dever ser ajuizada em face do responsvel pelo incapaz.
A pessoa jurdica, de direito privado ou pblico, poder ocupar o plo passivo das
aes possessrias, pois a ningum dado o direito de desapossar outrem sem o devido
processo legal.
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1.3. Competncia
Trata-se de competncia absoluta, no podendo ser derrogada ou modificada. Sero
propostas, as aes possessrias, no foro onde o imvel violado estiver localizado ou, em
se tratando de bem mvel, no foro do domiclio do ru.
1.4. Procedimento
1.4.1. Petio inicial
A petio inicial deve conter os requisitos dos arts. 282 e 283 do Cdigo de
Processo Civil.
O autor, em petio inicial, deve qualificar o ru, exceto quando impossibilitado de
faz-lo, por exemplo, em grandes invases, quando no possvel identificar todas as
pessoas.
O autor dever afirmar, na inicial, a existncia da posse, a durao desta, a natureza
do ato violador e a data em que esse ato ocorreu. No basta que o autor afirme o seu direito
possessrio; o autor deve demonstrar o esbulho ou a turbao de sua posse.
O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 921, autoriza cumular, ao pedido de
proteo possessria, a condenao de perdas e danos, o desfazimento de construo ou
plantao e a pena cominatria em caso de descumprimento de ordem judicial, sem
prejuzo do rito especial.
Outros pedidos podero ser cumulados, desde que observadas as disposies do art.
292 do Cdigo de Processo Civil.
O juiz pode conceder ou no a liminar possessria, que constitui uma antecipao de
tutela com requisitos prprios: entre eles encontra-se a violao do direito possessrio a
menos de ano e dia.
A liminar, na ao possessria, limita-se proteo possessria, no atingindo, por
exemplo, a execuo por perdas e danos. Pode ocorrer uma antecipao de tutela da
execuo por perdas e danos; entretanto, deve-se seguir as regras do art. 272 do Cdigo de
Processo Civil.
A liminar pode ser concedida diretamente ou aps a audincia de justificao. Ser
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concedida de plano quando houver prova documental idnea para a demonstrao dos
requisitos do art. 927 do Cdigo de Processo Civil. A declarao de pessoas que conhecem
o fato no servir como prova para a concesso direta da liminar, visto que a prova
testemunhal deve ser produzida em Juzo.
Se a liminar no for concedida de plano, ser designada uma audincia de
justificao onde sero ouvidas as testemunhas do autor, no havendo a rigor, a
necessidade de serem elas arroladas antecipadamente. O ru deve ser citado para
comparecer audincia; porm, no poder levar testemunhas nem apresentar provas,
devendo limitar-se a assistir a audincia e, eventualmente, a reperguntar s testemunhas e
oferecer contradita, em caso de suspeio ou impedimento.
A finalidade da audincia de justificao permitir que o autor faa oralmente a
prova de seu direito e realizada em seu exclusivo interesse. Partindo dessa finalidade,
deve-se analisar a forma da audincia.
1.4.2. Cauo
O art. 925 do Cdigo de Processo Civil, estabelece: Se o ru provar, em qualquer
tempo, que o autor provisoriamente mantido ou reintegrado na posse carece de idoneidade
financeira para, no caso de decair da ao, responder por perdas, o juiz assinar-lhe- o
prazo de 5 (cinco) dias para requerer cauo sob pena de ser depositada a coisa
litigiosa.
O juiz, portanto, ao conceder a liminar, em princpio no pode exigir do autor que
ele preste uma cauo real ou fidejussria. O que o sistema prev que o ru, na sua
defesa, possa requerer que o autor preste cauo, sob o argumento de que este no teria
idoneidade financeira para arcar com os prejuzos caso no tenha a tutela jurisdicional a
seu favor. Nesse caso, o juiz pode fixar a cauo, sob pena de o bem, objeto da ao
possessria, ser depositado. Essa regra do Cdigo de Processo Civil deve ser interpretada
sistematicamente, ou seja, o ru deve demonstrar o risco pela falta de idoneidade financeira
e, ainda, deve colocar em dvida a cautelar concedida.
1.4.3. Resposta
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Concedida a liminar, o ru ser citado para responder a demanda. O prazo para


resposta de 15 dias. Entretanto, o Cdigo de Processo Civil prev dois termos iniciais
para esse prazo:

se a liminar foi negada ou concedida diretamente, o prazo para responder ser o


da juntada do aviso de recebimento ou do mandado de citao (regras gerais do
CPC);

se o juiz designou audincia de justificao, o prazo para responder ir fluir


dessa audincia (art. 930, par. n., do CPC).

O art. 922 do Cdigo de Processo Civil permite ao ru formular pedido na


contestao carter dplice das aes possessrias. Alegando que foi ofendido em sua
posse, o ru pode requerer:

proteo possessria que a possessria seja declarada em seu favor;

indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo


autor.

No entanto, no ser permitido ao ru requerer a concesso de liminar na


contestao.
Respondida a demanda, os atos sero praticados em respeito ao procedimento
comum ordinrio, at a sentena.
1.4.4. Recurso
Proferida a sentena, cabe contra ela o recurso de apelao. A posio dominante a
de que essa apelao ser recebida nos efeitos suspensivo e devolutivo, visto que a ao
possessria no se enquadra em nenhuma das situaes do art. 520 do Cdigo de Processo
Civil.
Das decises interlocutrias, o recurso cabvel o agravo; entretanto, da deciso que
concede ou no a liminar, somente cabe agravo de instrumento; no cabe agravo retido
contra deciso liminar porque o seu julgamento se faria, em caso de futura e eventual
apelao, j na fase final do processo.
1.4.5. Execuo da sentena
A execuo das aes possessrias execuo latu senso, ou seja, a sentena
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executada diretamente, sem a necessidade de um processo de execuo. A proteo


possessria no admite embargos de devedor contra a execuo de sentena transitada em
julgado.
1.4.6. Disposies gerais
Os embargos de terceiro so admitidos, embora haja pequena divergncia
jurisprudencial. entendimento do Professor Humberto Theodoro Jnior1: Assim, embora
haja pequena divergncia jurisprudencial, o certo, porm, que o melhor entendimento,
alis dominante nos Tribunais, , a exemplo da doutrina, no sentido de que podem ser
oferecidos embargos de terceiro na fase de execuo de mandado de reintegrao de
posse'.
Quanto ao embargo de reteno por benfeitorias, entendimento do Professor
Humberto Theodoro Jnior que, se o demandado tem benfeitorias a indenizar, e pretende
exercer, se cabvel, o direito de reteno, h de faz-lo no curso da ao por meio da
contestao e nunca por via de embargos de reteno, aps a sentena, porque tais
embargos pressupem, logicamente, a existncia de uma execuo de sentena, nos moldes
da condenao entrega de coisa certa (art. 744 do CPC).
O art. 923 do Cdigo de Processo Civil dispe que, na pendncia de ao
possessria, no se admite ao relativa a domnio. Se fosse feita uma interpretao
gramatical desse dispositivo, chegar-se-ia a duas concluses:

s partes no se admite a discusso dominial no Juzo possessrio;

no se deve julgar a posse em favor daquele a quem evidentemente no pertence


o domnio.

Essa interpretao tem sido afastada pela doutrina e pela jurisprudncia. Pode
ocorrer que o autor e o ru estejam afirmando a sua posse com base na existncia de um
domnio; nesse caso, a finalidade do art. 923 do Cdigo de Processo Civil no existe mais,
visto as prprias partes estarem alegando o domnio. O juiz, portanto, somente pode decidir
uma ao possessria com base na propriedade se ambas as partes invocarem a qualidade
1

Curso de Direito Processual Civil: Procedimentos Especiais. 26. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. vol. III, p.140.

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de donas da coisa.
Questo interessante diz respeito possibilidade de ajuizar ao possessria em face de
pessoa jurdica de direito pblico. A melhor soluo aponta para a possibilidade, de acordo
com unanimidade legal, doutrinria e jurisprudencial, todavia, com duas restries:

O juiz no pode deferir a liminar antes de ouvir o representante do Poder Pblico


(art. 928, par. n., do CPC).

Se o Poder Pblico j deu ao imvel uma destinao pblica, no possvel a


ao possessria. Nesse caso, cabe ao de desapropriao indireta para pleitear
perdas e danos.

2. AO DE NUNCIAO DE OBRA NOVA


Compete ao proprietrio ou possuidor impedir a continuao de obra nova, no
imvel vizinho, que lhe cause danos (art. 934 do CPC) ou que esteja em desacordo com os
regulamentos administrativos.
Obra toda e qualquer alterao fsica da coisa.
requisito essencial da ao de nunciao de obra nova que a obra seja nova; no se
encontre em fase de acabamento e que os prdios sejam vizinhos.
Os artigos 572 e 573 do Cdigo Civil so fundamentos materiais que possibilitam o
embargo de obra de outro.
Cumpre observar a diferena entre ao de dano infecto e ao de nunciao de obra
nova. Com efeito, A ao de dano infecto pode ser exercida quando o prdio do vizinho
ameaa ruir. Vizinho todo aquele que mora suficientemente perto, para que a obra feita
em um dos imveis repercuta no outro. Ao de nunciao de obra nova remdio
processual que visa solucionar conflitos no confronto do direito de construir com o direito
de vizinhana.
O Supremo Tribunal Federal autoriza a converso da nunciao de obra nova em
perdas e danos, para no ofender o princpio constitucional da funo social da
propriedade. Deve ser aplicada com cuidado e em casos especiais.
O art. 934, inc. II, do Cdigo de Processo Civil dispe que cabe nunciao de obra
nova ao condmino, para impedir a alterao da coisa comum. A alterao de substncia
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exige o consentimento de todos os condminos.


Conforme art. 934, inc.III, do Cdigo de Processo Civil, compete ao Municpio a
ao de nunciao de obra nova para evitar o desrespeito s leis, aos regulamentos e s
posturas municipais.
pacfico o entendimento de que a legitimidade conferida ao Municpio estende-se
a qualquer pessoa jurdica de direito pblico.
2.1. Procedimento
2.1.1. Embargo extrajudicial
O art. 935 do Cdigo de Processo Civil dispe que, em caso de urgncia, quando
no h tempo hbil para a obteno de embargo judicial, o interessado pode propor
embargo extrajudicial para a paralisao da obra.
O interessado deve fazer-se acompanhar por duas testemunhas e, em voz alta,
notificar ao proprietrio ou construtor para no continuar a obra.
O interessado, no prazo de trs dias, deve obter a ratificao judicial da medida.
Deferida a ratificao, ela retroage at a data dos embargos extrajudiciais eficcia
ex tunc da deciso.
A ao de nunciao de obra nova dotada de concesso de liminar, que pode ser
concedida de plano ou depois de realizada a audincia de justificao.
O prazo para a contestao da ao de nunciao de obra nova de cinco dias.

3. AO DE USUCAPIO DE TERRAS PARTICULARES


Usucapio um modo originrio de aquisio da propriedade. A pessoa torna-se
proprietria por usucapio, se preenchidos todos os requisitos previstos em lei.
A ao de usucapio meramente declaratria e tem eficcia ex tunc.
P.: A ao publiciana uma ao de usucapio?
R.: A ao publiciana uma ao de natureza petitria que pode ser impetrada
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quando algum j usucapiu, mas no tem o imvel registrado em seu nome.


P.: Julgada procedente a ao publiciana, a sentena vlida para registro do
imvel, no Cartrio de Registro de Imveis ?
R.: A procedncia da ao publiciana no vale como registro no Cartrio de Registro
de Imveis para o usucapio.
Dispe a Smula n. 237 do Supremo Tribunal Federal: O usucapio pode ser
argido em defesa.
Usucapio especial pode ser alegado em defesa, hiptese em que a sentena que o
reconhecer poder ser levada a registro no Cartrio de Registro de Imveis (Lei n.
6.969/81).
3.1. Procedimento
Foro competente para o procedimento especial do usucapio de terras particulares
o da situao do bem usucapiendo. O Juzo ser o cvel, salvo se houver Vara Especializada
dos Registros Pblicos.
A petio inicial, deve observar tanto os requisitos gerais, contidos no art. 282,
quanto os especiais, contidos nos arts. 941 e 942, todos do Cdigo de Processo Civil:

planta descritiva do imvel;

certido atualizada do imvel, cuja finalidade demonstrar que no existe


possessria em curso;

certido do distribuidor cvel, cuja finalidade verificar se houve ou no citao;

justo ttulo, somente para usucapio ordinrio.

Devem ser citados para a ao de usucapio (art. 942 do CPC):

as pessoas em cujo nome o imvel est registrado;

todos os confinantes;

eventuais terceiros interessados, por edital.

Se um dos dois primeiros for citado por edital e no aparecer, o juiz deve nomear
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curador especial, tendo incidncia o disposto no art. 9., inc. II, do Cdigo de Processo
Civil.
Alm de citar essas pessoas, h necessidade de intimao:

do Ministrio Pblico (art. 944 do CPC);

da Fazenda da Unio, do Estado, do Municpio (art. 943 do CPC).

Dispe a Smula n. 150 do Superior Tribunal de Justia: Compete com


exclusividade Justia Federal dizer quando h ou no interesse da Unio.
Foi eliminada do rito da ao de usucapio a audincia de justificao, de modo que
o rito passou a ser o ordinrio.
A sentena confere, ao autor, ttulo que lhe permite transcrever o imvel no Registro
Pblico.
4. AO DE DIVISO E DEMARCAO DE TERRAS PARTICULARES
4.1. Introduo
A propriedade privada, conforme dispe o art. 524 do Cdigo Civil, implica o
direito de usar, gozar e dispor;, porm, para que gere realmente eficcia erga omnes
indispensvel que o registro seja perfeito. Nessa linha de raciocnio, a rea da propriedade
deve ser de preciso absoluta para que o titular tenha plena segurana de todos os efeitos
dos seus direitos e prerrogativas.
O art. 946 do Cdigo de Processo Civil estabelece quando a ao demarcatria e
quando divisria; elas no so excludentes, j que se pode demarcar para depois dividir.
Com a fixao dos limites da demarcao, os confinantes so terceiros em relao
diviso, que no lhes produz nenhum efeito s continuam no processo para que no
sejam despojados da rea..
Tanto a ao de diviso como a de demarcao pode ser feita de forma amigvel,
sendo desnecessrio recorrer ao Judicirio.
Ambas as aes tm carter dplice.
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4.2. Ao de Demarcao
4.2.1. Introduo
A ao de demarcao est prevista no art. 946, inc. I, do Cdigo de Processo Civil:
"Cabe a ao de demarcao ao proprietrio para obrigar o seu confinante a estremar os
respectivos prdios, fixando-se novos limites entre eles ou aviventando-se os j apagados".
Visa, portanto, por fim a conflito de limites. Devem existir dois ou mais imveis
confrontantes.
4.2.2. Petio inicial
De acordo com o art. 950 do Cdigo de Processo Civil, a ao demarcatria deve vir
instruda, alm dos fixados no art. 282 do mesmo diploma legal, com alguns requisitos
especiais:

ttulos da propriedade;

designao do imvel pela situao e denominao;

descrio dos limites.

No precisa haver uma exata limitao da rea. O autor descreve os limites que
entende correto, muito embora o objetivo da ao seja descobrir os verdadeiros limites. Se
o autor no coloca quais os limites que entende correto, a inicial inepta, pois no garante
qualquer defesa. A indicao dos confinantes fundamental, para que todos possam ser
atingidos pela demarcatria.
Segundo o art. 951 do Cdigo de Processo Civil, a demarcatria pode vir cumulada
com pedido de restituio de terreno invadido ou de indenizao de danos.
4.2.3. Procedimento
O procedimento o peculiar do ordinrio, contendo em especial a obrigatoriedade
de prova tcnica.
A citao dos rus que moram na Comarca ser pessoal; dos demais, por edital (art.
953 do CPC).
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O prazo para contestao de 20 dias, sendo prazo comum; mesmo quando houver
litisconsortes no se conta em dobro. Segue como o procedimento ordinrio, porm com
prova tcnica. O juiz dever nomear dois arbitradores e um agrimensor, antes de sentenciar.
Os arbitradores faro um laudo minucioso e o agrimensor juntar planta da regio,
podendo as partes se manifestarem no prazo comum de dez dias sobre o que julgarem
conveniente.
Com o trnsito em julgado, comea a segunda fase a demarcao em si (arts. 959 e
ss.).
4.3. Ao de Diviso
4.3.1. Introduo
A ao de diviso est prevista no art. 946, inc. II, do Cdigo de Processo Civil:
"Cabe a ao de diviso ao condmino, para obrigar os demais consortes a partilhar a coisa
comum. Sendo o imvel divisvel, qualquer dos condminos est legitimado a promover a
ao para a diviso da coisa comum, pois o condomnio, no caso, goza de absoluta
temporariedade.

4.3.2. Petio inicial


Alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, o art. 967 do mesmo
instituto estabelece que a petio inicial ser sempre instruda com os ttulos de
propriedade e dever conter:
I

- a indicao da origem da comunho e todos os caractersticos do imvel. O

juiz precisa saber a natureza do condomnio e a sua possvel divisibilidade.


II

- todas as qualidades jurdicas dos condminos, indicando aqueles que

efetivamente tm posse, benfeitoria e cultura na coisa.


III

- as benfeitorias comuns.

4.3.3. Procedimento
Na ao de diviso requisito a sentena transitada em julgado que diga admissvel
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a diviso. Aps, passa-se ao trabalho de diviso efetiva. Os dois arbitradores e o


agrimensor so nomeados e mediro o imvel para diviso.
Todos os condminos devem fazer o pedido de quinho e apresentar seus ttulos em
dez dias. Podem os co-proprietrios se manifestar em 10 dias. O juiz decide em 10 dias
sobre as impugnaes.
A avaliao da rea e das benfeitorias ser feita pelo laudo do agrimensor. As partes
so ouvidas em 10 dias, e o juiz passa a partilhar a rea (art. 979 do CPC). elaborado,
ento, o auto de diviso, assinado pelo juiz, agrimensor e arbitradores. Tem-se, assim, a
sentena homologatria de diviso. Por fim, cada ttulo ser levado a registro no Cartrio
de Registro de Imveis.
MDULO XXII
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Procedimentos Especiais
1. INVENTRIO E PARTILHA
1.1. Introduo
Matria disciplinada pelo Cdigo Civil, em seus artigos 1.572 e seguintes,
especialmente nos artigos 1.770 a 1.807, e pelo Cdigo de Processo Civil, em seus artigos
982 a 1.045.
O princpio fundamental do instituto em estudo o princpio da saisine, que
estabelece que a transmisso dos bens do de cujus para os herdeiros automtica.
O inventrio instituto que visa descrever, avaliar e liquidar todos os bens do de
cujus.
O requisito fundamental do inventrio a existncia de patrimnio. No h,
portanto, previso em nosso ordenamento jurdico, embora admitido pela doutrina e
jurisprudncia, do denominado inventrio negativo, que visa a declarao da inexistncia
de bens a serem partilhados. A finalidade do inventrio negativo constatar a inexistncia
de bens para a no-caracterizao do previsto pelo artigo 183, inciso III, do Cdigo Civil e
sujeito sano do artigo 225 do mesmo Cdigo. H, portanto, o interesse na declarao
de inexistncia de bens para que o processo de habilitao de casamento tenha curso
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regular, sem a incidncia de qualquer sano aos noivos que vierem a se casar.
1.2. Inventariante
O inventariante o agente auxiliar do Juzo, designado segundo a ordem
estabelecida em lei; visa administrar o acervo hereditrio e promover o inventrio e a
partilha.
O artigo 990 do Cdigo de Processo Civil apresenta um rol das pessoas que podem
exercer a inventariana.
Estabelece o artigo 990 do Cdigo de Processo Civil: O juiz nomear
inventariante:
I

o cnjuge sobrevivente casado sob o regime de comunho, desde que estivesse

convivendo com o outro ao tempo da morte desse;


II

o herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no houver

cnjuge suprstite ou esse no puder ser nomeado;


III qualquer herdeiro, nenhum estando na posse e administrao do esplio;
IV o testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana
estiver distribuda em legados;
V o inventariante judicial, se houver;
VI pessoa estranha idnea, onde no houver inventariante judicial;
Pargrafo nico. O inventariante, intimado da nomeao, prestar, dentro de 5 dias,
o compromisso de bem e fielmente desempenhar o cargo".
Tanto a doutrina como a jurisprudncia entendem que, em carter excepcional, ser
lcito ao juiz no observar a ordem legal de preferncia.
O juiz no possui poder discricionrio de escolha, devendo a ordem do artigo 990 do
Cdigo de Processo Civil ser obedecida. O mais prximo exclui o mais remoto. A ordem s
deve ser alterada de maneira fundamentada, toda vez que houver necessidade. O Ministro
Nilson Naves, em voto proferido perante a 3. Turma do Superior Tribunal de Justia, no
REsp n. 88.296, proveniente de So Paulo, decidiu: "Inventariante. Remoo. Nomeao
de dativo. A ordem de nomeao no absoluta. O fato de no se observar a ordem no
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implica ofensa ao artigo 990. Caso em que a nomeao do inventariante se deve


necessidade de se eliminar as discrdias atuais e prevenir outras".
O inventariante tem obrigaes processuais e extraprocessuais, sendo que incumbelhe um nus processual, devendo prestar as primeiras e ltimas declaraes, exibir
documentos, apresentar certides e praticar todos os atos do processo. Fora do processo
deve administrar o esplio e prestar contas de sua administrao. Tem, inclusive, poder
para alienar bens, efetuar despesas, pagar dvidas, promover melhoramentos e conservao
dos bens. Os artigos 991 e 992, ambos do Cdigo de Processo Civil, apresentam uma lista
exemplificativa das incumbncias do inventariante.
O artigo 995 do Cdigo de Processo Civil estabelece as hipteses de remoo do
inventariante, podendo a mesma ser requerida por interessados ou pelo Ministrio Pblico,
podendo, ainda, o inventariante se defender, no prazo de cinco dias (art. 996 do CPC). So
hipteses de remoo:
"I se no prestar, no prazo legal, as primeiras e as ltimas declaraes;
II se no der ao inventrio andamento regular, suscitando dvidas infundadas ou
praticando atos meramente protelatrios;
III se, por culpa sua, se deteriorarem, forem dilapidados ou sofrerem dano bens do
esplio;
IV se no defender o esplio nas aes em que for citado, deixar de cobrar dvidas
ativas ou no promover as medidas necessrias para evitar o perecimento de direitos;
V se no prestar contas ou as que prestar no forem julgadas boas;
VI se sonegar, ocultar ou desviar bens do esplio."
O procedimento da remoo do inventariante se d por meio de incidente apensado
aos autos principais, j que o juiz competente o juiz do prprio inventrio.
1.3. Procedimento do Inventrio
O inventrio tem duas fases em seu procedimento. A primeira visa levantar e
verificar os bens integrantes do esplio. A segunda fase tem por objeto a diviso dos bens,
verificados na primeira, entre os sucessores.
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Conforme dispe o art. 983 do Cdigo de Processo Civil, o inventrio deve ser
requerido 30 dias a contar da abertura da sucesso, devendo ter seu termo final seis meses
aps. So prazos imprprios e a doutrina entende ser difcil o respeito aos mesmos.
Estabelece o artigo 987 do Cdigo de Processo Civil que tem legitimidade para
requerer o inventrio, aquele que estiver na posse e administrao do esplio. O documento
essencial e indispensvel a certido de bito. O artigo 988 do mesmo instituto processual
estabelece ter legitimidade concorrente:
"I o cnjuge suprstite;
II o herdeiro;
III o legatrio;
IV o testamenteiro;
V o cessionrio do herdeiro ou do legatrio;
VI o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana;
VII o sndico da falncia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou do
cnjuge suprstite;
VIII o Ministrio Pblico, havendo herdeiros incapazes;
IX a Fazenda Pblica, quanto tiver interesse".
O juiz, deferindo a petio inicial, nomear um inventariante. O inventariante, em
seguida, ser intimado para, em cinco dias, prestar compromisso do mnus em que est
sendo investido.
Conforme o artigo 993 do Cdigo de Processo Civil, o inventariante far as
primeiras declaraes 20 dias aps ter prestado compromisso. As primeiras declaraes
so uma relao dos herdeiros e uma relao dos bens integrantes do esplio. Devem ser
mencionadas as dvidas e as aes que envolvam o autor. As primeiras declaraes so
fundamentais porque sobre elas se desenvolver o inventrio. Nas primeiras declaraes os
bens devem estar todos individualizados, inclusive com a declarao do estado em que se
encontram e a relao de sucessores com meno a eventuais legados. Caso algum bem
deixe de ser mencionado, ocorrer sonegao, o
inventariante.
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que pode resultar em sano ao

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Uma vez prestadas as primeiras declaraes, so citados todos os herdeiros, os


legatrios e os credores. Estabelece o artigo 999 do Cdigo de Processo Civil a citao da
Fazenda Pblica, do Ministrio Pblico, esse ltimo se houver herdeiro incapaz ou ausente,
e do testamenteiro, se houver testamento. Pode ocorrer o comparecimento espontneo
desses, o que evita a citao.
Todos os citados recebero as primeiras declaraes. O prazo comum de dez dias
para eventuais impugnaes (art. 1.000 do CPC). A impugnao pode atingir trs hipteses:

argio de erros e omisses;

reclamao contra a nomeao do inventariante;

contestao quanto qualidade de quem foi includo no ttulo de herdeiro.

O pargrafo nico do artigo 1.000 do Cdigo de Processo Civil estabelece que, se o


juiz entender procedente a impugnao quanto argio de erros e omisses, deve
mandar retificar as primeiras declaraes. Acolhido o pedido de reclamao contra
nomeao do inventariante, deve ser nomeado outro, observada a preferncia legal. Tendo
o juiz verificado a disputa sobre a qualidade de herdeiro, remeter a parte para os meios
ordinrios, sobrestado o processo em andamento por ser matria de alta indagao.
Conforme determina o artigo 1.001 do Cdigo de Processo Civil, aquele que
entende ter sido preterido, pode pleitear sua admisso no inventrio, requerendo-o antes da
partilha. A parte contrria ser ouvida e o juiz decidir em dez dias. A parte pode se valer
das vias ordinrias, caso o juiz no acolha o pedido; contudo, deve o juiz reservar, em
poder do inventariante, o quinho do herdeiro excludo at a deciso do litgio.
Na fase seguinte, aps o juiz ter decidido a impugnao, ou ante a sua inexistncia,
o juiz nomear um perito para avaliar os bens do esplio, se no houver na Comarca
avaliador judicial (art. 1.003 do CPC). Pode o juiz nomear um contador para apurar os
haveres, nas hipteses do artigo 993 do Cdigo de Processo Civil.
Aps a avaliao, o juiz abre o prazo de dez dias para as partes manifestarem-se
sobre o laudo, podendo impugnar o valor atribudo. Cabe ao juiz decidir a impugnao e,
dependendo da hiptese, retificar a avaliao.
A avaliao pode ser dispensada se todas as partes forem capazes e a Fazenda
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Pblica concordar com o valor atribudo aos bens. Ainda que a Fazenda Pblica discorde e
apresente outro valor, concordando as partes com o valor atribudo, evitar-se- a avaliao.
Sendo a discordncia parcial, a avaliao tambm ser parcial.
Encerrada a fase de avaliaes, o inventariante prestar as ltimas declaraes,
podendo nessa oportunidade emendar, aditar ou completar as primeiras.
Prestadas as ltimas declaraes, todas as partes tm o prazo comum de dez dias
para se manifestarem. Ouvidas as partes, proceder-se- ao clculo do imposto de
transmisso causa mortis efetuado pelo contador judicial; aps, as partes sero ouvidas, no
prazo comum de cinco dias, e em seguida ser ouvida a Fazenda Pblica.
Caso o inventariante no tenha efetuado o pagamento das dvidas de forma
espontnea, os credores podem requerer, antes da partilha, o seu pagamento.
A cobrana de dvidas do de cujus, nos autos do inventrio, pelos credores, deve ser
feita por petio inicial, acompanhada de prova literal da dvida. Ser distribuda por
dependncia e apensa aos autos do inventrio.
O procedimento est previsto nos artigos 1.017 a 1.021 do Cdigo de Processo
Civil.

1.4. Partilha
Encerrado o inventrio, a fase seguinte a diviso dos bens entre os herdeiros e
legatrios, ou seja, a partilha.
Separados os bens suficientes para pagamento dos credores, o juiz conceder s
partes o prazo de dez dias para formular o seu pedido de quinho. Segue-se com um esboo
de partilha, devendo o partidor judicial seguir as orientaes constantes em deciso
deliberada pelo juiz.
As partes so ouvidas sobre o esboo de partilha, no prazo comum de cinco dias,
podendo formular reclamaes, que sero decididas pelo juiz. Resolvidas todas as
questes, a partilha ser lanada nos autos, que formado por duas partes:

auto de oramento, contendo as individualizaes;

folha de pagamento, contendo a descrio dos bens que integram cada quinho,

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suas caractersticas, e a que ttulo cada parte os est recebendo.


O pagamento do imposto de transmisso causa mortis obrigatrio, antes da
homologao da partilha (art. 1.026 do CPC).
Passada em julgado a sentena da partilha, cada herdeiro receber um formal de
partilha (art. 1.027 do CPC), que poder ser substitudo por certido de pagamento de
quinho hereditrio, quando esse no superar cinco salrios mnimos.
1.5. Arrolamento
Arrolamento forma simplificada de inventrio, caracterizado pela reduo dos atos
formais ou de solenidades. de plano homologado pelo juiz mediante prova de quitao
dos tributos, ou quando o valor dos bens igual ou inferior a 2 mil ORTNs, que
correspondem a 13.840 BTNs.
Na petio inicial, os herdeiros, independentemente de compromisso, requerem a
nomeao de inventariante e formulam a proposta de partilha (art. 1.032 do CPC).
O juiz solucionar todas as questes suscitadas pelas partes e pelo Ministrio
Pblico, deliberando sobre a partilha.
Com o trnsito em julgado da partilha, ser expedido o respectivo formal (ou carta
de adjudicao).
2. HABILITAO
Habilitao procedimento previsto pelos artigos 1.055 a 1.062 do Cdigo de
Processo Civil. Tem por finalidade promover a sucesso do autor ou do ru que vier a
falecer no curso da relao processual.
Com a morte de qualquer das partes, cessando os direitos de personalidade e todas
as relaes jurdicas, ocasiona-se a suspenso do processo. Cessa tanto a legitimatio ad
causam quanto a legitimatio ad processum, e os sucessores do falecido precisam integrar a
relao jurdica processual para que essa possa ter desenvolvimento vlido.
A habilitao, portanto, procedimento especial que visa trazer os sucessores do
falecido para o processo, de forma a viabilizar o seu prosseguimento. A habilitao pode
acontecer em qualquer fase do processo.
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O juiz no pode, de ofcio, dar incio ao processo de habilitao, devendo esta ser
requerida (art. 1.056 do CPC):

pela parte, em relao aos sucessores do falecido;

pelos sucessores do falecido, em relao parte.

A petio inicial deve preencher os requisitos dos artigos 282 e 283, ambos do
Cdigo de Processo Civil.
De acordo com o artigo 1.057 do Cdigo de Processo Civil, o juiz determina a
citao dos requeridos para contestao no prazo de cinco dias.
Havendo prova documental do bito e da qualidade de sucessor, por parte dos
sucessores e do cnjuge, a habilitao pode ocorrer nos autos principais e que ainda
estejam sem sentena. Encerrada a habilitao, o juiz reconhece a condio do sucessor,
retornando o processo principal ao seu curso normal.
3. RESTAURAO DE AUTOS
Os autos constituem a parte fsica do processo, ou seja, constituem a documentao
escrita dos atos e termos praticados no processo.
A ao de restaurao de autos est prevista do Cdigo de Processo Civil, em seus
artigos 1.063 a 1.069. A restaurao de autos tem por finalidade recompor autos, ainda em
curso, quando no houver autos suplementares. O desaparecimento dos autos pode ocorrer
por qualquer motivo, quais sejam, perda, destruio, deteriorao.
Qualquer das partes tem legitimidade para propor a ao, bastando o
desaparecimento dos autos (art. 1.063 do CPC).
O autor declarar o estado da causa ao tempo do desaparecimento e oferecer os
documentos que dispuser na petio inicial, conforme determina o artigo 1.064 do Cdigo
de Processo Civil. A parte contrria ser citada para contestar no prazo de cinco dias,
juntando os documentos que tiver em seu poder.
O ru pode concordar com a restaurao; nesse caso, lavrar-se- um auto assinado
pelas partes e homologado pelo juiz. Havendo discordncia, o juiz sentenciar, em cinco
dias, sobre os fatos que devem ser alegados em contestao, e designar audincia de
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instruo e julgamento. Se o desaparecimento ocorreu antes da audincia de instruo e


julgamento, no haver necessidade de retroao de atos. Se ocorrer depois, a audincia
precisar ser refeita.
4. VENDA A CRDITO COM RESERVA DE DOMNIO
A venda a crdito com reserva de domnio o contrato em que o vendedor, de coisa
mvel infungvel, reserva para si a propriedade do bem at o momento em que ocorra o
pagamento integral do preo por parte do comprador. Ocorre nas vendas a crdito, com
investidura do adquirente na posse. uma condio suspensiva, em que evento incerto e
futuro o pagamento integral do preo. A transmisso da propriedade fica suspensa, at o
pagamento integral do preo ajustado.
O credor, em face ao inadimplemento do devedor-comprador, tem duas opes:

cobrar o preo, executando o ttulo executivo de que dispe;

rescindir o contrato e retomar a coisa.

O vendedor, nesse segundo caso, prope ao de busca e apreenso, requerendo


liminar, sem oitiva da outra parte, para apreenso e depsito da coisa.
Esse contrato, de compra e venda com reserva de domnio, formal; deve ser
escrito. Alm do contrato, a mora precisa estar demonstrada. Logo em seguida, o juiz
nomeia um perito, que vistoria a coisa e arbitra o valor (art. 1.071, 1.). A vistoria
antecipada da coisa indispensvel para evitar discusso sobre o perecimento e a
deteriorao do objeto.
O ru-comprador tem a oportunidade de purgar a mora, se j pagou mais de 40% do
preo pactuado. Nesse caso, ter 30 dias para quitar as prestaes vencidas, acrescidas de
juros, honorrios e custas. Purgada a mora, o bem restitudo ao comprador, e o contrato
remanesce. Ocorrendo novo inadimplemento, o ru ter nova oportunidade de purgar a
mora.

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MDULO XXIII
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Procedimentos Especiais
1. AO MONITRIA
Ao monitria o instrumento processual colocado disposio do credor de
quantia certa, de coisa fungvel ou de bem mvel, que esteja munido de documento escrito
sem fora executiva, e que queira receber o que lhe devido.
A ao monitria ao de conhecimento, tipificada nos procedimentos especiais,
de acordo com a maioria da doutrina, notadamente na obra e Jos Rogrio Cruz de Tucci.
A ao monitria opo do credor, ou seja, o credor pode valer-se das aes
tradicionais, pelo procedimento comum.
A vantagem da ao monitria que, se o ru no opuser resistncia, chega-se mais
rapidamente formao do ttulo executivo.
necessrio documento escrito comprovando a dvida.
Quando a petio inicial no estiver em termos, o juiz determinar oportunidade
para o autor emendar a petio inicial em dez dias, sob pena de indeferimento.
Se a petio inicial estiver devidamente instruda, o juiz deve proferir a deciso
inicial, deferindo de plano a expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa,
no prazo de 15 dias (art. 1.102b do CPC).
O ru pode:
pagar ou entregar a coisa: o

juiz profere sentena

extinguindo a monitria, com julgamento de mrito;


defender-se: o artigo 1.102c faculta ao ru, no prazo de

15 dias, oferecer embargos, suspendendo a eficcia do mandado inicial;


omitir-se: o ru, permanecendo inerte, constituir-se- de

pleno direito o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em


mandado executivo.
Portanto:
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O ru pagando no prazo de 15 dias, espontaneamente, fica dispensado de


pagar as custas e os honorrios advocatcios.

Em o ru se omitindo, aquilo que era ao monitria, converte-se de plano


em execuo.

Se decorrer in albis o prazo de 15 dias, a deciso inicial ganha fora de


sentena. Logo, o juiz deve expedir mandado para citar o ru para pagar ou
nomear bens penhora.

O ru citado para se defender por meio de embargos. Porm, h uma dvida quanto
natureza desses embargos. Existe uma discusso para se saber se os embargos tm
natureza de ao autnoma ou de contestao.
Para o Prof. Marcus Vincius Rios Gonalves 2: Parece-nos, no entanto, que no h
razo para considerar os embargos como ao autnoma. Na verdade, eles constituem mera
defesa do devedor, de natureza jurdica idntica a uma verdadeira contestao.
O procedimento torna-se ordinrio, no vislumbrando impedimentos a que o devedor
apresente reconveno.
Apresentada a defesa, a deciso inicial no ganha eficcia de sentena, valendo
como interlocutria.

1.1. Citao Art. 213 do Cdigo de Processo Civil


A citao o ato pelo qual se d cincia ao ru ou ao interessado, da existncia do
processo, abrindo-se oportunidade para apresentao de defesa.
Embora a lei no diga, ao determinar a expedio do mandado, o juiz deve tambm
mandar citar o ru.
2. ALIENAES JUDICIAIS
2.1. Introduo e Natureza Jurdica
Trata-se de procedimento especial de jurisdio voluntria previsto nos artigos 1.113
2

GONALVES, Marcus Vincius Rios. Procedimentos Especiais. So Paulo: Saraiva,1999. p.163.


(Sinopses Jurdicas):

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a 1.119 do Cdigo de Processo Civil.


O artigo 1.113 do Cdigo de Processo Civil estabelece que nos casos expressos em
lei e sempre que os bens depositados judicialmente forem de fcil deteriorao, estiverem
avariados ou exigirem grandes despesas para a sua guarda, o juiz, de ofcio ou a
requerimento do depositrio ou de qualquer das partes, mandar alien-los em leilo.
Quando a alienao for requerida por uma das partes, o juiz ouvir sempre a outra
antes de decidir.
2.2. Meio Adequado
A alienao deve ocorrer por meio de um leilo. Caso todos os interessados tenham
plena capacidade civil e concordem expressamente,

possvel a alienao

independentemente de leilo. O juiz deve sempre, antes de autorizar, ouvir todos os


interessados.
A necessidade de se manifestarem todos os interessados existe, j que pode ocorrer
de qualquer deles se comprometer a satisfazer ou garantir as despesas de conservao do
bem depositado, ocasio em que no haver mais alienao.
2.3. Avaliao
O juiz dever nomear um perito para proceder avaliao dos bens a serem
alienados, salvo se os bens j tiverem sido avaliados antes e no sofreram alterao em seu
preo.
O artigo 1.115 do Cdigo de Processo Civil deixa claro que o bem ser vendido pelo
preo alcanado, ainda que seja inferior ao valor da avaliao.
O escopo da avaliao possibilitar que o interessado no perca o objeto por preo
vil.
Como qualquer leilo, dever haver publicidade precedente alienao. Devem ser
expedidos, portanto, editais de forma similar aos editais de execuo.
2.4. Efeitos da Alienao
No possvel o imediato levantamento de numerrio referente alienao por
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credores ou titulares da coisa, j que existe uma sub-rogao do preo alcanado nos nus
ou responsabilidades a que esto sujeitos os bens. O valor deve remanescer depositado at
serem deduzidas as despesas com alienao e somente aps o desconto das despesas que
deve haver o levantamento.
2.5. Observaes
Quando a alienao for de coisa comum, ser preferido, em igualdade de condies,
o condmino ao estranho; entre os condminos, o que tiver benfeitorias de maior valor; e,
se no houver benfeitorias, o condmino proprietrio do maior quinho.
Dispe o artigo 1.119 que verificada a alienao de coisa comum sem observncia
das preferncias legais, o condmino prejudicado poder requerer, antes da assinatura da
carta, o depsito do preo e adjudicao da coisa.
3. SEPARAO CONSENSUAL
3.1. Introduo
A separao configura um dos meios de dissoluo da sociedade conjugal. Apesar
de no romper o vnculo matrimonial, ela faz cessar o complexo de direitos e obrigaes
inerente vida comum dos cnjuges.
A ao de separao judicial sempre pessoal e intransfervel. Apenas os cnjuges
tm iniciativa para prop-la.
Os artigos 1.120 a 1.124 do Cdigo de Processo Civil dispem sobre o
procedimento da separao consensual. O artigo 34 da Lei n. 6.545/77 trouxe alguns
acrscimos ao tema.
3.2. Procedimento
O foro competente para apreciar o pedido o do domiclio do casal. Compete ao
juiz apenas a homologao da manifestao de vontade dos interessados administrao
pblica de interesses de privados.
A petio inicial ser assinada por ambos os cnjuges na presena do juiz (art. 34,
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4., da LD), ou as assinaturas sero reconhecidas por tabelio. Caso algum deles no saiba
assinar, lcito que outrem assine a rogo.
O primeiro documento fundamental que deve instruir a inicial a certido de
casamento, para que o juiz verifique se as partes esto casadas h pelo menos dois anos,
conforme exige o artigo 4. da Lei do Divrcio. Tambm indispensvel o contrato prnupcial se houver , certido de nascimento dos filhos e documentos relativos aos bens a
partilhar (ver art. 1.121 do CPC).
Nada precisa estar mencionado sobre os motivos da separao, j que o juiz s est
preocupado com os efeitos desta.
O cnjuge, que estiver usando o nome do outro, tem a opo de manter ou retir-lo,
j que a separao consensual e no se discute culpa, fator que poderia ensejar a perda do
nome.
O procedimento possui uma fase preliminar na qual o juiz ouve o casal
particularmente. Essa uma audincia informal que no mantm um procedimento-padro.
O juiz pode ouvir os dois na mesma sala, ou ouvir cada qual isoladamente, sem a presena
do escrivo, do advogado ou qualquer pessoa. A privacidade muito importante para que o
juiz verifique a real vontade das partes. O juiz tambm se vale dessa audincia para
verificar a melhor proteo aos filhos.
Conforme determina o artigo 34, 2., da Lei do Divrcio, o juiz no obrigado a
homologar a separao se verificar que o acordo no atende a interesses de um dos
cnjuges ou da prole.
Quando o juiz verifica que a petio est em ordem e que a vontade dos cnjuges
inequvoca, determina que se lavre o termo de separao consensual, podendo, ainda,
alterar algumas clusulas com a anuncia das partes.
Lavrado o termo, deve o Ministrio Pblico ser ouvido, no prazo de cinco dias,
homologando o juiz, logo a seguir, a separao e determinando que se averbe no Registro
Civil e no Registro de Imveis. Na prtica, o rgo do Ministrio Pblico se manifesta
antes de o juiz ouvir o casal, agilizando o procedimento.
Caso qualquer dos cnjuges no tenha certeza de que quer se separar, compete ao
juiz redesignar a audincia, dando de 15 a 30 dias para as partes refletirem. Caso no
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ocorra a ratificao, o processo ser arquivado.


4. TESTAMENTOS E CODICILOS
4.1. Introduo
O Cdigo Civil ao regular os testamentos apresenta uma classificao trifsica. De
um lado, temos os testamentos ordinrios, que so os testamentos pblicos, particulares e
cerrados. Do outro lado, temos os testamentos especiais, que so os testamentos martimo e
militar. Por fim, temos o codicilo que remanesce numa categoria autnoma.
4.2. Objeto
O grande objetivo desse procedimento de jurisdio voluntria o exame das
solenidades exigveis para a validade formal do testamento. O objeto no a anlise do
contedo do testamento, muito menos a interpretao das suas clusulas.
4.3. Testamento Cerrado
Testamento cerrado aquele que o prprio testador, ou algum por sua ordem,
redige, e que, aps escrito, apresentado e lacrado pelo tabelio na presena de cinco
testemunhas. Uma vez apresentado ao juiz, aps a abertura da sucesso, compete ao
mesmo verificar se est intacto. Comprovada a ausncia de vcios visveis, o juiz abre o
testamento e manda que o escrivo o leia na presena de quem o entregou. lavrado o auto
de abertura, contendo a data e o local em que testamento foi aberto. Deve conter, ainda,
dados do apresentante, a data e o lugar do falecimento do testador e qualquer circunstncia
digna de nota, encontrada no invlucro ou no interior do testamento. O auto ter a rubrica
do juiz.
Aps a lavratura do auto, manifesta-se o rgo do parquet e o juiz manda registrar,
publicar e cumprir o testamento. S no haver cumprimento do testamento se houver
violao do mesmo. O escrivo dever, ainda, no prazo de oito dias, remeter cpia do
testamento repartio fiscal.
O escrivo dever, tambm, intimar o testamenteiro para, em cinco dias, formalizar
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o seu compromisso da testamentria. Caso no haja testamenteiro nomeado, ou se por


qualquer motivo o encargo no seja assumido, lavrar-se- certido, competindo ento ao
juiz nomear um testamenteiro dativo.
4.4. Testamento Pblico
Testamento pblico aquele escrito por um tabelio em livro de notas, de acordo
com a vontade do testador, na presena de cinco testemunhas.
Qualquer interessado, mediante apresentao de certido de testamento, poder
requerer ao juiz que ordene o seu cumprimento. O procedimento, a partir da, ser o
mesmo do testamento cerrado.
4.5. Testamento Particular
Testamento particular aquele inteiramente escrito e assinado pelo testador.
O testamento particular tem o procedimento mais completo, j que, por no ter tido
a participao do Estado, precisa, alm da aferio de seus requisitos formais, de sua
confirmao. Deve ser elaborada uma petio inicial pelo herdeiro, pelo legatrio ou pelo
testamenteiro, requerendo a publicao em juzo do testamento, inquirindo-se as
testemunhas que ouviram a leitura do mesmo e o assinaram. A petio deve estar instruda
com a cdula do testamento particular. Sero intimados para a inquirio aqueles a quem
caberia a sucesso legtima, o testamenteiro, os herdeiros e os legatrios que no tiverem
requerido a publicao e o Ministrio Pblico. O juiz deve, ainda, designar uma audincia,
devendo ouvir pelo menos trs das referidas testemunhas. Estas devem confirmar que o
testador era capaz, que conheciam o teor do testamento e que todas as assinaturas eram
verdadeiras. O interessado pode argir vcio em cinco dias.
4.6. Testamentos Especiais e Codicilos
As disposies referentes confirmao do testamento particular (arts. 1.130 a
1.133 do CPC) aplicam-se tambm aos testamentos especiais e codicilos.
5. HERANA JACENTE
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5.1. Introduo
Conforme menciona o artigo 1.591 do Cdigo Civil: "No havendo testamento, a
herana jacente, e ficar sob a guarda, conservao, e administrao de um curador: I se
o falecido no deixar cnjuge, nem herdeiros, descendentes ou ascendente, nem colateral
sucessvel, notoriamente conhecido; II se os herdeiros, descendentes ou ascendentes,
renunciarem a herana, e no houver cnjuge, ou colateral sucessvel, notoriamente
conhecido".
Segundo o artigo 1.592: "Havendo testamento, observar-se- o disposto no artigo
antecedente: I se o falecido no deixar cnjuge, nem herdeiros descendentes ou
ascendentes; II se o herdeiro nomeado no existir, ou no aceitar a herana; III se, em
qualquer dos casos previstos nos dois nmeros antecedentes, no houver colateral
sucessvel, notoriamente conhecido; IV se, verificada algumas das hipteses dos trs
nmeros anteriores, no houver testamenteiro nomeado, o nomeado no existir, ou no
aceitar a testamentria".
O objeto desse procedimento a proteo de eventuais herdeiros, procurando evitar
que a herana seja transmitida automaticamente ao Municpio. Para esse fim, os bens
arrecadados devero ficar sob a guarda, conservao e administrao de um curador,
pessoa que representa a herana, cuidando dos bens como se fossem seus.
5.2. Procedimento
O procedimento tem incio com a arrecadao. O juiz da Comarca em que o falecido
tinha domiclio, de ofcio ou a pedido de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico,
determinar a arrecadao sem perda de tempo de todos os bens que componham a herana
jacente, nomeando o curador. O prprio juiz, acompanhado do escrivo e do curador,
dever ir residncia do falecido. O juiz determinar ao escrivo que arrole os bens.
Dever haver uma descrio minuciosa por meio de auto circunstanciado. Aps, o juiz
nomear um depositrio para, mediante compromisso, permanecer com os bens
encontrados. O promotor de justia e o representante da Fazenda Pblica tambm
acompanharo o procedimento.
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Caso no seja possvel a arrecadao no mesmo dia, o juiz determinar que se


aponham selos nos bens, que sero levantados medida que a arrecadao se proceda.
Documentos e papis sero examinados reservadamente pelo juiz que mandar
empacotar e lacrar. Se a herana se tornar vacante, eles sero queimados (art. 1.147 do
CPC).
Caso o juiz no possa proceder diligncia, determinar que a autoridade policial
proceda arrecadao e ao arrolamento dos bens, assistida por duas testemunhas. Caso
existam bens em outra comarca sero arrecadados por carta precatria.
Encerrada a arrecadao, o juiz mandar expedir edital, por trs vezes, com
intervalo de 30 dias, para que os sucessores venham habilitar-se, no prazo de seis meses,
contados da primeira publicao. Caso se apresente algum sucessor, ser convertida a
arrecadao em inventrio.
Aps um ano, contado da primeira publicao, se nenhum herdeiro tiver se
habilitado, a herana ser declarada vacante.
Os bens sero entregues ao Municpio, aps cinco anos da abertura da sucesso,
ocasio em que sero incorporados pelo ente.
MDULO XXIV
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Procedimentos Especiais
1. DOS BENS DOS AUSENTES
1.1. Conceito de Ausncia
Considera-se juridicamente ausente a pessoa que, tendo desaparecido de seu ltimo
domiclio sem dar notcias, deixou bens ao desamparo, sem representante para administrlo.
O problema no surge apenas com o desaparecimento da pessoa, mas sim quando
essa deixa bens ao desamparo, tendo em vista o interesse da sociedade na manuteno dos
bens para a riqueza social.
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A declarao de ausncia ser feita sempre que presente as hipteses dos artigos 463
e 464 do Cdigo Civil, combinados com o artigo 1.159 do Cdigo de Processo Civil.
1.2. Fases do Procedimento
Para garantir a celeridade do ato temos trs fases distintas no procedimento de
declarao de ausncia:

curadoria do ausente: visa proteo do patrimnio do ausente;

sucesso provisria: pressupe o no-comparecimento do ausente;

sucesso definitiva: presume-se a morte do ausente.

1.3. Curadoria do Ausente


Na primeira fase do procedimento de declarao de ausncia, o juiz, a requerimento
de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico, arrecadar todos os bens e nomear
curador para administr-los.
A escolha do curador ser feita com observncia das regras de preferncia,
constantes dos artigos 466 e 467 do Cdigo Civil.
O curador ser o cnjuge do ausente, sempre que este no estiver separado
judicialmente (art. 466 do CC). Na falta ou impedimento do cnjuge, o juiz nomeia
primeiro os ascendentes e, depois, os descendentes.
Comparecendo o ausente, estar cessada a curadoria e extinto o processo por
sentena (art. 1.162, inc. I, do CPC). Comprovada a morte do ausente, tambm cessar a
curadoria (art. 1.162, inc. II, do CPC).
1.4. Sucesso Provisria
Depois de um ano da publicao do primeiro edital sem que se saiba do ausente e
no tendo comparecido seu procurador ou representante, podero os interessados requerer
a sucesso provisria (art. 1.163, caput, do CPC).
O 1. do artigo 1.063 considera interessados, para efeito de requerer a sucesso
provisria:
I o cnjuge no separado judicialmente;
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II os herdeiros presumidos legtimos e os testamentrios;


III

os que tiverem sobre os bens do ausente direito subordinado condio de

morte;
IV os credores de obrigaes vencidas e no pagas.
Caso nenhum interessado se apresente, a abertura da sucesso provisria poder ser
requerida pelo Ministrio Pblico.
O artigo 1.165 do Cdigo de Processo Civil estabelece: A sentena que determina a
abertura da sucesso provisria s produz efeito seis meses depois de publicada pela
imprensa; mas, logo que passe em julgado, se proceder abertura do testamento, se
houver, e ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido.
Os herdeiros daro cauo de restituir os bens do ausente. A garantia exatamente
para a hiptese da volta do ausente (art. 1.166 do CPC).
Estabelece o artigo 1.167 que a sucesso provisria cessar com o comparecimento
do ausente, acarretando aos herdeiros a obrigao de restituir todos os bens recebidos sob
cauo.
1.5. Sucesso Definitiva
A sucesso provisria converter-se- em definitiva quando (art. 1.167 do CPC):
I houver certeza da morte do ausente;
II dez anos depois de passada em julgado a sentena de abertura da sucesso
provisria;
III ausente contar com 80 anos de idade e houver decorrido 5 anos das ltimas
notcias suas.
A sucesso quase definitiva reaparecendo o ausente, ou algum dos seus
descendentes ou ascendentes, nos dez anos subseqentes abertura da sucesso definitiva.
Esses podero requerer ao juiz a entrega dos bens existentes no estado em que se acharem.
Se o ausente regressar aps os dez anos da abertura da sucesso definitiva, nenhum
direito mais poder ser reclamado pelo ausente ou por seus herdeiros (art. 483 do CC).
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2. COISAS VAGAS
2.1.

A Ocupao, a Caa, a Pesca, a Inveno e o Tesouro


Ocupao um modo originrio de aquisio de bem mvel, que consiste na tomada

de posse de coisa de ningum (res nullius) ou de coisas abandonadas (res derelicta).


Diferentemente a coisa vaga, que coisa perdida pelo dono e achada por outrem.
Essa, embora perdida, no deixa de pertencer a seu dono e deve ser restituda sob pena de
configurar-se crime de apropriao indbita.
O Cdigo Civil disciplina, tambm, a caa e a pesca, como modos de apropriao.
A inveno modo originrio de aquisio da propriedade mvel perdida por seu
dono. Inventor a pessoa que encontra.
O artigo 603 do Cdigo Civil dispe: Quem quer que ache coisa alheia, h de
restitu-la ao dono ou legtimo possuidor.
Tesouro o depsito antigo de moedas ou coisas preciosas, enterradas ou ocultas, de
cujo dono no haja memria (art. 607 do CC).
2.2.

Procedimento
Quem acha coisa mvel alheia, tem o dever de restitu-la ao dono ou possuidor.

Como normalmente no se sabe quem o dono, deve-se entreg-la autoridade judiciria


ou policial, que arrecadar a coisa, mandando lavrar o respectivo auto, constando a sua
descrio e as declaraes do inventor, que ser encaminhada ao juiz competente. Nesse
auto feita a descrio minuciosa da coisa, seu estado e seu inventor. Ainda deve ser
descrito o local onde a coisa mvel alheia foi encontrada e as circunstncias em que a coisa
foi achada (art. 1.170 do CPC).
O artigo 1.171 do Cdigo de Processo Civil estabelece que, aps as providncias do
artigo antecedente, deve ser publicado edital, por duas vezes, com intervalo de dez dias, no
rgo oficial, com a finalidade de que o legtimo dono a reclame. O edital ser apenas
afixado no trio do edifcio do forum, se a coisa for de pequeno valor.
Comparecendo o dono ou o legtimo possuidor, ser-lhe- entregue a coisa (art. 1.172
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do CPC). No comparecendo, a coisa ser avaliada e alienada em hasta pblica e deduzidas


do preo as despesas e a recompensa do inventor. Caso o proprietrio resolva abandonar a
coisa, o inventor poder adjudic-la.
3.
3.1.

CURATELA DOS INTERDITOS


Conceito de Curatela
A curatela instituto de proteo, semelhante tutela. encargo deferido por lei a

algum para reger a pessoa e administrar os bens de que no pode faz-lo por si mesmo. A
curatela destinada proteo do incapaz maior, atravs de um encargo pblico.
3.2.

Sujeitos

Curador: o sujeito ativo da curatela, a quem incumbe o nus de seu exerccio.

Curatelado: sujeito passivo da curatela, a quem a curatela visa proteger.

3.3. Interdio
Interdio procedimento de jurisdio voluntria, que tem por finalidade declarar a
incapacidade, absoluta ou relativa, das pessoas que no podem, sozinhas, exercer os atos da
vida civil.
Esto sujeitos interdio os loucos de todo o gnero; os surdos-mudos que no
podem exprimir a sua vontade; os toxicmanos, tambm inaptos para manifestarem-se
livremente; e os prdigos.
3.3.1. Legitimidade passiva para promover a interdio
O artigo 1.177 do Cdigo de Processo Civil estabelece que: a interdio pode ser
promovida:
I pelo pai, me ou tutor;
II pelo cnjuge ou algum parente prximo;
III pelo rgo do Ministrio Pblico.
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Com exceo ao Ministrio Pblico, no h grau de preferncia na enunciao dos


legitimados, sendo sua legitimidade plena nos casos de anomalia psquica do interditando e
nos demais casos subsidirios. Desde que haja inrcia dos familiares, o Ministrio Pblico
pode requerer a interdio de qualquer incapaz por anomalia psquica. No sendo autor da
herana, o Ministrio Pblico intervir como custos legis.
3.3.2. Procedimento de interdio
Matria disciplinada nos artigos. 1.177 e seguintes do Cdigo de Processo Civil.
A petio inicial, interposta por qualquer um dos mencionados no artigo 1.177 do
Cdigo de Processo Civil, ser instruda com a prova do fato (art. 1.180 do CPC).
O interditando ser citado para interrogatrio (art. 1.181 do CPC). Aps audincia,
dentro de cinco dias, poder impugnar o pedido de interdio. Qualquer parente sucessvel
poder constituir advogado em favor dele. Se ningum o fizer, o juiz dever nomear
advogado que defenda os interesses do incapaz, sob pena de ofensa ao princpio do
contraditrio.
A sentena que decretar a interdio nomear curador ao incapaz, observando, de
preferncia, a ordem dos arts. 454 e 455 do Cdigo Civil, e indicar os limites da curatela,
produzindo efeitos desde logo, posto sujeita apelao. Isso significa que o recurso ser
recebido apenas no efeito devolutivo.3
4.
4.1.

ORGANIZAO E FISCALIZAO DAS FUNDAES


Principais Caractersticas
O artigo 24 do Cdigo Civil estabelece que, para a criao de uma fundao, far-lhe-

o seu instituidor, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres,
especificando o fim a que se destina. O artigo 18 do mesmo diploma complementa
dispondo que, uma vez inscrita no Registro Civil competente, adquire a fundao
qualidade de pessoa jurdica de direito privado.
3

GONALVES, Marcus Vincius Rios. Procedimentos Especiais. So Paulo: Saraiva, 1.999. p.187-188.
(Srie Sinopse, 13)

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Os fins da fundao so permanentes e no podem ser modificados pelos


administradores (art. 28, inc. II, do CC).
4.2. Formao da Fundao
Quatro so as fases necessrias para a formao de uma fundao:

Dotao ou instituio: o instituidor reserva em seu patrimnio bens livres, para


a instituio da fundao, especificando a finalidade para a qual ser
direcionada. A instituio deve ser feita por escritura pblica ou por testamento
(art. 24 do CC).

Elaborao dos estatutos: possvel que o prprio instituidor redija o estatuto,


bem como indique algum para faz-lo (art. 1.199 do CPC). Caso o instituidor
no elabore o estatuto, nem indique algum para faz-lo (elaborao fiduciria
dos estatutos), a incumbncia passar ao Ministrio Pblico.

Aprovao dos estatutos: o interessado submeter o estatuto ao Ministrio


Pblico para aprovao. Esse, o Ministrio Pblico, poder assumir trs
posies: aprov-lo; neg-lo por completo; ou exigir que sejam feitas alteraes
ou adaptaes nos estatutos. Tendo o Ministrio Pblico reprovado os estatutos
constitutivos, o interessado pode requerer ao juiz que supra a necessidade de
aprovao.

Registro: matria prevista na Lei de Registros Pblicos, iniciando a existncia


legal, com o efetivo registro.

4.3. Extino da Fundao


A extino da fundao ser sempre judicial e poder ocorrer se:

tornar-se nociva a mantena da fundao (art. 30 do CC);

ilicitude do objeto (art. 1.204, inc. I, do CPC);

impossvel a sua manuteno (art. 1.204, inc. II, do CPC);

vencido o prazo de sua existncia (art. 1.204, inc. III, do CPC).

4.4. Organizao e Fiscalizao das Fundaes


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Matria prevista no artigos 1.199 a 1.204 do Cdigo de Processo Civil. Visa ao


controle sobre as fundaes, j que o patrimnio dessas importante para a sociedade.
Muito embora a criao da fundao seja de inteira liberdade do instituidor, o
controle e a administrao de seu patrimnio competncia do Ministrio Pblico, j que o
interesse, que o objeto da fundao, sempre social.
Com a aprovao pelo Ministrio Pblico, o procedimento de instituio v-se
quase completo, faltando apenas seu registro.
5. ESPECIALIZAO DA HIPOTECA LEGAL
Procedimento previsto nos artigos 1.205 a 1.210 no Cdigo de Processo Civil,
destina-se a especificar qual imvel ir garantir a dvida decorrente da responsabilidade
existente. Objetiva a declarao da estimativa da responsabilidade e a especificao do
imvel sobre o qual recair a garantia real.
O pedido de especializao formulado tanto pelo prprio devedor quanto por
qualquer outro interessado, e pelo Ministrio Pblico.
O pedido vem instrudo com a prova do domnio dos bens, livres de nus, e a
declarao da estimativa que o proponente entende correta.
Caso a iniciativa seja do prprio responsvel, sero citados os beneficirios. Caso os
beneficirios tenham tido a iniciativa, ser citado o devedor.
A avaliao dos bens e a estimativa da responsabilidade correro mediante percia
(art. 1.206 do CPC).
Se todos os interessados foram capazes, a especializao poder ser convencionada
por escritura pblica, sendo desnecessria a interveno judicial (art. 1.210 do CPC).

MDULO COMPLEMENTAR - DIREITO PROCESSUAL CIVIL


Alteraes das Leis n. 10.352/01 e n. 10.358/01
CONSIDERAES GERAIS
A Lei n. 5.869/73, denominada Cdigo de Processo Civil, institui o ordenamento
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processual ptrio, uma vez que a competncia para legislar sobre direito processual
privativa da Unio, nos termos do art. 22 da Constituio Federal. Portanto, as regras nela
contidas se aplicam, indistintamente, em todo o territrio nacional.
Com efeito, a extenso da matria no nos permite realizar um tratado sobre todo o
Direito Adjetivo, no sendo diferente nos mdulos regulares do nosso Curso do Prof.
Damsio a Distncia, observando ser sempre recomendvel a consulta s bibliografias
indicadas, como forma de aperfeioamento e busca de excelncia no ensino; todavia, nos
cumpre facilitar ao mximo o trabalho de nossos alunos no sentido de gui-los nos
surpreendentes caminhos do Direito, e notadamente da produo legislativa, objeto deste
trabalho. Diante disso, apresentamos de forma tpica, com breves ensaios, as atualizaes
operadas no Direito Processual Civil pelas Leis n. 10.352/01 e n. 10.358/01. De plano
observamos que sero apresentadas as modificaes das leis editadas no ano de 2001,
porque j vigentes.
Por fim, cumpre observar que no presente trabalho, referente s alteraes das Leis
n.10.352/01 e n. 10.358/01, ser observada a ordem numrica dos artigos alterados, com
citao da lei responsvel pela modificao.
1. DAS ALTERAES
Das alteraes das Leis n. 10.352/01 e n. 10.358/01
1.1. Art. 14
So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo: (...)
V cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos
efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final.
Pargrafo nico. Ressalvados os advogados que se sujeitam exclusivamente aos
estatutos da OAB, a violao do disposto no inciso V deste artigo constitui ato atentatrio ao
exerccio da jurisdio, podendo o juiz, sem prejuzo das sanes criminais, civis e processuais
cabveis, aplicar ao responsvel multa em montante a ser fixado de acordo com a gravidade da
conduta e no superior a vinte por cento do valor da causa; no sendo paga no prazo
estabelecido, contado do trnsito em julgado da deciso final da causa, a multa ser inscrita
sempre como dvida ativa da Unio ou do Estado.(NR)
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Alterao processada pela Lei n. 10.358/01

Ensaio:
mbito de Aplicao: a modificao amplia o rol a quem cabe a observncia dos
deveres previstos no art. 14, estendendo-os , alm das partes, a todos aqueles que de
qualquer forma participam do processo , e no somente aos procuradores, previstos na
antiga redao. Dessa forma, a ttulo de exemplo, os escrives judiciais, os peritos,
contadores, testemunhas, os funcionrios de reparties pblicas que estejam obrigados a
fornecer dados ou ainda certides, tambm se obrigam aos deveres previstos no art.14, de
boa f, lealdade e etc.
Deveres includos: em relao incluso do inc. V no art. 14, este constitui como
dever de todos os que participam no processo:

cumprir com exatido os provimentos mandamentais, assim considerados


aqueles em que a

autoridade impem a prtica de determinado ato ou

observncia de determinada conduta de natureza objetiva, sob pena de


desobedincia, podendo ser citados, como exemplos, a busca e apreenso de
determinado bem mvel, a imisso na posse e a desocupao de imvel.

No criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, no somente os que


encerram o processo (finais) e sim, mesmo aqueles que de forma antecipatria
(interlocutrios), permitem a sua execuo provisria, a exemplo das tutelas
antecipadas, em qualquer espcie de processo aplicvel.

Das violaes aos deveres: em relao ao pargrafo nico inserido, este determina
serem as violaes s regras do inciso V, quais sejam, o descumprimento de ordens
mandamentais e a resistncia execuo, atos atentatrios ao exerccio da jurisdio, e
prev como sano a possibilidade de o juiz do feito aplicar multa de at 20% (vinte por
cento) do valor atribudo causa. Cumpre salientar que tal sano ser aplicada sem
prejuzo das demais sanes cabveis, a exemplo do crime de desobedincia, da
indenizao por dano decorrente e etc.
Critrio de fixao da multa: De acordo com a doutrina de Tereza Arruda Alvim
Wambier e Luiz Rodrigues Wambier, o critrio a ser utilizado na fixao da multa dever
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ser a gravidade da conduta do infrator, e esta ser fixada nos prprios autos da ao em que
a violao ocorrer .
Do pagamento: O juiz deve fixar prazo para o pagamento da multa aplicada, prazo
este que ter como termo inicial a data do trnsito em julgado da deciso final da causa, e,
caso o infrator no efetue o pagamento no prazo assinalado, a multa ser inscrita como
dvida ativa da Unio (nas causas de competncia da justia federal), ou do Estado (nas
causas de competncia das justias dos Estados). O beneficirio da referida multa a
pessoa poltica prestadora da jurisdio, federal ou estadual, e no a parte contrria, como
se d nos casos de m f, de acordo com a arguta observao constante da doutrina dos
Wambier.
1.2. Art. 154, nico; art. 175 e art. 178
No que tange a esses dispositivos, observa-se somente que as modificaes neles
processadas foram vetadas quando da anlise do projeto da Lei n. 10.358/01 pelo
executivo, no alterando, por conseguinte, as atuais disposies constantes dos referidos
artigos.
1.3. Art. 253
Distribuir-se-o por dependncia as causas de qualquer natureza:
I quando se relacionarem, por conexo ou continncia, com outra j ajuizada;
II quando, tendo havido desistncia, o pedido for reiterado, mesmo que em litisconsrcio com
outros autores. (...) (NR)

Alterao processada pela Lei n. 10.358/01.

Ensaio:
As previses institudas no artigo acima refletem a preocupao com os critrios de
distribuio, de forma a proteger a figura constitucionalmente prevista do Juiz Natural, e
como conseqncia previne que eventuais desistncias tenham o condo de modificar o
juiz competente para a causa, objetivando sentenas favorveis. Com efeito, nas aes em
que h conexo e continncia, causas estas de modificao de competncia, o juiz
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definido de acordo com o critrio da preveno, consoante as novas regras acima previstas.
E, em havendo desistncia e conseqente repropositura, ainda que haja litisconsortes junto
ao autor originrio, a competncia do juiz j havia sido fixada pela distribuio, dentre os
diversos juzos existentes na comarca.
1.4. Art. 407
Incumbe s partes, no prazo que o juiz fixar ao designar a data da audincia, depositar em
cartrio o rol de testemunhas, precisando-lhes o nome, profisso, residncia e o local de
trabalho; omitindo-se o juiz, o rol ser apresentado at 10 (dez) dias antes da audincia.

Alterao processada pela Lei n. 10.358/01.

Ensaio:
Regrando de forma nova a propositura da prova testemunhal, o artigo em estudo no
prev somente prazo para apresentao do rol de testemunhas, determinando,
preliminarmente, a fixao de prazo pelo juiz para a apresentao do referido rol e,
posteriormente, de forma subsidiria fixa o prazo mximo de 10 (dez) dias antes da
audincia para o oferecimento da lista, com dados completos referentes s testemunhas a
serem ouvidas, caso o juiz no fixe prazo para a apresentao, de forma a possibilitar, com
o prazo e dados especificados, notificao eficaz e posterior comparecimento destas, de
forma a imprimir eficincia instruo probatria. O legislador alterou o antigo prazo de
05 dias para o atual prazo de 10 dias, com a finalidade ainda de possibilitar a correta
intimao das testemunhas, exigindo por conseguinte a preciso de todos os dados destas,
facilitando a cognio pela outra parte, para fins de argio de impedimentos e suspeio.
1.5. Art. 431A e Art. 431-B
Art. 431 A . As partes tero cincia da data e local designados pelo juiz ou indicados pelo
perito para ter incio a produo da prova.
Art. 431 B.

Tratando-se de percia complexa, que abranja mais de uma rea de

conhecimento especializado, o juiz poder nomear mais de um perito e a parte indicar mais
de um assistente tcnico.

299/331

Alteraes processadas pela Lei n. 10.358/01.

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Ensaio:
Com o intuito de prestigiar o princpio do contraditrio, garantindo assim a ampla
defesa, em sua modalidade tcnica, foram inseridos os artigos acima na lei processual,
determinando ao juiz ou ao perito, quando da fixao do incio da percia por estes, a
necessidade de notificao das partes, de forma que venham a nomear eventuais assistentes
tcnicos, de sua confiana, para acompanhamento da percia.
No que tange possibilidade de nomeao de mais um perito e conseqentemente
mais de um assistente tcnico por rea de conhecimento especfico, quando a prova crtica
(percia) necessitar de conhecimentos especficos em mais de uma rea, salienta-se que tal
regra, agora legalmente prevista, j vinha sendo autorizada pela jurisprudncia, por ser
bvia.
1.6. Art. 433
Art. 433 (...)
Pargrafo nico. Os assistentes tcnicos oferecero seus pareceres no prazo comum de 10
(dez) dias, aps intimadas as partes da apresentao do laudo.(NR)

Alteraes processadas pela Lei n. 10.358/01

Ensaio:
O dispositivo incluso eliminou eventuais dvidas a respeito da apresentao dos
pareceres dos assistentes tcnicos e efetuou algumas modificaes em sua sistemtica,
determinando a sucessividade dos pareceres, que antes eram oferecidos no prazo comum
ao laudo pericial, e agora tm prazo contado a partir da apresentao do laudo, prazo este
de dez dias. Esclarece ainda que no h intimao direta aos assistentes, da apresentao
do laudo pericial, mas intimao das partes em litgio, deixando claro o legislador que o
controle procedimental efetuado pelas prprias partes, uma vez que os assistentes so
meros auxiliares destas.
1.7. Art. 475
300/331

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Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de


confirmada pelo tribunal, a sentena:
I proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas
autarquias e fundaes de direito pblico;
II que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da
Fazenda Pblica (art.585, VI).
1. Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja
ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoc-los.
2. No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito
controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como
no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo
valor.
3. Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em
jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do
tribunal superior competente.(NR)

Alteraes processadas pela Lei n. 10.352/01.

Ensaio:
As previses de reexame necessrio, alteradas pelo artigo acima, visam a dinamizar
a prestao jurisdicional e proteger apenas a pessoa jurdica de direito pblico interno nos
casos que dispe, seno vejamos:
Da Anulao de Casamento: a nova redao exclui do rol de causas de reexame
necessrio a sentena que anula o casamento, como forma de reduzir o controle estatal
relativo a este instituto de direito civil. bom deixarmos claro que a matria caiu em
desuso no sistema civil em face da possibilidade do divrcio. A matria s possua
relevncia jurdica quando o vnculo matrimonial era indissolvel. (EC n. 9/1977).
Da abrangncia da Administrao Pblica: de acordo com o novo texto, a
abrangncia das sentenas objeto de reexame subsume-se definio da doutrina em
relao ao termo Fazenda Pblica, assim considerada a Unio, os Estados, o Distrito
Federal, os Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes, excluindo-se as
sociedades de economia mista e empresas pblicas. Assim, somente as sentenas de
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qualquer natureza proferidas contra as Fazendas Pblicas sero objeto de reexame. As


disposies do novo texto encontram-se previstas no artigo 41 da Lei n. 10.406/02 (Novo
Cdigo Civil).
Dos embargos contra execues da Fazenda Pblica: os embargos objeto de
reexame, de acordo com o artigo, so somente aqueles em que se verifique procedncia
parcial ou total, no estendido o reexame s sentenas de extino da execuo (art. 795,
do CPC).
Das causas com valores inferiores a 60 (sessenta) salrios mnimos: Determina o
novo texto do art. 475 que, nas causas de valor certo em que a condenao ou o direito
controvertido (e no o valor atribudo causa na inicial) forem inferiores a 60 vezes o
salrio mnimo, no haver reexame necessrio. Assim, o valor da condenao que
determinar a aplicao ou no das regras atinentes ao reexame necessrio. Observa-se
que, em relao procedncia dos embargos s execues propostas pela Fazenda, o valor
de 60 salrios mnimos ser auferido sobre o valor da dvida exeqenda, se os embargos
versarem o total da dvida, e sobre a parcela do valor contestado na pretenso executiva,
quando os embargos se referirem a parcela desta, para fins de aplicao das regras de
reexame, de acordo com a doutrinadora Tereza Arruda Alvim Wambier e Luiz Rodrigues
Wambier. O instituto visa trazer ao reexame dos tribunais apenas questes com relevncia
macroeconmica, evitando procrastinar feitos que, sob este ponto de vista, no tm grande
interesse para os tribunais, todavia auxiliam em muito a maior parcela do jurisdicionado.
Tais aes, todavia, permanecem sujeitas ao reexame voluntrio.
Da contrariedade Jurisprudncia: O reexame necessrio no se aplicar nos casos
de existncia de Smulas vigentes dos tribunais superiores, ou do Supremo Tribunal
Federal; em relao ao Pretrio Excelso, igualmente no se aplicaro as regras a respeito
do reexame, quando a deciso de 1. grau for consoante a jurisprudncia de seu Pleno .
Embora contestvel por grande parte da doutrina, para determinada parte desta, tal previso
justifica-se, pois, ainda que por vias reflexas, est pretensamente atendida uma das
finalidades do princpio do duplo grau de jurisdio, qual seja, a reviso e adequao da
deciso da sentena de primeiro grau no que tange s questes de direito, por juzes mais
experientes.
302/331

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1.8. Art. 498


Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento
unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou
recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da
deciso nos embargos.
Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo
parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a
deciso por maioria de votos.(NR)

Alteraes processadas pela Lei n. 10.352/01

Ensaio:
Ante a necessidade de esgotamento das instncias ordinrias para posterior recurso
aos tribunais superiores, a lei processual j previa a interposio de embargos infringentes,
em caso de existncia de julgados em parte unnimes, e em parte por votao majoritria,
embargos estes capazes de sobrestar a interposio de recurso especial e extraordinrio
relativamente parte julgada por maioria no acrdo. Todavia, a nova lei, objetivando dar
clareza aos prazos de interposio e processamento de tais recursos, consoante inclusive
com o princpio da unirrecorribilidade, que determina haver um nico recurso para cada
deciso, disps o seguinte:

No corre o prazo para interposio de recurso especial ou extraordinrio


referente a todo o julgado, enquanto no forem as partes intimadas da deciso
referente aos embargos infringentes interpostos contra a parte no unnime da
deciso, determinando a intimao da deciso o dies a quo do prazo para interpor
os recursos aos tribunais superiores.

Em caso de no interposio de embargos infringentes, das decises em que este


caiba, o incio do prazo para a interposio de recurso especial e extraordinrio,
que caber exclusivamente da parte unnime da deciso no recorrida, contarse- a partir da data do trnsito em julgado da deciso no unnime constante do
acrdo, e por embargos no atacada. Essa previso justifica-se pois s assim
haver o preenchimento do requisito do exaurimento das instncias inferiores,

303/331

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pressuposto de admissibilidade da recorribilidade extrema, de acordo com


expresso da doutrina.
1.9. Art. 515
(...) 3. Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art.267), o
tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de
direito e estiver em condies de imediato julgamento. (NR)

Alteraes processadas pela Lei n. 10.352/01.

Ensaio:
A lei inova a dogmtica do processo civil brasileiro, ao relativizar a regra do
duplo grau de jurisdio, que, para parte da doutrina, princpio adotado implicitamente
pela constituio inclusive, e o faz com o objetivo de dinamizar a atuao do Estado-juiz
em sua funo tpica, a jurisdicional.
Com efeito, preenchidos os requisitos do novo 3.: causa que verse sobre
questo exclusiva de direito; processo em condies de imediato julgamento e recurso
voluntrio contra sentena terminativa (art. 267), o tribunal no se limitar a anular a
deciso e remeter os autos 1. instncia, mas poder julgar a lide, determinando o
acertamento, ou seja, a aplicao do direito ao caso concreto exposto ao Judicirio pelas
partes.
Cumpre observar que, de acordo com a lio da doutrina, deve-se entender
como feito em condies de imediato julgamento, aquele em que o contraditrio encontrase concludo, excluindo-se de plano hipteses como o julgamento de mrito em apelao
interposta contra indeferimento liminar de inicial, por exemplo.
A hiptese em questo deveras inovadora, uma vez que os tribunais, diante
de reforma de deciso monocrtica extintiva sem julgamento de mrito, remetiam
automaticamente os autos para nova deciso em 1. grau de jurisdio, por entenderem que
deciso colegiada implicaria quebra do princpio do duplo grau de jurisdio. Os tribunais
entendiam que no poderiam tratar de qualquer tema que no tiver sido objeto de deciso
monocrtica. Por ser o princpio do duplo grau um princpio relativo, a disposio legal
est em consonncia com a modernidade do sistema processual.
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1.20.

Art. 520
(...)VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela; (NR)

Alterao processada pela Lei n. 10.352/01

Ensaio:
A lei nova inclui no rol do art. 520 do diploma processual, que traz as hipteses em
que a apelao recebida somente com efeito devolutivo, sem suspenso da execuo
provisria da sentena de 1. grau, o inciso VII, determinando assim que processos em que
seja concedida antecipao de tutela liminarmente, devidamente confirmada pela sentena,
devam ser, a priori, desde a sentena de 1. grau, provisoriamente cumpridos.
1.11. Art. 523
(...)
. 2. Interposto o agravo, e ouvido o agravado no prazo de 10 (dez) dias, o juiz poder
reformar sua deciso. (...)
. 4 Ser retido o agravo das decises proferidas na audincia de instruo e julgamento e
das posteriores sentena, salvo nos casos de dano de difcil e de incerta reparao, nos
de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida.(NR)

Alteraes processadas pela Lei n. 10.352/01.

Ensaio:
Em relao ao pargrafo segundo, o legislador amplia o prazo para que o juiz oua o
agravado, no caso de dar efetividade ao efeito regressivo previsto aos recursos de agravo.
Passa a ser de 10 (dez) dias o prazo de oitiva do agravado.
Prev o pargrafo quarto, como regra, a admisso na forma retida nos autos do
agravo tirado das decises em audincia de instruo ou posteriores sentena de 1. grau.
Todavia, prev excees, admitindo-o na forma de instrumento, com possibilidade de
concesso e efeito suspensivo inclusive, nas causas:

em que se vislumbre dano de difcil e incerta reparao;

nos casos de inadmisso de apelao;

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nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida.

1.21.

Art. 526
Art. 526 ()
Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado
pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo.(NR)

Alterao processada pela Lei n. 10.352/01

Ensaio:
Em relao ao artigo 526, que prev a juntada aos autos do feito em 1. grau de
cpia do agravo de instrumento interposto, juntamente com relao dos documentos
utilizados na instruo do recurso, a lei nova incluiu um pargrafo nico, que possibilita ao
agravado requerer e provar a falta da tomada da providncia prevista no caput, com a
finalidade de causar a inadmissibilidade do agravo. Tal medida objetiva proteger no s o
contraditrio e a regularidade do andamento processual, mas tambm possibilitar ao juiz
substrato para que fornea corretas informaes ao tribunal, quando da solicitao.
1.13. Art. 527
Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator:
I - negar-lhe- seguimento, liminarmente, nos casos do art. 557;
II poder converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de
proviso jurisdicional de urgncia ou houver perigo de leso grave e de difcil ou incerta
reparao, remetendo os respectivos autos ao juzo da causa, onde sero apensados aos
principais, cabendo agravo dessa deciso ao rgo colegiado competente;
III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art.558), ou deferir, em antecipao de
tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso;
IV poder requisitar informaes ao juiz da causa, que as prestar no prazo de 10 (dez)
dias;
V mandar intimar o agravado, na mesma oportunidade, por ofcio dirigido ao seu
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advogado, sob registro e com aviso de recebimento, para que responda no prazo de 10
(dez) dias, facultando-lhe juntar cpias das peas que entender convenientes; nas comarcas
sede de tribunal e naquelas cujo expediente forense for divulgado no dirio oficial, a
intimao far-se- mediante a publicao no rgo oficial.
VI ultimadas as providncias referidas nos incisos I a V, mandar ouvir o Ministrio
Pblico, se for o caso, para que se pronuncie no prazo de 10 (dez) dias. (NR)

Alteraes processadas pela Lei n. 10.352/01.

Ensaio:
O artigo 527 prev a distribuio , incontinenti, imediata do agravo de instrumento,
de forma a possibilitar a anlise de eventuais pedidos de efeito suspensivo e, como
conseqncia, concluso ao relator, este poder:

negar seguimento liminarmente ao agravo nas hipteses do artigo 557, a exemplo da


contrariedade sumular ou inadmissibilidade;

converter o agravo de instrumento em retido, a ser examinado quando da interposio


de futura e eventual apelao, caso no haja urgncia ou perigo de leses
qualificadas para a parte e, como conseqncia, remeter o recurso a apensamento no
feito de primeira instncia, cabvel de tal deciso, agravo (regimental) ao tribunal,
endereado cmara competente para julgar o agravo convertido ( art.527, inc.II);

Atribuir efeito suspensivo ao agravo, nos termos do artigo 558, ou ainda conceder tutela
antecipada total ou parcial da pretenso do agravo, ocasio em que dever
comunicar ao juiz da causa sua deciso, para que se possibilite cumprimento, bem
como solicitar informaes ao juiz da causa, faculdade esta que exercida, impor ao
magistrado a obrigatoriedade de fornecimento das informaes em 10 (dez) dias;
A intimao do agravado, para exercer o contraditrio referente ao recurso em

questo, determinada pelo relator e ser realizada, via de regra, pelo dirio oficial,
quando este divulgar o expediente forense da comarca, como ocorre, por exemplo, em todo
o Estado de So Paulo, inclusive no interior. Todavia, nas comarcas em que no for
divulgado o expediente forense pelo dirio oficial, o agravado ser intimado por meio de
correio, com aviso de recebimento, dirigido ao seu advogado.
Nos casos em que seja necessria a intimao do Ministrio Pblico, esta se dar
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com prazo de 10 (dez) dias para que o Parquet se pronuncie, todavia, havendo regular
intimao, no ocasionar nulidade do feito a ausncia de parecer.
1.14. Art. 530, Art. 531, Art. 533 e Art.534
Antes da reproduo dos textos dos artigos acima, observamos que sero
comentados em conjunto, em razo de tratarem de igual tema, qual seja, os embargos
infringentes. Vejamos:
Art. 530. Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver reformado,
em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria.
Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia.(NR)
Art. 531. Interpostos os embargos, abrir-se- vista ao recorrido para contra-razes; aps, o
relator do acrdo embargado apreciar a admissibilidade do recurso.(NR)
Art. 533. Admitidos os embargos, sero processados e julgados conforme dispuser o
regimento do tribunal.(NR)
Art. 534. Caso a norma regimental determine a escolha de novo relator, esta recair, se
possvel, em juiz que no haja participado do julgamento anterior.(NR)

Alteraes processadas pela Lei n. 10.352/01.

Ensaio:
Com a nova lei, verifica-se que a admissibilidade do recurso de embargos
infringentes limita-se, em caso de apelao, s reformas das sentenas de mrito de 1.
grau, no cabendo das confirmaes pela superior instncia das sentenas de mrito, ainda
que por maioria, nem de eventuais reformas ou confirmaes de sentenas unicamente
terminativas. No tocante s aes rescisrias, no cabem embargos infringentes das
decises que julguem improcedentes ou venham a extinguir essas aes, cabendo o
referido recurso unicamente da procedncia de ao rescisria, por maioria.
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O juzo de admissibilidade do referido recurso realizado aps a apresentao de


contra-razes pelo embargado. realizado pelo relator e sua concretizao aps as contrarazes, objetiva a eficincia e celeridade do processamento do recurso.
Os artigos 533 e 534 determinam ser os embargos infringentes submetidos s regras
regimentais em relao ao seu processamento e observa-se que o novo relator ser
escolhido somente se houver previso no regimento; preferencialmente entre os juzes que
no tenham participado do julgamento anterior.
1.15. Art. 542
Recebida a petio pela secretaria do tribunal, ser intimado o recorrido, abrindo-se-lhe
vista, para apresentar contra-razes. (...) (NR)

Alterao processada pela Lei n. 10.352/01

Ensaio:
de conhecimento de todos que os recursos especial e extraordinrio so
interpostos perante o tribunal a quo, local em que se faz o primeiro juzo de
admissibilidade e posteriormente enviados ao tribunal ad quem. At a vigncia da lei em
estudo, fazia-se necessrio o protocolo do recurso na secretaria do tribunal recorrido. A
inovao trazida pela Lei n. 10.352/01 salutar por suprimir do texto do artigo 542
qualquer exigncia de protocolo, adotando a expresso recebida, o que d margem
possibilidade de interposio por meio dos protocolos descentralizados, denominados
integrados, caso o tribunal delegue tais funes aos ofcios distribuidores de primeira
instncia, nos termos da nova redao do artigo 547, tambm alterado pela Lei n.
10.352/01, a seguir comentado.
1.16. Art. 544
(...)
1. O agravo de instrumento ser instrudo com as peas apresentadas pelas partes,
devendo constar obrigatoriamente, sob pena de no conhecimento, cpias do acrdo
recorrido, da certido da respectiva intimao, da petio de interposio do recurso
denegado, das contra-razes, da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e
309/331

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das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado. As cpias das


peas do processo podero ser declaradas autnticas pelo prprio advogado, sob sua
responsabilidade pessoal.
. 2 A petio de agravo ser dirigida presidncia do tribunal de origem, no dependendo
do pagamento de custas e despesas postais. O agravado ser intimado, de imediato, para
no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta, podendo instru-la com cpias das peas que
entender conveniente. Em seguida, subir o agravo ao tribunal superior, onde ser
processado na forma regimental. (...) (NR)

Alterao processada pela Lei n. 10.352/01.

Ensaio:
O agravo previsto no artigo modificado aquele interposto da deciso que inadmite
o processamento dos recursos especial e extraordinrio pelo tribunal de origem.
Ponto interessante a dispensa de autenticao em cartrio das peas encaminhadas
junto ao recurso, prestigiando a nova lei a declarao de autenticidade dos documentos
pelo advogado, sendo o causdico, nos termos da lei, pessoalmente responsvel por
eventuais declaraes falsas.
De acordo com as novas disposies do artigo, o processamento ocorrer no tribunal
de origem at a completa formao do instrumento, sendo conferido ao recorrido 10 (dez)
dias para a apresentao de documentos e peas para incluso no instrumento, que aps
estar completo, ser enviado ao tribunal ad quem para processamento, nos termos das
previses constantes do regimento interno, segundo a doutrina.
1.17 Art. 547
Art. 547 ()
Pargrafo

nico. Os servios de protocolo podero, a critrio do tribunal, ser

descentralizados, mediante delegao a ofcios de justia de primeiro grau.(NR)

Alteraes processadas pela Lei n. 10.352/01

Ensaio:
A regra acima prevista corrobora a possibilidade j explicitada de interposio de
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recursos aos tribunais diretamente em primeiro grau de jurisdio, desde que os referidos
tribunais deleguem, no mbito de suas competncias, tal possibilidade, garantindo a grande
parte do jurisdicionado menor onerosidade, ante a desnecessidade de custeio de viagens de
advogados que residam em cidade diversa daquela em que funciona o tribunal.
1.18 Art. 555
No julgamento de apelao ou de agravo, a deciso ser tomada, na cmara ou turma, pelo
voto de 3 (trs) juzes.
. 1. Ocorrendo relevante questo de direito, que faa conveniente prevenir ou compor
divergncia entre cmaras ou turmas do tribunal, poder o relator propor seja o recurso
julgado pelo rgo colegiado que o regimento indicar; reconhecendo o interesse pblico na
assuno de competncia, esse rgo colegiado julgar o recurso.
. 2 A qualquer juiz integrante do rgo julgador facultado pedir vista por uma sesso, se
no estiver habilitado a proferir imediatamente o seu voto.(NR)

Alteraes processadas pela Lei n. 10.352/01

Ensaio:
O artigo em estudo determina o julgamento dos recursos, por ao menos trs
juzes do rgo responsvel , seja este rgo cmara, turma, grupos de cmaras e etc,
geralmente composto por 5 membros. Prev ainda, como forma de prevenir a conflitncia
de julgados, dentro de um mesmo tribunal, atendendo ao princpio da harmonia dos
julgados, a possibilidade de o relator pedir seja o julgamento realizado pelo rgo maior
previsto no regimento, que por sua vez, depender de reconhecimento pelo rgo maior da
relevante questo de direito constante do recurso, capaz de tornar conveniente a
composio ou preveno de divergncia no tribunal.
Prev o artigo ainda que, qualquer julgador, da cmara ou turma, ou dos
rgos maiores, poder, quando incumbido do julgamento, pedir vista por uma sesso, caso
no esteja habilitado a proferir seu voto, como forma de garantir segurana no julgamento
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pela autoridade judicial de segunda instncia.


1.19. Art. 575
Art. 575. (...)
IV o juzo cvel competente, quando o ttulo executivo for sentena penal condenatria ou
sentena arbitral.(NR)
. Alterao processada pela Lei n. 10.358/01
Ensaio:
A lei define a competncia para a execuo da sentena arbitral como sendo o
juzo cvel competente, via de regra, o do local em que o laudo arbitral foi efetivado. A
mesma previso de competncia vale para a execuo da sentena penal condenatria
transitada em julgado.
Observao importante: O artigo 3. da Lei n. 10.358/01 revogou o inciso III,
do artigo 575, do Cdigo de Processo Civil.
1.20.

Art. 584
Art. 584 (...)
III a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que verse matria no

posta em juzo; (...)


VI a sentena arbitral....(NR)
. Alteraes processadas pela Lei n. 10.358/01
Ensaio:
As alteraes da lei incluem como ttulos executivos extrajudiciais, no artigo 584 do
diploma adjetivo, a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que
verse matria no posta em juzo (reforando a possibilidade legal de autocomposio), e
tambm a sentena arbitral.
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MDULO COMPLEMENTAR - DIREITO PROCESSUAL CIVIL


Alteraes da Lei n. 10.444/02
1.

INTRODUO
Antes de adentrarmos no estudo da lei supramencionada, temos a misso de

informar nossos alunos, pelo menos de forma sinttica, os primordiais objetivos, crticas e
dados histricos que embasam a reforma operada pela Lei n. 10.444/02 no Diploma
Processual Civil brasileiro, reforma que modifica institutos fundamentais de nosso sistema,
fruto de projetos de vanguarda.
Conforme se observa, mltiplos so os objetivos da lei modificativa, objeto de nosso
estudo; todavia, sempre visando otimizao do processo, instrumento de aplicao do
direito material a casos concretos e, para tanto, utilizando-se do expediente da ampliao
dos institutos criados e at mesmo dos ampliados pela denominada mini-reforma de 1994.
Como importantes mritos da referida reforma, ressalta-se a tomada de uma tica
iconoclasta na criao e na adaptao dos institutos objeto desta lei, rompendo com
dogmas tradicionais, notadamente quanto clssica diviso das aes de conhecimento,
execuo e cautelar, privilegiando assim o princpio da instrumentalidade das formas, alm
do cuidado dispensado correo de vcios redacionais, e a no-limitao excessiva e
imotivada de institutos criados na dcada de 90, ou seja, o cuidado de evitar o que se
chamaria contra-reforma.
Realizado esse esclarecimento preliminar, passaremos anlise tpica dos principais
dispositivos da Lei n. 10.444/02, desde j deixando claro que muitos de nossos
comentrios necessitaro de confronto com as orientaes doutrinrias e jurisprudenciais
que com certeza sero elaboradas no futuro, no sentido de esclarecer o verdadeiro mens
legis, deste inovador dispositivo legal, que rogamos, em muito auxilie a obteno de
efetividade no Processo Civil brasileiro.
2.

ALTERAES DA LEI N. 10.444/02


Art. 1o Os artigos da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil,

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a seguir mencionados, passam a vigorar com as seguintes alteraes:


2.1. O Artigo 273 (Tutela Antecipada)
Art. 273 (...)
A tutela antecipada, j existente em aes de cunho especfico no Cdigo de
Processo Civil, mesmo antes da mini-reforma de 1994 que, por sua vez, a ampliou, sofre
nova extenso em seus institutos, esclarecendo que o legislador, preocupado com a
efetividade dos resultados do processo, confia na utilizao, cada vez mais responsvel
pelos juzes, desta espcie de tutela de urgncia.
3o A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua
natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4o e 5o, e 461-A.
O pargrafo 3. do artigo 273 amplia a aplicao da execuo provisria aos casos
de efetivao de tutela antecipada, que, por sua vez, tambm sofreu inmeras
modificaes, a serem, neste mdulo, oportunamente estudadas.
A doutrina, ainda que informalmente, inclina-se para a interpretao do pargrafo
3., no de forma cumulativa, mas sim de forma a observar a natureza da obrigao cujos
efeitos so antecipados pelo instituto da tutela antecipatria, no que tange aplicao das
regras da execuo provisria e execuo especfica das obrigaes de fazer, no fazer e
entrega de coisa, pois, uma vez inequvoca a inteno do legislador em buscar a
satisfatividade especfica do credor, atendendo ao princpio do exato adimplemento, dever
promover a aplicao dos institutos previstos no pargrafo 3., de maneira a simplificar a
efetivao da tutela. Assim, como, por exemplo, nas obrigaes de pagamento de quantia,
aplicar-se-o, em regra, os expedientes da execuo provisria do artigo 588; na efetivao
da tutela antecipada sobre a entrega de coisa, a priori, aplicam-se os institutos do recmcriado artigo 461-A; e, por fim, na execuo das obrigaes de fazer e no fazer cabem as
proposies do consagrado artigo 461, vigente desde a mini-reforma de 1994.
Necessrio lembrar que h possibilidade de o juiz aplicar qualquer instituto destes
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artigos, se entender necessrio eficaz efetivao da tutela antecipada.


Em relao aplicao, no que couber, dos artigos 588, 461 e 461-A para a
efetivao da tutela antecipada, parece-nos correto afirmar que, justamente em razo das
expresses no que couber e efetivao da tutela, a eficcia do sistema antecipatrio se
amplia, admitindo, ao menos em tese, a concesso de tutela antecipada at mesmo em
aes de cunho declaratrio, desde que no haja escoamento do objeto da ao
inicialmente formulada. Amplia-se, conseqentemente, o entendimento da aplicao de
todo o artigo 588, inclusive o seu caput, efetivao da tutela antecipada, deixando
inequvoca, mesmo nesta seara, a idia da responsabilidade objetiva do credor pelo
resultado decorrente da revogao da tutela provisoriamente efetivada, em razo da
previso de correr a execuo provisria por conta e risco do credor.
6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos
pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso.
O pargrafo 6. do artigo 273, ao prever a possibilidade de concesso de tutela
antecipada quando, entre os pedidos cumulados, houver pedido incontroverso, quebra a
dogmtica tradicional do instituto, ao afastar o arraigado modelo de tutela embasada na
plausibilidade e no receio de ineficcia do provimento final, fazendo, de acordo com
recente doutrina ainda no sedimentada, conviver dois princpios que, no modelo anterior,
pareciam confrontar-se, quais sejam, o princpio da eventualidade, tambm entendido
como concentrao da defesa, e o princpio do contraditrio, que prev a cincia bilateral
dos termos do processo, com possibilidade de exerccio de defesa. Assim, a previso legal
d efetividade ao princpio da eventualidade de defesa, uma vez que, sem preterir o
contraditrio, concede benefcios satisfativos ao credor em relao aos pedidos no
impugnados, admitidos na seara civil como incontroversos.
Quanto interpretao do que seja pedido parcial ou totalmente incontroverso,
dentre os pedidos cumulados, a doutrina menciona que seja ponderada, ou de acordo com
consagrada expresso latina cum granu salis, mormente quando houver a impugnao de
tais pedidos por vias reflexas, fora da contestao.
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Cabe ressaltar que no se aplica a concesso de tutela exclusivamente aps a


contestao, pois, apesar de nosso sistema processual basear-se em precluses, em
determinadas hipteses, nas quais a tutela antecipada ser concedida somente quando da
sentena, cabendo apenas efeito devolutivo no recurso que a atacar (artigo 520, inciso VII,
do Cdigo de Processo Civil), poder-se- vislumbrar a incontrovrsia de determinados
pedidos.
Com efeito, esses pedidos considerados incontroversos, porque no atacados, sero
submetidos efetivao da tutela, e essa, pelo menos em tese, dever, a depender da
obrigao, seguir, no que couber, os preceitos da execuo provisria, ainda que no
atacados estes pedidos na apelao da sentena, em razo da impossibilidade de ciso de
julgados de primeiro grau.
Ficar a cargo da doutrina a definio de ser a efetivao da tutela antecipada
relativa a pedidos incontroversos, definitiva ou nos moldes da execuo provisria, que,
em princpio, inclina-se para este ltimo entendimento, ante as previses dos artigos 273 e
588. Registra-se, aqui, que dessa modalidade de efetivao, apesar de no ter relao com
as tutelas de urgncia e punitiva, tambm caber o recurso de agravo, pois o processo
segue quanto parte incontroversa, quer em primeira, quer em segunda instncia.
7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza
cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida
cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (NR)
O pargrafo 7. do artigo 273 inova ao tornar possvel a fungibilidade entre o pedido
de tutela antecipada equivocado e a tutela cautelar, permitindo, destarte, a proteo de
direitos da parte. Ainda que sejam levados pedidos cautelares de forma errnea a juzo,
revestidos impropriamente de pedido antecipatrio substancial, e no protetivos, por erros
dos respectivos patronos, o juiz pode utilizar-se do princpio da fungibilidade.
O novo dispositivo desrespeita a acessoriedade e a autonomia do processo cautelar;
todavia, essa interpretao iconoclasta ocorre com o fito de resolver problemas ante a
constatao de situaes dbias, controversas em relao possvel colidncia dos
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institutos a serem aplicados, mesmo que tenha havido erro grosseiro, inescusvel, ocasio
em que o juiz deve conceder liminarmente o pedido verdadeiramente cautelar,
fundamentado em seu poder geral de cautela previsto no artigo 798 do Diploma Processual
Civil, cuja finalidade garantir a real instrumentalidade do processo.
Em sntese, a nova sistemtica tem por objetivo a no-rejeio de plano do pedido, a
ser interpretado com parcimnia, de modo a permitir que eventual erro seja sanado pela
fungibilidade, e desde que presentes os requisitos de concesso das cautelares, cabendo
ressaltar que de difcil aplicao em sede de cautelares nominadas, e que a recproca
(concesso de tutela antecipada quando o pedido de cautelar se mostrar equivocado) no
verdadeira.
2.2. Modificaes no Procedimento Sumrio (Artigos 275 e 280 do Cdigo de
Processo Civil)
As modificaes realizadas no procedimento comum de conhecimento, em seu rito
sumrio, so pragmticas e visam adequao de tal rito s demais proposies dos ritos
existentes, notadamente dos Juizados Especiais.
Promovem melhor operacionalizao e celeridade s demandas que, a partir da
vigncia desta lei, correro no rito sumrio de conhecimento, conforme ser explicado a
seguir.
Art. 275 (...)
I - nas causas cujo valor no exceda a 60 (sessenta) vezes o valor do salrio mnimo;...
(NR)
O valor das causas que podem ser impetradas no rito sumrio foi elevado para 60
(sessenta) salrios mnimos, equiparando-se, assim, ao valor das causas a serem julgadas
pelos Juizados Especiais Cveis da esfera federal (institudos pela Lei n. 10.259/01).
Interessante notar, todavia, que a aplicao do referido dispositivo s possvel a partir da
vigncia da lei, pois, para fins de competncia, essa se perpetua no momento da
propositura da ao, atendendo s regras de direito intertemporal, regidas pelos princpios
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da imediatidade e do isolamento dos atos processuais, no sendo aplicveis s excees


constantes do artigo 87 do Cdigo de Processo Civil. Assim, at agosto de 2002, as causas
cujos valores excedam a 20 salrios mnimos devem ser propostas de acordo com as
prescries atinentes ao rito ordinrio.
Antes de avanarmos nesse tema, importante relembrar que, em relao a percias
eventualmente necessrias, mesmo no rito sumrio, em que estas so permitidas (artigo
276 do Cdigo de Processo Civil), em que pese indispensvel celeridade desse rito, o juiz
fixar prazo para entrega do laudo, seguindo-se, da intimao da entrega s partes, o prazo
de 10 dias, comum aos assistentes tcnicos, para entrega de seus pareceres, nos termos do
artigo 433, caput e pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, j modificado pela Lei n.
10.358/01.
A Lei n. 10.444/02 d nova roupagem ao regime do agravo em sede de rito sumrio,
acabando com a previso especfica de agravos retidos somente para esse rito,
complementando, dessa forma, as alteraes promovidas pela Lei n. 10.352/01, que deu
nova redao ao 4. do artigo 523 do Cdigo de Processo Civil, que possibilita a
aplicao igualitria do regime de agravo em determinadas situaes, a todos os ritos, e
no exclusivamente ao sumrio. Nesse sentido, em determinadas situaes, e ante o risco
fundado de dano irreparvel ou de difcil reparao, mesmo em decises tomadas em
audincia, caber o recurso de agravo, em sua modalidade agravo de instrumento, de
apreciao imediata, e no vinculada a futura e eventual apelao.
Art. 280. No procedimento sumrio no so admissveis a ao declaratria incidental
e a interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a
interveno fundada em contrato de seguro. (NR)
As novas determinaes do artigo 280 corrigem problemas prticos de defesa do
ru, que, em primeiro lugar, precisava se defender para que pudesse garantir eventual e
futuro direito de regresso em caso de sucumbncia, regresso esse exercitvel contra a
companhia com a qual possusse contrato de seguro. Dessa feita, a nova redao do artigo
permite a interveno de terceiros no rito sumrio, em princpio na modalidade de
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assistncia; todavia, quando a interveno de terceiros estiver fundada em contratos de


seguro, poder ocorrer em qualquer de suas modalidades.
Dessa forma, o que se reduzia a eventuais aes regressivas por parte de rus
sucumbentes s respectivas seguradoras ser melhor solucionado em sede de intervenes
de terceiros, pois, onde o legislador no distingue, no cabe ao intrprete distinguir,
notadamente para promover restries a institutos jurdicos.
Como exemplo dessas intervenes, cite-se a denunciao da lide seguradora
responsvel, e mesmo o chamamento ao processo de co-seguradoras.
2.3.

As Alteraes no Procedimento Comum, Rito Ordinrio (Artigos 287, 331, 461


e 461-A do Cdigo de Processo Civil)
As modificaes no procedimento ordinrio, de aplicao subsidiria a todo o

sistema, so efetivadas com o fim de permitir maior ndice de satisfatividade nas


efetivaes de tutelas antecipadas, e tambm com o sentido de imprimir melhor tcnica s
nomenclaturas utilizadas pelo Cdigo.
Art. 287. Se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato,
tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de
pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso
antecipatria de tutela (arts. 461, 4o e 461-A). (NR)
A execuo das obrigaes de fazer, de no fazer e de entrega de coisa passa a ter
um regime uniforme, de acordo com as regras estabelecidas pelos artigos 461 e 461-A,
alm de poder ser aplicado o disposto no artigo 588, no que couber, conforme expresso da
prpria lei.
O artigo 287 dispe sobre a possibilidade de fixao de multa diria (astreintes ou
astrentes) em qualquer antecipao de tutela, como forma de compelir o obrigado
execuo da prestao objeto de efetivao. Ressalte-se que, na doutrina e na
jurisprudncia, tal hiptese j se admitia, de modo pacfico.
Com efeito, a lei qualificou a providncia de efetivao da medida satisfativa como
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de antecipao de tutela e no como providncia cautelar, quer seja concedida de modo


antecipado ou no momento da sentena, e em qualquer tipo de ao, mesmo em aes civis
pblicas, e para efetivao desta antecipao tornam-se cabveis as astreintes.
Conforme se ver no texto da nova redao do artigo 461, 6., mantida a
possibilidade de o juiz modificar de ofcio o valor da multa fixada a ttulo de astreintes;
todavia, a reforma vai alm, pois foi introduzida a possibilidade de alterao da
periodicidade da multa.
2.3.1. Da audincia preliminar (prevista no artigo 331 do Cdigo de Processo
Civil)
Artigo 3.o da Lei n. 10.444/02:A Seo III do Captulo V do Ttulo VIII do Livro I da Lei n o
5.869, de 11 de janeiro de 1973, passa a denominar-se 'Da Audincia Preliminar'.
A lei corrige a nomenclatura da audincia do 331, assim denominada inclusive em
manuais editados por expoentes consagrados de nossa doutrina processualista, passando a
cham-la audincia preliminar. Fixa a necessidade de sua ocorrncia, fazendo-se
imprescindvel nos momentos em que possa vir a ser eficaz em relao conciliao das
partes em litgio, permitindo a passagem (posterior tentativa infrutfera de conciliao)
fase de fixao de pontos controvertidos, deferimento de prova etc.
Art. 331. Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e
versar a causa sobre direitos que admitam transao, o juiz designar audincia
preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a qual sero as partes
intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com
poderes para transigir.
..........................................................................
3o Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as circunstncias da causa
evidenciarem ser improvvel sua obteno, o juiz poder, desde logo, sanear o
processo e ordenar a produo da prova, nos termos do 2o.(NR)
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As novas disposies fixam a obrigatoriedade da audincia preliminar sempre que


os direitos forem transacionveis, palavra mais adequada que a anterior (disponveis), por
ser mais adequada s posies j sedimentadas na jurisprudncia, permitindo, em casos de
impossibilidade de transao, a ocorrncia do saneador por escrito. Dessa feita, reduz, ao
menos em tese, a possibilidade de ocorrncia do saneador em audincia, de forma no
condizente com a boa tcnica, pois, com efeito, a audincia preliminar no deve cingir-se
tentativa de conciliao somente.
O texto permite ainda a no-realizao da audincia preliminar se o juiz, no caso,
considerar pouco provvel a conciliao. Podemos citar como exemplo, o caso em que o
juiz determina que as partes se manifestem sobre as provas a serem produzidas, e ambas
esclarecem ser impossvel a conciliao.
A lei, por fim, sedimenta o que a jurisprudncia j atenuava, a saber, a possibilidade
de presena de procurador ou preposto da parte com poderes para transigir, e no ambos.
Saliente-se que, em no comparecendo as partes, nada ocorre, pois a conciliao ato
disponvel, tendo apenas o condo de levar o feito fase instrutria.
2.3.2. A execuo das obrigaes de fazer, de no fazer e de entrega de coisa
Seguindo a tendncia uniformizadora da lei, em aplicar institutos semelhantes para
a efetivao de tutelas cujos objetos sejam parecidos, foram includas novas proposies
ao artigo 461, alm da insero do artigo 461-A, no Cdigo de Processo Civil. O artigo
461-A passa a tratar especificamente das regras a serem utilizadas pelo magistrado quando
da aplicao de preceitos coercitivos visando efetivao da entrega de coisa concedida
em sede de tutela antecipatria.
Como regra, e com o objetivo de atender ao princpio do exato adimplemento,
utiliza-se para efetivao de tutela de obrigaes de fazer e de no fazer o provimento
mandamental, em que o juiz ordena e impe medidas de apoio para pressionar a vontade
do devedor, ao passo que, na efetivao da tutela de entrega de coisa, haver identificao
com as aes executivas lato sensu, ou seja, apesar de suas decises no possurem cunho
ordenatrio com sanes especficas, uma vez proferidas podem ser efetivadas desde logo,
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nos mesmos autos, sem necessidade de novo processo executivo.


Assim, a tcnica de sub-rogao, ou execuo em sentido estrito, em que h a
substituio da vontade do devedor pela atuao judicial, s tem lugar se os provimentos
mandamentais no surtirem efeitos. O exato adimplemento, previsto no Cdigo de acordo
com a expresso resultado prtico equivalente (artigo 461, 5., do Cdigo de Processo
Civil), portanto, deve ser buscado primordialmente pelo magistrado, a exemplo dos
alimentos.
No entanto, no se afigura possvel a decretao de qualquer restrio de liberdade,
ainda que pudesse ser alegada sua eficcia na obteno do dito resultado equivalente, uma
vez que, na hiptese, seria de rigor observar um injustificvel retrocesso em relao s
conquistas obtidas pela sociedade, inclusive em sede de direitos individuais, a comear
pela negao da consagrada lex poetelia papria, que traduz o princpio da
patrimonialidade.
Art. 461 (...)
5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico
equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas
necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso,
remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade
nociva, se necessrio com requisio de fora policial.
O artigo 461, em seu 5., apresenta um rol exemplificativo de medidas a serem
tomadas pelo juiz quando da busca da efetivao de tutela de obrigaes de fazer e de no
fazer, que vo desde o provimento mandamental at a sub-rogao (execuo indireta, em
sentido estrito), dependendo do grau de resistncia do devedor. Considera-se na doutrina,
ainda incipiente, esse rol exemplificativo, uma vez que no texto do referido pargrafo
encontra-se a expresso tais como, de forma a indicar a possibilidade de aplicao de
outras medidas no previstas neste artigo, corroborando, assim, a previso do artigo 273,
3., que prega a aplicao, no que couber, dos institutos dos artigos 588, 461 e 461-A do
Cdigo de Processo Civil. Dessa maneira, o limite das tutelas o limite das restries
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expressas nos comandos constitucionais.


6o O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso
verifique que se tornou insuficiente ou excessiva.(NR)
Conforme se colhe da nova redao do artigo 461, 6., mantida a possibilidade
de o juiz modificar de ofcio o valor da multa fixada a ttulo de astreintes; todavia, a
reforma vai alm, pois foi introduzida a possibilidade de alterao da periodicidade desta.
Pode-se, ento, vislumbrar a no-obrigatoriedade do critrio dirio de fixao da multa
ante a possibilidade conferida ao juiz de modificar sua periodicidade, apesar de continuar a
ser o mais fcil e prtico dos critrios possveis.
Artigo 2.o da Lei n. 10.444/02 : A Lei n.o 5.869, de 11 de janeiro de 1973, passa a
vigorar acrescida do seguinte art. 461-A:
Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a
tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao.
1o Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero e quantidade, o credor a
individualizar na petio inicial, se lhe couber a escolha; cabendo ao devedor escolher,
este a entregar individualizada, no prazo fixado pelo juiz.
2o No cumprida a obrigao no prazo estabelecido, expedir-se- em favor do credor
mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, conforme se tratar de coisa
mvel ou imvel.
3o Aplica-se ao prevista neste artigo o disposto nos 1o a 6o do art. 461.(NR)
Atendendo uniformizao das efetivaes de tutela proposta pela lei, foi inserido
no texto do Cdigo de Processo Civil o artigo 461-A, que determina a aplicao de regras
semelhantes s previstas para a execuo de obrigaes de fazer e de no fazer, para a
entrega de coisa, com pequenas alteraes que a assemelham s aes executivas lato
sensu.
Assim, mantm-se a primazia da tutela especfica, remetendo excepcionalmente o
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credor s perdas e danos, se impossvel a obteno do resultado equivalente. Ao menos a


princpio, a doutrina parece inclinar-se viso de que o artigo 461-A aplica-se nos casos de
efetivao de ttulos executivos judiciais e antecipaes de tutela (por meio de decises
interlocutrias). No se aplicam execuo de ttulos executivos extrajudiciais, pois para
esses h previso de regras prprias nos artigos 621 e seguintes do Diploma Processual
Civil.
Surge da aplicao das regras acima, a deduo de que, na execuo das obrigaes
de fazer e de no fazer, fundadas no artigo 461, aplicam-se subsidiariamente as regras dos
artigos 632 e seguintes do Cdigo, e na execuo das obrigaes de entrega de coisa
(artigo 461-A), subsidiariamente as regras dos artigos 621 e seguintes, quando se tratar de
ttulo executivo extrajudicial.
Dessa feita, principiam vozes na doutrina no sentido de identificar erro na lei, pois
quem no possui ttulo executivo tem a possibilidade de obter efetivao mais rpida da
deciso interlocutria concessiva de tutela antecipada (nos moldes do artigo 461-A) do que
aqueles que possuem ttulo executivo extrajudicial, que devero seguir as regras dos
artigos 621 e seguintes, em que so previstos embargos com possibilidade de suspenso da
execuo etc.
Para a correo do problema apontado, parte incipiente da doutrina sustenta a
possibilidade de opo pela ao de conhecimento quele que possui ttulo executivo
extrajudicial, dada a vantagem de obteno dos efeitos da tutela antecipada, com aplicao
do artigo 461-A, e subsidiariamente os artigos 621 e seguintes do Cdigo de Processo
Civil. Todavia, ainda majoritria a doutrina clssica, que entende haver carncia de ao
de conhecimento para o possuidor de ttulo executivo extrajudicial, por falta de interesse
de agir, em sua modalidade inadequao.
Cabe multa para forar o devedor entrega de coisa, o que possibilita a
interpretao no sentido da no-aplicao da Smula n. 500 do Supremo Tribunal
Federal, que, em seu texto, a vedava. In verbis: No cabe ao cominatria para compelirse o ru a cumprir obrigao de dar.
Incurso necessria:
Mais uma vez, cumpre observar o texto dos artigos 273, 3., 461 e 461-A, que, ao
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utilizarem a expresso efetivao da tutela, assume viso iconoclasta do sistema,


quebrando, assim, a idia da tripartio dos feitos em virtude de seus objetivos,
conseqentemente deixando de exigir um novo processo de execuo para que se possa,
nos mesmos autos e de forma mais clere, obter a efetivao do provimento antecipatrio,
atendendo ao princpio da instrumentalidade das formas.
Uma vez que se fala em efetivao, surge o complicador de, quando em antecipao
de tutela de pagamento de quantia e ante a aplicao irrestrita de todo o artigo 588,
devidamente ampliado, ser possvel ou no o cabimento de embargos do devedor, pois no
h propriamente execuo e, via de regra, no h possibilidade de surgimento de fatos
novos no discutidos em contestao (matria superveniente) que pudessem embasar a
interposio de embargos. Somente se vislumbra a possibilidade de, por meio de petio
atravessada nos autos, apresentar fatos novos que possibilitem a revogao da tutela
antecipada, notadamente ante o seu carter rebus sic stantibus, ou, imediatamente aps a
deciso concessiva, interpor recurso de agravo.
2.4.

A Execuo Provisria das Sentenas

As modificaes da execuo provisria foram realizadas em dois planos: interna e


extensivamente. Internamente houve ampliao das disposies do artigo 588 do Cdigo
de Processo Civil; extensivamente foi ampliada a aplicao desse artigo, agora por inteiro,
s efetivaes de tutela antecipada, de acordo com as novas regras do artigo 273 do mesmo
diploma.
Vejamos as alteraes processadas:
Art. 588. A execuo provisria da sentena far-se- do mesmo modo que a definitiva,
observadas as seguintes normas:
De plano, nota-se a supresso da exigncia de cauo, como regra geral, seguindo,
destarte, a jurisprudncia dominante nos tribunais.
Em relao aplicao da lei no tempo, a partir de sua vigncia configura-se a
hiptese de utilizao das regras previstas no novo artigo 588, em execuo de processos
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pendentes, no sendo possvel a alegao de direito adquirido por parte do devedor


executado.
I - corre por conta e responsabilidade do exeqente, que se obriga, se a sentena for
reformada, a reparar os prejuzos que o executado venha a sofrer;
II - o levantamento de depsito em dinheiro, e a prtica de atos que importem alienao
de domnio ou dos quais possa resultar grave dano ao executado, dependem de cauo
idnea, requerida e prestada nos prprios autos da execuo;
Uma excelente novidade a possibilidade de alienao de domnio, desde que seja
prestada cauo idnea, o que no era possvel na sistemtica anterior, nem mesmo com
cauo. Desse modo, prev o artigo em estudo a necessidade de restituio ao status quo
ante em caso de reforma ou anulao da deciso exeqenda, qualquer que seja seu objeto,
a saber, obrigaes de fazer e de no fazer, de entrega de coisa ou ainda pagamento de
quantia, pois, onde o legislador no distingue, no cabe ao intrprete distinguir (alis,
prev o artigo 273 a aplicao, no que couber, dos referidos institutos). Somente se houver
impossibilidade de restituio das coisas ao estado anterior que se resolve em perdas e
danos o prejuzo indevidamente causado, com a execuo da cauo idnea.
III - fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena objeto da
execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior;
IV - eventuais prejuzos sero liquidados no mesmo processo.
1o No caso do inciso III, se a sentena provisoriamente executada for modificada ou
anulada apenas em parte, somente nessa parte ficar sem efeito a execuo.
Embora o referido artigo, em seu inciso III, determine ficarem sem efeito os atos
objeto de execuo provisria de sentena posteriormente modificada, deve-se dar especial
ateno aos atos que envolvam terceiros de boa-f, que, salvo melhor juzo, devem ser
mantidos, com conseqente indenizao do devedor prejudicado, por meio da execuo da
cauo acima referida, que por sua vez, serve mesmo no caso de restituio efetiva ao
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status quo ante, a exemplo da ocorrncia de lucros cessantes pela temporria privao da
coisa.
2o A cauo pode ser dispensada nos casos de crdito de natureza alimentar, at o
limite de 60 (sessenta) vezes o salrio mnimo, quando o exeqente se encontrar em
estado de necessidade. (NR)
O pargrafo 2. do modificado artigo 588 prev ainda a dispensa de cauo para a
execuo dos crditos alimentares, esses interpretados amplamente, ante a nodiferenciao do legislador, caso seu valor no exceda a 60 salrios mnimos e o exeqente
esteja em estado de necessidade. Mesmo que o valor ultrapasse os 60 salrios mnimos,
atendendo mens legis do artigo em questo, deve o juiz se limitar ao valor legal apenas
para o fim da no-exigncia de cauo. Assim, a tendncia a incorporao no conceito de
crditos alimentares, at mesmo daqueles decorrentes de ilcito (judiciais), mesmo porque,
aqui, a medida coercitiva adotada no a priso civil do devedor, mas apenas a inexigncia
de cauo, ante a consagrada orientao de interpretao parcimoniosa (cum granu salis)
do

risco

de

irreversibilidade

do

provimento

antecipatrio,

com

fulcro

na

proporcionalidade.
2.5.

Das Modificaes Operadas no Processo de Execuo


As modificaes atinentes a determinadas regras constantes do Livro das Execues

do Cdigo de Processo Civil, por serem esparsas e de adequao das regras j explicitadas
neste mdulo, sero vistas de forma tpica, com breves ensaios, para auxiliar seu
entendimento, conforme ser exposto a seguir.
"Art. 604...........................................................................
1o Quando a elaborao da memria do clculo depender de dados existentes em
poder do devedor ou de terceiro, o juiz, a requerimento do credor, poder requisit-los,
fixando prazo de at 30 (trinta) dias para o cumprimento da diligncia; se os dados no
forem, injustificadamente, apresentados pelo devedor, reputar-se-o corretos os
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clculos apresentados pelo credor e a resistncia do terceiro ser considerada


desobedincia.
2o Poder o juiz, antes de determinar a citao, valer-se do contador do juzo quando
a memria apresentada pelo credor aparentemente exceder os limites da deciso
exeqenda e, ainda, nos casos de assistncia judiciria. Se o credor no concordar
com esse demonstrativo, far-se- a execuo pelo valor originariamente pretendido,
mas a penhora ter por base o valor encontrado pelo contador. (NR)
Em relao s execues por quantia, o referido artigo j havia extirpado do
sistema, quando da mini-reforma de 1994, a liquidao por clculo do contador, por
considerar acertadamente que, quando necessrio somente clculo aritmtico para a
apurao do quantum devido, com efeito, a sentena j lquida. Assim, exige-se do
credor a apresentao da memria de clculo discriminada, e, se a memria depender de
dados em poder do devedor ou de terceiros para ser apresentada, o juiz deve exigir a
apresentao desses dados. O mecanismo utilizado o mesmo referente exibio de
documento ou coisa, tratando-se de verdadeiro nus para a parte devedora, ou seja, a partir
da omisso o credor tem o direito de demonstrar seu crdito.
Porm, para o terceiro, dever a apresentao em juzo dos dados solicitados, sob
pena de responder por crime de desobedincia.
As modificaes operadas pelo pargrafo 2. referem-se possibilidade de o juiz
controlar superficialmente, com o auxlio do contador do juzo, e sem homologao, o
valor apresentado pelo credor. Discordando o credor da correo preliminar feita em juzo
no valor do clculo, a execuo prosseguir pelo valor originalmente apresentado por este;
todavia, a penhora ter como valor mximo o quantum apurado na correo feita em juzo,
visando a evitar danos irreparveis decorrentes de excesso de execuo. Assim, reforado
o entendimento que prev o amplo cabimento de excees de pr-executividade,
reconhecvel de ofcio pelo juiz, e fora dos embargos, portanto, sem necessidade de
garantir a execuo.
Art. 621. O devedor de obrigao de entrega de coisa certa, constante de ttulo
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executivo extrajudicial, ser citado para, dentro de 10 (dez) dias, satisfazer a obrigao
ou, seguro o juzo (art. 737, II), apresentar embargos.
Pargrafo nico. O juiz, ao despachar a inicial, poder fixar multa por dia de atraso no
cumprimento da obrigao, ficando o respectivo valor sujeito a alterao, caso se revele
insuficiente ou excessivo.(NR)
Em que pese ao artigo em estudo ter acrescentado a possibilidade de fixao de
astreintes para coagir o obrigado entrega de coisa, a possibilidade de interposio de
embargos do devedor, com conseqente suspenso da execuo, nos remete discusso j
apresentada, quando do estudo do artigo 461-A (p. 17 e 18 deste mdulo), a respeito da
diviso da doutrina ante a possibilidade de ingresso de ao de conhecimento mesmo que o
credor possua ttulo executivo extrajudicial, em razo da maior celeridade deste rito, para
fins de efetivao de tutela.
Artigo 624. Se o executado entregar a coisa, lavrar-se- o respectivo termo e dar-se-
por finda a execuo, salvo se esta tiver de prosseguir para o pagamento de frutos ou
ressarcimento de prejuzos.(NR)
Via de regra, com a entrega da coisa objeto da execuo, quer da tutela antecipada,
quer da sentena, extingue-se o feito. No entanto, resta a possibilidade de correr a
execuo pelo restante, a exemplo de lucros cessantes pela temporria privao da coisa,
que pode, em havendo cauo, execut-la inclusive.
Art. 627 (...)
1o No constando do ttulo o valor da coisa, ou sendo impossvel a sua avaliao, o
exeqente far-lhe- a estimativa, sujeitando-se ao arbitramento judicial.
2o Sero apurados em liquidao o valor da coisa e os prejuzos. (NR)
Em caso de inexistncia da coisa a ser entregue, seu valor deve ser apurado em
avaliao, por regra. No sendo essa possvel, o credor exeqente faz estimativa e o juiz
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arbitra o valor, que deve ser apurado, de acordo com a correo terminolgica conferida ao
pargrafo 2. do referido artigo, em liquidao por arbitramento, mesmo de forma
incidental.
Art. 644. A sentena relativa a obrigao de fazer ou no fazer cumpre-se de acordo
com o artigo 461, observando-se, subsidiariamente, o disposto neste Captulo. (NR)
O texto do artigo supra exige que a efetivao das obrigaes de fazer e de no
fazer sejam cumpridas, primordialmente, de acordo com as regras do artigo 461, atendendo
assim ao princpio do exato adimplemento, e subsidiariamente que se observam as
proposies dos artigos 632 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, conforme j
explicitado quando do estudo do artigo 461, devidamente modificado.
Art. 659 (...)
4o A penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora,
cabendo ao exeqente, sem prejuzo da imediata intimao do executado (art. 669),
providenciar, para presuno absoluta de conhecimento por terceiros, o respectivo
registro no ofcio imobilirio, mediante apresentao de certido de inteiro teor do ato e
independentemente de mandado judicial.
O pargrafo 4. do respectivo artigo altera a lei para estabelecer que o registro da
penhora no constitutivo do ato, pois, com efeito, h penhora sem registro. Todavia,
nus do exeqente o registro desta em cartrio, mediante apresentao de certido de
inteiro teor da deciso e independentemente de mandado, para que o exeqente obtenha a
presuno absoluta de conhecimento por terceiros, da penhora efetivada.
5o Nos casos do 4o, quando apresentada certido da respectiva matrcula, a
penhora de imveis, independentemente de onde se localizem, ser realizada por termo
nos autos, do qual ser intimado o executado, pessoalmente ou na pessoa de seu
advogado, e por este ato constitudo depositrio. (NR)
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O pargrafo 5. determina que, apresentada a certido de matrcula para a penhora


de bem imvel, realiza-se esta por termo nos autos, dos quais deve-se tirar certido de
inteiro teor, para fins de registro no Cartrio de Registros de Imveis competente. Ato
contnuo penhora, deve-se intimar o executado, ainda que na pessoa de seu advogado,
para que o executado seja constitudo depositrio do bem, com todas as obrigaes
decorrentes desse nus.
Art. 4o O art. 744 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973, passa a integrar o Captulo
III do Ttulo III do Livro II, vigorando seu caput com a seguinte redao:
Art. 744. Na execuo para entrega de coisa (art. 621) lcito ao devedor deduzir
embargos de reteno por benfeitorias ... (NR)
Contrariando parte minoritria da doutrina e da jurisprudncia, a lei, de acordo com
a nova redao dada ao artigo 744 do Cdigo de Processo Civil, permite a interposio de
embargos de reteno por benfeitorias em sede de execuo, ainda que no interpostos no
processo de conhecimento. Permanece, todavia, a dvida, a ser extirpada pela doutrina, se
cabem embargos por reteno na execuo por ttulo judicial ou na efetivao de tutela
antecipada nas obrigaes de entrega, em razo da remisso ao artigo 621, no caput do
artigo 744, que se refere ao ttulo extrajudicial somente.
2.6.

Modificao Operada no Livro de Processo Cautelar


Art. 814...........................................................................
Pargrafo nico. Equipara-se prova literal da dvida lquida e certa, para efeito de
concesso de arresto, a sentena, lquida ou ilquida, pendente de recurso, condenando
o devedor ao pagamento de dinheiro ou de prestao que em dinheiro possa converterse. (NR)

Insere-se, por meio da nova redao do artigo 814 do Cdigo de Processo Civil,
documento equiparado prova literal de dvida lquida e certa, qual seja, sentena lquida
ou ilquida, pendente de recurso, para fins de pedido de cautelar de arresto, seja
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preparatria ou incidental.
2.7. Clusula de Vigncia e Vacatio Legis
Art. 5o Esta Lei entra em vigor 3 (trs) meses aps a data de sua publicao. Braslia, 7
de maio de 2002; 181o da Independncia e 114o da Repblica.
Prev o artigo 5. da Lei n. 10.444/02 a sua entrada em vigncia trs meses aps a
data de sua publicao, que lhe conferiu obrigatoriedade em 7.5.2002. Assim, as
modificaes, objeto de nosso estudo, entram em vigor em 8 de agosto prximo futuro, nos
termos dos pargrafos acrescidos ao artigo 8. da Lei Complementar n. 95/98, pela Lei
Complementar n. 107/01.
Fim.

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