Volume363 AN098

• SETEMBRO - OUTUBRO DE 2002 •

ISSN 0102-8413

REVISTA
FORENSE
FUNDADA EM 1904
PUBLICAÇÃO NACIONAL DE DOUTRINA, JURISPRUDÊNCIA E LEGISLAÇÃO

FUNDA DORES
Mendes Pimentel
Estêvão Pinto

INM EMORIAM D IRETORES

Bilac Pinto
Antonio Pereira Pinto
J. de Magalhães Pinto
José Monteiro de Castro
José de Almeida Paiva
José de Aguiar Dias
Miguel Seabra Fagundes
DE
JUSTIÇA
Regina Bilac Pinto
José Carlos Barbosa Moreira
Francisco Bilac M. Pinto Filho
Guilherme Pinto Zingoni
R1su CO�ORADORSÊNIOR
lv'1 io Mário da Silva Pereira

/
f
 O princípio da intangibilidade do capital social

RODRIGO SANTOS NEVES

Mestrando cm Direito Empresarial pela Universidade
Candido Mendes -RJ. Professor da Faculdade de
Direito da UVV -ES.

SUMÁRIO: Apresentação. 1. O capital social e sua intangibilidade. 1.1. Capital como

patrimônio da empresa. 1.2. A intangibilidade como garantia da atividade. 2.
Possibilidades de aplicação do princípio. 2.1. Objeto social. 2.2. Fundos de reser­
va. 2.3. Participaçiío dos sócios nos lucros e nos prejuízos. 2.4. Negociação da
empresa com as próprias participações sociais. 2.5. Participação recíproca. 2.6.
Avaliação dos bens para a formação do capital social. 2. 7. A noção jurídica de
empresa. 3. Limitações à aplicação do princípio ela intangibilidade. 3.1. Recluçiío
do capital social. 3.1.1. Tipos de reduçcio de capital. 3.1.2. Métodos de se obter a
redução. 3.1.3. Oposição dos credores à redução de capital. 3.1.4. A reduçiío
ji-ente àfalência. 3.2. Pe11lzora de quotas. 3.3. A inta11gibilidade do capitalji·e11te à
liquidação da empresa. 4. Consideraçõesjinais.

APRESENTAÇÃO tória, até os dias de hoje, suas possibilidades

O capital social é a criação de um pa­
trimônio em separado do patrimônio dos só­
cios ou acionistas, indispensável para o
desempenho da atividade econômica, a qual
é objeto da sociedade. Foi o grande instituto
criado pelo direito capaz de dar estabilidade
aos negócios jurídicos, pois é através dele
que os credores analisam se a empresa é ca­
paz de suportar as obrigações por ela adqui­
ridas. Assim sendo, deve ser o capital
tutelado de tal fonna que seja preservado de
quaisquer acontecimentos, na medida do
possível.
Com essa finalidade foi criado o prin­
cípio da intangibilidade do capital social,
que através de disposições legais trará ao
mundo jurídico instrumentos para a preser­
vação do capital da empresa.
O presente trabalho tem por objetivo
analisar este princípio, de modo sistemático.
Tal análise dar-se-á através das disposições
legais do sistema brasileiro, entendimento
jurisprudencial, com sua evolução pela his-
de aplicação e restrição dessa aplicação,
bem como suas peculiaridades. Também
tentará trazer à tona novas questões relativas
ao tema, tais como a apresentação do objeto
social como manifestação de proteção do
capital social, a penhora de quotas como
restrição à aplicação do princípio da intangi­
bilidade do capital social dentre outros.
1. O CAPITAL SOCIAL E SUA
INTANGIBILIDADE
Embora não seja o objeto deste traba­
lho a análise do capital social, achamos por
bem, antes de adentrarmos ao tema central,
fazermos algumas considerações que se­
guem.
O capital social era considerado como
todas as entradas que os sócios ou acionistas
faziam na empresa. Todavia, esta concep­
ção deixava a desejar quando nos deparáva­
mos com a hipótese de uma subscrição de
ações de uma companhia, estas com ágio.
Destarte, o valor pago pelo subscritor era
162 REVISTA FORENSE- VOL. 363
superior ao valor nominal das ações, que
este representa o capital social real. Na anti­
ga concepção, no caso em pauta, o valor
pago pelo subscritor seria integralizado, au­
mentando o capital social. No entanto, não é
o que retiramos da análise do art. 200 da Lei
das S/A, pois aquele valor a mais, resultante
do ágio nas ações se constitui em reservas de
capital, podendo ser utilizados para absor­
ção de prejuízos que ultrapassarem os lucros
acumulados e as reservas de lucros, para o
resgate, reembolso ou compra de ações,
para o resgate de partes beneficiárias, paga­
mento de dividendo a ações preferenciais e,
inclusive, para a incorporação ao capital so­
cial.
Sendo assim, o capital social repre­
senta a cifra numérica constante no contrato
social, estatuto ou suas alterações, que os
sócios ou acionistas vinculam ao objeto da
atividade econômica que a empresa exerce.
Portanto, devemos aqui fazer uma
distinção entre o conceito de patrimônio e
capital social. Como já foi dito, o capital so­
cial é uma cifra numérica constante no con­
trato social ou estatuto, que é vinculada ao
objeto social. Cifra numérica corresponde a
conceito contábil, o qual será demonstrado
nos balanços da empresa.
Já patrimônio social é produto compos­
to pelo complexo de todos os bens, de qual­
quer natureza, de posse e/ou propriedade da
empresa. Para melhor esclarecimento ilustre­
mos uma situação: uma dada sociedade com
capital de R$ 100.000, no ano de 2000 teve
um lucro estimado em R$ 30.000. Após en­
cerrado o balanço, verificou-se que a socieda­
de tinha um patrimônio de R$ 130.000 e seu
capital social pe1maneceu igual - R$ 100.000.
Quer dizer, o capital permanece o mesmo a
não ser que haja uma alteração no contrato so­
cial ou estatuto, arnnentando ou diminuin­
do-o, não obstante seu patrimônio haja
arnnentado ou diminuído.
O capital social é, portanto, um refe­
rencial para os credores, que após a análise
do valor do capital da sociedade estimarão
se esta tem condições ou não de assumir as
obrigações que se propõem. Tal valoração
Paulo de Tarso Domingues, Do capital social, Coimbra, 1998, p. 104.
deve ser feita tanto quando se trata de
sociedades de responsabilidade restrita (so­
ciedades por quotas e sociedades por ações),
quanto de sociedades de responsabilidade
irrestrita. Destarte, o capital social desem­
penha uma função essencial para a atividade
econômica, dando estabilidade às relações
que a cercam, por isso deve ser tutelado.
Criou-se então, com a finalidade de
proteger o capital social, o princípio da in­
tangibilidade do capital social, para assegu­
rar a estabilidade das relações jurídicas.
Mas o que vem a ser este princípio?
Qual seu conceito? O princípio da intangibi­
lidade do capital social é um conjunto de cri­
térios objetivos e subjetivos que tem por
razão precípua a garantia de que aquele va­
lor numérico constante no contrato social ou
estatuto - isto é, o capital social - não será
reduzido, ou dissociado da realidade patri­
monial da sociedade, sem um justo motivo.
Tal princípio é composto por critérios
objetivos, porque o legislador prevê uma sé­
rie de situações que, pela simples leitura dos
dispositivos legais, vemos sua intenção de
preservar o capital.
Também é composto por critérios
subjetivos, pois mesmo não havendo previ­
são legal, deve o operador do direito anali­
sar cada caso concreto se há ou não lesão
injustificada ao capital, ou prejuízo a quem
de direito.
1.1. Capital como patrimônio da empresa
Muitas vezes alguns sócios confundem
seu patrimônio pessoal com o patrimônio da
empresa. Quando ocorre a integralização dos
bens do sócio ou acionista ao capital social,
ocorre a transferência da propriedade do só­
cio para a empresa. O que resta ao sócio ou
acionista é um direito perante a sociedade,
pois o capital social é um fundo patrimonial
posto em comum, para uma detenninada
atividade econômica, que somente poderá
ser desafetado em caso1 de liquidação ou re­
dução do capital social , casos que serão tra­
tados oportunamente. Destarte, não pode
um dos sócios utilizar-se dos direitos ine-
 DOUTRINA
rentes à propriedade2, pois trata-se agora de
um patrimônio em comum, devendo os
bens que constituem o capital social aten­
der ao interesse social e não individual ou
coletivo dos sócios. Tal afirmação resulta
da própria definição de capital social, que o
ato de integralização vincula os bens da so­
ciedade ao objeto social, isto é, à finalidade
a qual a sociedade foi constituída.
1.2. A intangibilidade como garantia da
atividade
O valor do capital social - repita-se -
serve de referência para a empresa e seus
credores quando da celebração de contratos,
ou realização de transações empresariais. O
capital funciona como o marco de onde de­
vem partir as indagações e ponderações se a
empresa tem patrimônio suficiente para co­
brir seus contratos e obrigações ou não.
Devido a isso, é que o capital social
deve ser tutelado pelo direito, pois sem
esta proteção ocorreria uma instabilidade
na economia, incertezas quanto à solvên­
cia da empresa, o que levaria ao desastre a
atividade econômica, ou até ao seu fim.
Pela necessidade dessa proteção é que foi
formulado, dentre outros, o princípio da
intangibilidade do capital social, para se
garantir a estabilidade da economia de
mercado, e uma maior tranqüilidade dos
credores das empresas. A manifestação
deste princípio encontramos em diversos
dispositivos legais, de forma a se proteger
ao máximo aquele valor referido no con­
trato social ou no estatuto. O que se quer
com este princípio não é a garantia dos
credores quanto ao sucesso da atividade
econômica da empresa, mas sim que o pa­
trimônio real da empresa não desça abaixo
aquela cifra numérica constante no contra­
to social ou estatuto em virtude de atribui­
ção de bens aos sócios ou acionistas3•
2 Jus utendi, jus.fniendi e jus disponendi.
3 Cf. Domingues, ob. cit. p. 104.
4 A exploração de jazidas de recursos minerais, potências de energia hidráulica, pesquisa e lavra das jazidas
de petróleo e gás natural, bem como sua refinação (esta de monopólio estatal), exploração da atividade de
transportes etc.
163
2. POSSIBILIDADES DE APLICAÇÃO
DO PRINCÍPIO
Em análise à legislação em vigor, po­
demos identificar algumas manifestações
do princípio da intangibilidade, para a pro­
teção do capital social. A Lei das S/A (Lei nº
6.404/76) é rica em dispositivos que garan­
tem o capital social para a própria garantia
dos credores e dos acionistas.
2.1. Objeto social
Seguindo a ordem cronológica a pri­
meira manifestação do princípio da intangi­
bilidade é quando da constituição da
sociedade delimitamos o objeto social. A
princípio parece não haver relação entre ob­
jeto social e o tema em pauta, mas demons­
traremos que os temas têm uma relação
muito íntima.
A especificação do objeto social tem
algumas finalidades básicas, a saber: a) a ex­
plicitação se a sociedade tem ou não capaci­
dade para atingir seu fim - em caso negativo
ocorrerá a hipótese-de liquidação da socieda­
de (art. 206, Lei nº 6.404/76); b) observar se
o objeto é lícito, de acordo com os bons cos­
tumes e a ordem pública; c) apurar se há ou
não responsabilidade do Administrador da
sociedade por desvio do objeto social; d) de­
monstrar que a empresa tem autorização para
funcionar, nos casos em que há necessidade
dessa autorização do Governo Federal4; e,
por último, que nos interessa mais no mo­
mento, e) garantir aos credores_ da sociedade
bem como aos sócios ou acionistas desta de
que o capital será utilizado para o desenvol­
vimento da atividade econômica eleita no es­
tatuto ou contrato social.
Quando se forma o capital social,
isto é, aquele patrimônio em comum a to­
dos os sócios, que transferem seus bens à
sociedade, vinculando estes à finalidade a
que a sociedade foi constituída - a ativida­
de econômica. Por estar vinculado à ativi-
164 REVISTA FORENSE-VOL. 363

dade econômica (objeto social), os fundos
desta sociedade não podem ser empregados
a outros tipos de investimento e atividade
estranhos àquele objeto social.
O legislador, usando de grande pru­
dência para a proteção do capital social, de­
fine que no ato da constituição da sociedade
deve ser estipulado com precisão qual será o
objeto da sociedade. Para uma melhor com­
preensão do objeto social e sua relação com
o princípio em pauta passamos a transcrever
os dispositivos legais. Assim preceitua o
Código Civil:
"Art. 1.363. Celebram contrato de so­
ciedade as pessoas que mutuamente se obri­
gam a combinar seus esforços ou recursos,
para lograr fins comuns." (g.n.)
Esses fins comuns aos quais o código
se refere são o objeto social. Percebemos
aqui que a noção de objeto social está ligada
à própria definição de sociedade, pois para
que exista sociedade não basta que haja duas
ou mais pessoas, nem patrimônio comum.
Na existência apenas desses dois elementos o
que surge é simplesmente um condomínio.
Mas também, juntamente com esses dois re­
quisitos, um terceiro: o objeto social, ou na
linguagem do Código Civil "fins comuns".
Da mesma forma o Código Comercial
ao estabelecer os requisitos do contato social,
em seu art. 302, nº 4, diz que deve haver a de­
signação específica do objeto da sociedade.
E, por último, o art. 2°, Lei nº 6.404/76
diz que "Pode ser objeto da companhia qual­
quer empresa de fim lucrativo, não contrário
à lei, à ordem pública e aos bons costumes".
Na verdade o que se quer proteger,
principalmente, é o capital social, de acordo
com o princípio da intangibilidade, da pos­
sibilidade de um desvio do objeto social
pelo qual a sociedade foi constituída - o
chamado ultra vires societatis -, pois o capi­
tal subscrito pelos sócios se vincula e passa a
correr os riscos de uma determinada ativida­
de ou atividades. Assim, tem-se a garantia da
limitação das atitudes dos administradores,
que não podem comprometer o capital da so­
ciedade à atividade estranha ao objeto social,
sob pena de responder pelos danos causados.
Se isso fosse aceitável estaríamos colocando
em risco o capital por uma atividade pela
qual ele não foi constituído.
No entanto não se caracteriza o desvio
de função o desempenho de atividades que
são complementares àquela principal, ou es­
sencial da sociedade. Acompanhando o en­
tendimento de Navarrini5 e pelo que se
compreende do art. 2º, Lei nº 6.404/76, que
repete o texto do art. 2º do Decreto-Lei nº
2.627/40, o objeto social é a empresa, isto é,
o complexo de atos e atividades que tem por
finalidade última o alcance da atividade es­
sencial da sociedade, qual seja, o que está
descrito no contrato ou estatuto.
Se, mesmo que as atividades ditas ins­
trumentais6 , isto é, atividades e atos que es­
tão implícitos, possam variar, mas com o
objetivo de se chegar àquela atividade fim e
logram êxito, não há o que se falar em des­
vio do objeto social e, por isso, o princípio
da intangibilidade do capital está portanto
preservado.
2.2. Fundos de reserva
O fundo de reserva7 é o instrumento
hábil a proteger o capital social de eventos
previstos e imprevistos que possam, sem
aquele, afetar sensivelmente o patrimônio
social.
A legislação brasileira, ao passar dos
anos, vem evoluindo, no sentido de cada vez

5 "O objetivo da sociedade, cm sentido menos lato, pode ser compreendido menos pelas simples operações,
que ela se propõe a executar, do que pela sua resultante, pelo seu complexo, quando tal resultante não mude
substancialmente, embora possam variar os elementos que a constituem e a qualidade dos meios emprega­
dos para lá chegar, a menos que nestes se baseie a vontade decidida dos sócios, é lógico que não se pode di­
zer que se trate de mudança de objetivo(...)."(U. Navarrini, Das sociedade e das associações comerciais,
V. Borgcrth Lochncfinkc- trad. -, vol. 2, 1950, p. 330, apud, Wilson de Souza Campos Batalha, Socieda­
des anônimas e mercado de capitais, vol. 1, Rio de Janeiro, Forense, 1977, p. 72)
6 Cf. Waldirio Bulgarclli, O novo direito empresarial, Rio de Janeiro, Renovar, 1999, p. 330.
7 "O fundo de reserva destina-se a amparar os prejuízos sofridos pelo capital social, reforçando a garantia dos
credores e dos sócios; ampara os acontecimentos imprevistos e tende a resistir aos abalos provenientes do
infortúnio, mantendo a integridade do capital social."(Carvalho de Mendonça, vol. 3, 1963, p. 387)
 DOUTRINA 165

mais dar um tratamento mais adequado ao valor nominal, que ultrapassar a importân­
instituto. Conclusão que se tira, quando da cia destinada à formação do capital social,
análise histórica da legislação sobre as S/A. inclusive nos casos de conversão em ações
O Decreto nº 434, em seu art. 98, alínea 2ª, e de debêntures ou partes beneficiárias; b) o
do art. 42 do Decreto nº 8.821, que tratavam produto da alienação de partes beneficiárias
da matéria das companhias, quando trata­ e bônus de subscrição; c) o prêmio recebido
vam sobre o fundo de reserva, continham na emissão de debêntures; e d) as doações e
em seus textos "quando porventura instituí­ as subvenções para investimento.
do". Daí a conclusão de que, à época, a As reservas de capital somente pode­
constituição de fundos de reserva era facul­ rão ser utilizadas nos casos previstos no art.
tativa. A regra geral era essa, mas havia ex­ 200, que são: "I - absorção de prejuízos que
ceções, a saber: as sociedades de se�uros ultrapassarem os lucros acumulados e as re­
terrestres e marítimos8, as cooperativas e as servas de lucros; II - resgate, reembolso ou
sociedades de capitalização w, que tinham o compra de ações; III - resgate de partes be­
fundo de reserva obrigatório, estabelecido neficiárias; IV - incorporação ao capital so­
pela legislação da época. Posterionnente, o cial; V - pagamento de dividendo a ações
fundo de reserva tornou-se obrigatório com preferenciais, quando essa vantagem lhes
a promulgação do Decreto-Lei nº 2.627, de for assegurada."
26.9.40, em seu art. 130, cessando essa obri­ Temos, também, as reservas estatutá­
gatoriedade quando esse fundo atingisse o rias, que serão criadas pela sociedade por
limite de 20% do capital da empresa. sua livre vontade, desde de que respeitados
Passados esses dados históricos rele­ os requisito do art. 194. Sem falar em outros
vantes, passemos à análise da legislação tipos de reservas, previstos na referida lei,
atual, que é a Lei nº 6.404/76. Pela lei socie­ que não trataremos, por não serem alvo do
tária existe a reserva legal, estabelecida no
art. 193, que será constituída, obrigatoria­ presente trabalho.
mente, de 5% sobre o lucro líquido da em­ O importante é identificarmos que a
presa e não ultrapassando ao limite de 20% razão da existência dos fundos de reserva nas
do capital social, salvo a hipótese do § 1º, do sociedades é exatamente preservar o capital
mesmo artigo, quando a soma entre a reser­ social de infortúnios, garantindo, assim, os
va legal e as reservas de capital chegarem ao direitos dos credores e dos acionistas.
equivalente a 30% do capital social - quan­ A priori poderíamos pensar que a
do não será necessário o recolhimento da re­ constituição do fundo de reserva é somente
serva legal. Essa reserva legal somente inerente às sociedades anônimas. Todavia,
poderá ser utilizada para a compensação de se analisarmos o disposto no art. 18 13 do De­
º
prejuízos ou para o aumento de capital 1 1• creto n 3.708/19 - Lei das sociedades por
As reservas de capitat 2 , serão consti­ quotas de responsabilidade limitada - con­
tuídas de: a) a contribuição do subscritor de cluímos que, pela aplicação subsidiária dos
ações que ultrapassar o valor nominal e a dispositivos da lei acionária às sociedades
parte do preço de emissão das ações, sem por quotas, a criação de fundo de reserva (a

8 Arts. 2º , II, e 6º, Dec. nº 5.072, de 12.12. I 903; e, posterionnente, nos arts. 57, 58 e 93, Dec.-Lci nº 2.063, de
7.3.40. O art. 6º, Dcc. nº 5.072/1903 dispunha da seguinte forma: "Sempre que dos relatórios, balanços e
mais documentos publicados e enviados à Inspetoria de Seguros se verificar que estão desfalcados o capital
e as reservas de uma companhia, necessários à garantia de suas operações, o Ministro da Fazenda mandará
notificar à mesma companhia para, sob pena de ser cassada a autorização para funcionar, integralizar uma e
outras no prazo que fixará."
9 Lei nº 1.637, de 5.1.1907, arts. 14, nº 8, e 15, nº 2.
10 Dcc. nº 22.456, de 10.2.33, arts. 39 e 42.
11 Cf. § 2º , art. 193, Lei nº 6.404/76.
12 Cf. § 1 º, art. 182.
13 "Art. 18. Serão observadas quanto às sociedades por quotas, de responsabilidade limitada, no que não for
regulado no estatuto social, e na parte aplicável, as disposições da Lei das Sociedades Anônimas."
166 REVISTA FORENSE - VOL. 363
legal 14), na omissão do contrato ou estatuto
social, é aplicável e obrigatória às socieda­
des por quotas de responsabilidade limitada.
No mesmo sentido entende o professor Atti­
la de Souza Leão Andrede Jr., a aplicabili­
dade dos dispositivos da lei acionária nas
sociedades por quotas de responsabilidade
limitada, quando diz em sua obra:
"(... ) se aplicará às sociedades por
quotas de responsabilidade limitada, silente
o contrato social (derivadamente do silêncio
da própria lei que rege esta espécie societá­
ria, e, por extensão, o seu contrato social),
todas as regras da lei por sociedade por
ações exceto aquelas que digam respeito à
própria natureza destas últimas, inconsis­
tentes com a realidade das primeiras." 15
Uma vez que o que se quer, repita-se,
é a proteção do capital social, a forma mais
pmdente de fazê-lo é constituindo um fundo
de reserva.
Questão importantíssima relacionada
aos fundos de reserva é a aquisição de parti­
cipações sociais (ações ou quotas) da pró­
pria sociedade, utilizando o fundo de
reserva. Defendemos a posição de que a uti­
lização da reserva legal para esse tipo de
aquisição acionária é contra legem, pois
fere o que estabelece no § 2º, art. 193, da lei
acionária, que determina que a reserva legal
somente será utilizada para compensação de
prejuízos e para o aumento de capital.
Assim sendo, é impossível a aquisição, por
parte da empresa, de suas próprias ações va­
lendo-se da reserva legal. E, se assim proce­
der, tal ato jurídico é nulo de pleno direito,
por haver proibição legal, ferindo o princí­
pio da intangibilidade do capital.
Trataremos da questão da aquisição
de ações próprias mais detalhadamente em
capítulo próprio.
14 Cf. art. 193, Lei nº 6.404/76
15 Attila de Souza Leão Andrade Jr., O novo direito societário brasileiro, Brasília, Brasília Jurídica, 1999, p.
190.
16 Lembramos aqui os bens de grande valor na atualidade tais como os programas de computador (softwares);
as técnicas de engenharia genética, inseminação artificial, os bens de propriedade industrial e intelectual
etc.
17 Como é o caso da sociedade de capital e indústria.
18 Cf. Ortiz, 1999, p. 196.
2.3. Participação dos sócios nos lucros e
nos prejuízos
É essencial para que exista uma socie­
dade que todos os sócios contribuam para a
formação do capital social. Isto é, sem a
contribuição de cada um dos sócios para a
constituição do capital da sociedade, esta se
torna nula. Concluímos isso da leitura do
art. 287, Código Comercial. Tal contribui­
ção não precisa se dar apenas pela forma de
dinheiro. Pode ser como bens de qualquer
espécie, desde que seja possível sua valora­
ção monetária no mundo jurídico 16, inclusi­
ve o trabalho 17•
Outro requisito para a existência de
uma empresa é que seus associados (sócios
ou acionistas) participem dos lucros e dos
prejuízos da empresa. Ora, é da natureza de
qualquer atividade econômica que a empresa
corra o risco do exercício da atividade. Os só­
cios ou acionistas, quando unem esforços e
capital com um fim comum se "aventuram"
na economia de mercado para que, com o su­
cesso, obtenham lucro. Todavia nem sempre
isso acontece, e aqueles não têm a garantia de
o negócio dar certo. O patrimônio dos sócios
ou acionistas está correndo risco enquanto a
empresa desempenha a atividade econômica.
E é exatamente isso que diferencia o
sócio, proprietário de quotas ou ações, do
administrador: o sócio ou acionista está dis­
posto a cobrir com seu patrimônio ou seu ca­
pital de risco as dívidas adquiridas pela
sociedade na proporção de sua responsabili­
dade, segundo o regime da sociedade 18 •
Assim sendo, detennina o art. 288, Código
Comercial, que é nula a sociedade em que
não se obedecer à regra da partilha dos lu­
cros e dos prejuízos com todos os sócios.
 DOUTRINA
Passemos à questão da atribuição de
bens aos sócios. Como nos referimos ante­
riormente, os bens que constituem o capital
social pertencem à sociedade e não ao só­
cio que os integralizou para a constituição
do capital. Assim, pelo princípio da intangi­
bilidade não é possível a transferência de
bens do capital social para a propriedade dos
sócios ou acionistas, senão o que ocorreria
seria a diminuição do patrimônio líquido da
empresa aos níveis abaixo da cifra existente
no contrato ou estatuto social, o que seria
perigoso para os credores da sociedade.
Destarte, o que cada sócio ou acionista
deverá receber será o valor do lucro líquido
do exercício diminuído ou acrescido dos va­
lores contidos nos incisos do art. 202, quando
trata do dividendo obrigatório, a saber: a) re­
serva legal (art. 193); b) reservas de contin­
gências (art. 195); e c) lucros a realizar
transferidos para a respectiva reserva (art.
197). Também, em confom1idade com o que
dispõe o contrato ou estatuto social e a lei
acionária nos arts. 201 a 205. Como se vê da
análise dos referidos artigos da lei acionária,
a distribuição dos lucros da empresa aos só­
cios obedece a uma série de regras que, cla­
ramente, demonstram a consagração do
princípio da intangibilidade do capital social.
Ocorre também a hipótese de fraude.
Quando as contas do balanço são manipula­
das pelos administradores para que não de­
monstrem a verdade e, conseqüentemente,
aumente os dividendos para os acionistas.
Nesse caso os administradores e fiscais res­
ponderão solidariamente, que deverão repor
ao caixa da empresa os valores distribuídos
indevidamente. Os acionistas que recebe­
rem de boa-fé os dividendos não ficam obri­
gados a restituírem aqueles valores à
empresa. E presume-se a má-fé quando os
dividendos são recebidos sem o levanta­
mento do balanço,, ou em desacordo com os
resultados deste. E o que dispõe os § § 1º e
2º, art. 201, Lei nº 6.404/76.
Da mesma forma a lei preserva o prin­
cípio da intangibilidade do capital quando
estabelece ordem para a retirada de recursos
I9 Neste sentido diz o autor português: "(... ) os sócios são detentores de participações que, sendo bens a se
stante, podem ser autonomamente transacionadas, e têm um valor próprio que,por sua vez,depende e é re­
flexo do valor do patrimônio líquido da sociedade." (Domingues, 1998,p. 112)
20 Art. 220,nº 2, Código Comercial de Sociedades (CSC).
21 Art.317,nº 4,CSC.
167
para cobrir os prejuízos do exercício, que
dispõe da seguinte forma: primeiramente
pelos lucros acumulados, depois pelas reser­
vas de lucros e, finalmente, pela reserva le­
gal. A lei é clara em estabelecer, no
parágrafo único, art. 189, da lei acionária,
uma ordem para a disposição dessas reser­
vas e, perceba-se, a reserva legal é a última
da lista, mais uma vez protegendo o capital.
2.4. Negociação da empresa com as
próprias participações sociais
Temos aqui outro ponto polêmico e
importante para discussão a respeito do prin­
cípio da intangibilidade do capital social. A
negociação da empresa com as próprias par­
ticipações sociais, ações ou quotas, é uma
questão que precisa ser analisada com cui­
dado, sob pena de se cometer "pecados" ju­
rídicos e econômicos, haja vista que tal
negociação é passível de fraudes e danos
aos credores e aos sócios ou acionistas.
As participações sociais são direitos
que os integrantes da sociedade, sócios ou
acionistas têm sobre a sociedade, que ex­
pressam um valor monetário e, lógico, po­
dem ser negociados a qualquer tempo. No
entanto, tais participações são bens que não
têm um valor fixo, variando constantemente
na mesma proporção que varia o patrimônio
da empresa 19• Sendo assim, na hipótese de a
sociedade sofrer prejuízos e seu patrimônio
ser reduzido a nada, ou quase nada, conse­
qüentemente o valor de suas ações ou quotas
será zero, ou equivalente.
Percebe-se então o problema existen­
te quando urna sociedade se propõe a dispor
de parte de seu patrimônio - reservas - para
adquirir suas próprias ações.
No sistema português, à luz da legis­
lação comunitária, somente é admitida a
aquisição por parte da empresa de participa­
ções próprias, tanto nas Sociedades por quo­
tas20, como nas S/A21, quando os fundos de
reserva da sociedade forem, no mínimo, o
dobro do valor a ser pago pelas ações ou
168 REVISTA FORENSE- VOL. 363
quotas. Ocorrendo ainda em nulidade da
aquisição, no caso das Sociedades por quo­
tas, se o preceito legal não fosse respeitado.
Entre nós a situação é diferente. Se­
gundo o entendimento do saudoso Professor
Carvalho de Mendonça22, a sociedade não
pode adquirir suas próprias ações, pois seria
o equivalente a comprar o que já é seu. O en­
tender do douto jurista é no sentido de haver
prejuízo à sociedade ao dispor de quantias
monetárias para comprar as próprias ações.
O art. 30, Lei nº 6.404/76, traz a regra
da proibição da negociação com as próprias
ações, porém estabelece algumas exceções.
A alínea a, § 1 º, art. 30, traz as hipóte­
ses de operações de resgate, reembolso ou
amortização. Achamos necessário aqui con­
ceituar os institutos e, posteriormente, fazer
algumas considerações sobre o tema.
1. Ocorre o resgate quando a empre­
sa, querendo retirar definitivamente parte
de suas ações de circulação, adquire-as de
seus acionistas, podendo haver ou não re­
dução de capital. Em caso positivo, na de­
monstração contábil, o que deve ocorrer é
um débito no capital e um crédito no caixa
da empresa no referido valor pago pelas
ações. Se não houver redução de capital a
demonstração contábil indicará um débito
nas contas de reservas, ou lucros acumula­
dos, de onde quer que tenham sido retira­
dos os recursos a serem pagos pelas ações,
e creditado no caixa. Porém, temos que ob­
servar uma conseqüência prática importan­
te. Não havendo redução de capital,
importa no aumento do valor das ações re­
manescentes23, para que não haja alteração
alguma no capital da sociedade.
2. Ocorre o reembolso quando a em­
presa adquire as ações dos acionistas dissi­
dentes das deliberações da Assembléia, não
sendo possível sua pennanência na socieda­
de. Conforme dispõe o caput do art. 45, Lei
nº 6.404/76. Situação que era preocupante,
22 Cf. ob. cit. 1963, p. 394.
23 Por exemplo: se a sociedade tinha 1.000 ações, valendo o capital cm R$ 100.000,00, então, passando a
sociedade a ter apenas 800 ações, destas deverá ser acrescido o valor correspondente para que valham o
total do capital social, isto é, R$ 100.000,00.
24 Cf. § ! º, art. 45, Lei nº 6.404/97.
25 Se a aprovação pela Assembléia Geral do último balanço tiver mais de 60 dias.
26 Cf. §§ 2º, 3º e 4º, art. 45, Lei nº 6.404/76, com redação dada pela Lei nº 9.457/97.
quando do reembolso, antes da Lei nº
9.457/97, que alterou o art. 45, bem como
outros dispositivos da lei acionária. No regi­
me anterior o valor pago pelas ações, em
operações de reembolso, aos acionistas dis­
sidentes era o valor patrimonial das ações,
isto é, o valor nominal da ações. Ocorre que
muitas vezes o valor nominal não corres­
ponde ao valor econômico das ações. As
ações são postas em mercado com valores
inferiores ao valor patrimonial para atraírem
investidores. Quando a empresa entrava em
crise, ou mesmo mantendo-se o valor eco­
nômico das ações inferior ao valor patrimo­
nial, os acionistas minoritários, usando do
direito de dissidência, pediam para retira­
rem-se da sociedade e seu reembolso do va­
lor das respectivas ações. Nesse caso,
ocorria um claro prejuízo para a empresa e,
conseqüentemente, um lucro considerável
ao acionista dissidente - lembre-se, autori­
zado por lei - o que poria em risco o capital
da empresa.
Com o advento da Lei nº 9.457/97 al­
terou-se o art. 45 da lei acionária, em garan­
tia do capital social. O que procurou o
legislador foi um reembolso justo, que não
viesse em prejuízo do capital social, pois es­
tabeleceu que o valor a ser pago no caso de
reembolso será o valor econômico das
ações24. Esse valor econômico será calcula­
do de três formas diferentes, a saber: a)
através de uma avaliação; b) um balanço es­
peciai25; ou, no caso de previsão estatutária,
c) de acordo com uma avaliação realizada
por três peritos ou empresa especializada,
que serão indicados em uma lista sêxtupla
ou tríplice, respectivamente, pelo Conselho
de Administração ou, se este não houver,
pela diretoria, e serão escolhidos pela
Assembléia Geral, por deliberação da maio­
ria absoluta26. Assim sendo, o valor econô­
mico das ações poderá ser inferior ao seu
valor nominal.
 DOUTRINA 169

Poderá haver o reembolso sem redu­ doação, que sendo aqms1çao gratuita não
ção do capital, desde que haja reservas de pode causar dano ao capital. Enquanto as
lucros e reservas de capital, exceto a reserva ações, nesse caso, permanecerem em tesou­
legal, suficientes para o reembolso. Nesse raria estarão suspensos os direitos ao voto e
caso as ações ficarão em tesouraria27• aos dividendos.
Haverá redução do capital, proveni­ Na alínea d, do referido dispositivo,
ente da operação de reembolso, se as reser­ reza que: "a compra quando, resolvida a re­
vas supracitadas não forem suficientes para dução do capital social mediante restituição,
a operação e, por isso, for utilizado o capital em dinheiro, de parte do valor das ações, o
social e, dentro de 120 dias, contados da pu­ preço destas em bolsa for inferior ou igual à
blicação da ata da assembléia, não forem importância que deve ser restituída". Esse
substituídos os acionistas. Isto é, se não hou­ caso ocorre, geralmente, quando é constata­
ver a alienação daquelas ações. Nessa hipó­ do que o capital social é excessivo para a ati­
tese, os órgãos da administração deverão vidade econômica. Nesse caso, as ações,
convocar a Assembléia Geral, no prazo de após adquiridas, serão definitivamente reti­
cinco dias, para comunicar a redução com­ radas de mercado.
pulsória do capital socia/28• Outro dispositi­ Vemos também outra situação de
vo da lei acionária que procura preservar a �quisição das próprias participações sociais.
integridade do capital social. E o caso das SQRL, que no art. 8º, Decreto
º
3. Ocorre a amortização quando é fei­ n 3.708/19, autoriza a aquisição pela socie­
ta a distribuição de bens aos acionistas, a tí­ dade de quotas próprias, movida pela vonta­
tulo da antecipação e sem redução do capital de dos sócios ou no caso de exclusão de
social, de quantias que lhes poderiam tocar sócio remisso, desde que não seja tocado o
em caso de liquidação da companhia, po­ capital social, para a operação.
dendo ser esta amortização integral ou par­ Vimos aqui várias possibilidades que
cial. O importante aqui é observarmos que o legislador disponibilizou para as socieda­
na amortização nunca poderá ser tocado o des quanto à aquisição de ações ou quotas
próprias. No entanto, não vemos isso com
valor do capital social, em conformidade bons olhos e a razão é simples: o capital so­
com o princípio da intangibilidade. cial deve ser protegido acima de tudo, de­
Na alínea b do§ 1 º, art. 30, da lei acio­ vendo ser tocado em último caso. Sendo o
nária, a aquisição de ações para permanên­ capital social uma garantia para os credores
cia em tesouraria ou cancelamento, desde e mesmo para os sócios ou acionistas, tal pa­
que até o valor do saldo dos lucros ou reser­ trimônio não estará tão protegido se for in­
vas, exceto a legal, e sem diminuição do ca­ vestido em si mesmo, haja vista, como
pital social ou por doação. Aqui temos mais analisada acima, a constante variação do va­
uma vez a manifestação do princípio da in­ lor das ações ou quotas.
tangibilidade do capital social, quando o le­
gislador coloca como condição para a 2.5. Participação recíproca
aquisição das ações que sejam até o limite
das reservas de capital, exceto a legal que é A regra geral é a proibição da partici­
destinada apenas para cobrir prejuízos e au­ pação recíproca entre a companhia e suas co­
mentar o capital, efetivamente, garantindo a ligadas ou controladas, conforme o disposto
integridade do capital. Também quando diz no art. 244, da lei acionária. Imaginemos a
"sem diminuição do capital". E no caso de seguinte hipótese de grupo econômico:

27 Cf. § 5 º, do referido artigo.

28 Cf. § 6º , do referido artigo.
170 REVISTA FORENSE-VOL. 363
A B
51%(E)
20%(D)
1 1
1
D
1
e E
98%(A) 80%(A)
2%(B) 20%(B)
A razão da proibição da participação
recíproca é semelhante à da proibição à
aquisição de participações próprias. Isso
porque em um grupo de sociedades, apesar
de serem pessoas jurídicas diferentes, com
capitais separados, o poder de decisão vem
sempre de uma cabeça, a do controlador. O
que toma o grupo de sociedades ser conside­
rado uma única empresa e, por isso, é peri­
goso para o capital social tanto quanto a
aquisição de ações próprias.
Se imaginarmos o grupo acima, se D
entrasse em falência, necessariamente, A se
descapitalizaria, em razão de ter quase a to­
talidade das ações de D, que, por sua vez,
não adiantaria vender seus 20% de ações de
A para livrá-la da crise, pois as ações de A
também teriam baixado sensivelmente de
preço, haja vista que A perdeu patrimônio
em decorrência da crise que passa D. Sem
falar em E que detém 51 % de A, que agora
se descapitalizou com a crise de D. Vemos
aqui que a crise de uma empresa, em regime
de participação recíproca, pode gerar a crise
de todo um grupo de empresas, atingindo o
capital social de todas as empresas do gru­
po, o que não é seguro economicamente.
Equivale dizer que a participação re­
cíproca é tão mau negócio quanto a aquisi­
ção de próprias ações. Por isso é proi)Jida.
No entanto, nesta regra cabe exceção. E que
será admitida a participação recíproca entre
empresas coligadas ou controladas e contro­
ladoras nos mesmos casos da alínea b, do §
1 º, art. 30, isto é, por doação ou por aquisi­
ção para permanência em tesouraria, até o
valor dos lucros e reservas, exceto a legal, e
sem diminuição do capital social.
No § 2º está disposto que as ações de
companhia aberta, adquiridas por suas con-
1
97%(B)
3%(A)
troladas ou coligadas, terão suspenso o direi­
to de voto. Isso é para preservar o capital da
sociedade e os interesses dos acionistas e
dos credores, uma vez que, v.g., poderia
uma sociedade controlada, tendo direito de
voto sobre sua controladora, beneficiar-se
em prejuízo das outras sociedades que
compõem o grupo, bem como prejudicar o
interesse de credores, se imaginarmos a hi­
pótese da retirada de capital de uma das
empresas do grupo e repassar para outra
que não tenha dívidas.
Analisando o quadro acima podemos
visualizar esta situação, pois E tem 51 % das
ações de A. O que poderíamos dizer que, se
essas ações tivessem direito a voto, B, que é
controladora de E, seria a controladora de
todo o grupo. Isso poderia levar a um confli­
to de interesses muito grande, inclusive re­
lacionado ao capital social.
O § 4° estabelece o prazo de seis me­
ses para que a sociedade aliene as ações ou
quotas adquiridas na fonna do § 1 º, que ex­
cederem o valor dos lucros e reservas, sem­
pre que esses sofrerem redução. Mais uma
vez protegendo o capital social.
2.6. Avaliação dos bens para a formação
do capital social
Outra questão importante no que tan­
ge ao princípio em discussão é a avaliação
dos bens para a formação do capital social.
A lei acionária disciplina a matéria no seu
art. 8º e seus respectivo parágrafos, além de
outros dispositivos conexos.
A idéia que se tem, quando analisa­
mos a rígida disciplina sobre a avaliação de
bens, é que é necessário que o capital social
represente o patrimônio real que a empresa
 DOUTRINA
possui, mesmo porque muitos são os interes­
ses tutelados em volta da transparência do ca­
pital, tais como os interesses dos subscritores
que contribuem com dinheiro ou acionistas;
os credores da sociedade, que têm no capital
sua garantia primária; os investidores, que
subscreverão ações, contando com aquele
capital social; bem como o próprio interesse
público que rodeia a sociedade, como polari­
zadora da economia, exerce grande função
social, distribuindo riquezas, gerando empre­
gos, pagando impostos etc., pois a empresa
deve permanecer em atividade e, para isso, é
essencial que continue sempre preservando
seu capital social.
A avaliação dos bens deve se dar
quando da constituição da empresa, aumen­
to do seu capital, incorporação e fusão. A
subscrição do capital pode ser pública ou
particular. Quando pública o prospecto de­
verá conter a parte do capital a ser subscrito
com bens, sua descrição completa e o valor
atribuído a estes29 • De posse desse valor, se
verificará o quorum necessário para a insta­
lação da Assembléia que nomeará os peritos
e, posteriormente, aprovará os laudos de
avaliação. Sendo a subscrição particular, se­
rão nomeados peritos pela Assembléia para
a avaliação do capital.
A avaliação deverá ser feita por três
peritos ou empresa especializada, que serão
nomeados pela Assembléia Geral de subs­
critores ou acionistas. Tais peritos deverão
ser pessoas idôneas com experiência ade­
quada para tal avaliação, bem como deverão
ser pessoas que não tenham interesses ou li­
gação com os subscritores, para que se evite
fraude.
Na Assembléia que nomear os peri­
tos, em primeira convocação, deverá conter
o quorum de pelo menos a metade dos subs­
critores do capital, não podendo ser contado
o capital do subscritor'º de bens nem este
votar, por uma questão de lógica.
Quanto à representação do capital, o
que o legislador pretendeu foi a representa-
29 Cf. art. 84.
30 Em sentido contrário Carvalhosa, 1997, p. 67.
31 Em sentido contrário Campos Batalha, Sociedades anônimas e mercado de capitais, vol. 1, Rio de Janeiro,
Forense, 1973, p. 181.
32 Cf. art. 177, CP.
171
ção de pelo menos metade do capital. Ora, o
capital daquele que vai ainda subscrever
com bens não foi incorporado ao capital da
empresa, não podendo ser já contado como
tal. A questão da votação é que haverá um
conflito de interesses, pois, é claro que o
subscritor votaria a seu favor, melhor dizen­
do, de acordo com seus interesses. O laudo
pericial deverá conter os critérios e métodos
de avaliação, a descrição ponnenorizada
dos bens e terá somente um limite: não po­
derá atribuir ao bem valor superior ao atri­
buído pelo subscritor. A Assembléia tem o
poder de aprovar ou não o laudo pericial,
não podendo arbitrar valor diferente do da
avaliação, nem maior nem menor31 .
Ainda para proteger a integridade do
capital a lei acionária prevê a responsabili­
dade civil e penaI32 do subscritor e dos avali­
adores, pelos danos causados aos acionistas,
subscritores bem como aos terceiros.
Quanto à formação do capital social,
temos a hipótese de aumento de capital so­
cial quando não houver uma total integrali­
zação do capital subscrito. O art. 170,
caput, Lei nº 6.404/76, autoriza o aumento
de capital por subscrição pública ou particu­
lar de ações, após a realização de, no míni­
mo, ¾ (três quartos) do capital. Isso se
justifica porque a empresa não pode ser im­
pedida de crescer por culpa de um ou alguns
acionistas remissos. No entanto, deve ser
observado o disposto no art. 107, § 4°, da lei
acionária. Na hipótese de a empresa não
conseguir receber o valor a realizar das
ações subscritas por esses acionistas, a redu­
ção compulsória do capital social - situação
a ser analisada mais à frente. Essa regra ain­
da sim preserva o capital social, quando li­
mita a hipótese de aumento de capital
somente quando 75% já foi integralizado.
No entanto, não julgamos ser pruden­
te este tipo de aumento de capital por achar
que criar-se-ia uma situação ilusória, com o
aumento de capital, sem que a fase anterior
de subscrição tenha sido totalmente concluí-
172 REVISTA FORENSE - VOL. 363

da. Na verdade, o que deve ser feito é a ven­
da das ações ainda não integralizadas para
os novos subscritores, estes as integralizan­
do no ato, e, posterionnente, o aumento do
capital com a subscrição das novas ações.
Assim o capital social não necessitaria de
redução compulsória e estar-se-ia protegen­
do o capital social da sociedade.
2.7. A noção jurídica de empresa
Entendemos, também, de extrema im­
portância a compreensão da noção jurídica
de empresa no contexto da intangibilidade
do capital social. Mas, para tanto, devemos
nos desprender dos conceitos tradicionais
aos quais, muitas vezes, estamos arraigados
para não cometermos alguns equívocos.
Em nosso ordenamento jurídico, per­
cebemos diversas manifestações de empresa.
No Direito da Concorrência, v.g., o art. 15,
Lei nº 8.884/94 fornece-nos uma definição
de empresa,33 que é uma entidade que exerce
atividade econômica em sentido amplo,34
aqui compreendendo a prestação de serviços
públicos e as demais atividades econômicas
(atividade econômica em sentido estrito).
Bem como pela leitura do art. 20 do mesmo
diploma legal compreendemos que qualquer
que seja a forma, qualquer que seja a nature­
za do agente, sendo este capaz de produzir
efeitos anti-concorrenciais é considerado
uma empresa. Nesse caso, diante de um gru­
po de empresas que atuam no mercado, de
forma que uma contribui para o desempenho
da outra, buscando um objetivo comum
"apesar de diversas formas jurídicas, há uma
única entidade econômica, e, mais uma vez, a
atividade prima sobre a forma".35
No mesmo sentido é o conceito de
empresa dada pela Lei nº 8.078/90, conheci­
da como Código de Defesa do Consumi­
dor36, que também enfatiza que é fornece­
dor, isto é, empresa qualquer ente que exer­
ça atividade econômica-colocando bens ou
serviços no mercado de consumo - não im­
portando sua forma ou natureza.
Fazendo uma análise sobre o atual tra­
tamento da empresa no Direito Falimentar,
notamos com clareza que a empresa não é
mais um meio pelo qual o comerciante exer­
ce a mercancia e gera riquezas para si, mas
uma instituição social. Tal conclusão pode­
mos tirar da leitura do texto constitucional
em seu art. 170, caput, e seus incisos. Se a
ordem econômica está fundada na valoriza­
ção do trabalho e tem como princípios: a
função social da propriedade (III); a redução
das desigualdades regionais e sociais (VII);
e a busca do pleno emprego (VIII); é eviden­
te que a empresa não é apenas um instru­
mento de uso pessoal do empresário, mas
deve ser analisada sob o ponto de vista insti­
tucional.
Por isso toma-se relevante a análise
da noção jurídica da empresa, pois se conti­
nuarmos a tratar a empresa com os conceitos
e institutos tradicionais poderemos cometer
heresias jurídicas.
Julgamos importantes as palavras de
Amador Paes de Almeida37 sobre o tema:
"Tendo a empresa como pólo central
da atividade empresarial, a atual legislação
falimentar há de ser interpretada não em sua
literalidade, mas em consonância com a
nova realidade socioeconômica que busca,
antes de tudo, a preservação da comunidade
produtiva."

33 Assim dispõe o art. 15, Lei nº 8.884/94: "Esta Lei aplica-se às pessoas tisicas ou jurídicas de direito público
ou privado, bem como a quaisquer associações de entidades ou pessoas, constituídas de fato ou de direito,
ainda que temporariamente, com ou sem personalidade jurídica, mesmo que exerçam atividade sob regime
de monopólio legal."
34 Na nomenclatura utilizada pelo Professor Eros Roberto Grau cm A Ordem econômica na constituição de
1988, 6ª ed., São Paulo, Malheiros, 2001, pp. 133 e ss.
35 José Gabriel Assis de Almeida, "A noção jurídica de empresa", /11 Revista de informação legislativa, ano
36, nº 143,jul./set. 1999, Brasília, p. 220.
36 O art. 3º, CDC, assim dispõe: "Fornecedor é toda pessoa tisica oujurídica, pública ou privada, nacional ou
estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produção, montagem,
criação, construção, transformação, importação, exportação, distribuição ou comercialização de produtos
ou prestação de serviços."
37 "A natureza institucional da empresa", ln Revista literária de direito, ano II, nº 39, fcv./mar. 2001, p. 19.
 DOUTRINA
Antes que o capital social de uma em­
presa seja atingido, com a sua conseqüente
dissolução, deve ser levada em considera­
ção a atuação que essa empresa exerce no
mercado. Daí porque os juízes das Varas de
Falência, para adequar as normas da Lei de
Falências (Decreto-Lei nº 7.661/45), têm
aplicado o art. 5°, Lei de Introdução ao Có­
digo Civil (LICC).38 Na verdade, o que per­
cebemos é que, em certo ponto, a empresa
separou-se do empresário, em decorrência
da sua relevância social no contexto do de­
senvolvimento econômico. Reforçando o
que já foi exposto o Projeto de lei nº
4.376/93, que regula sobre a recuperação e
liquidação judicial de empresas, estabelece
em seu art. 42, como um dos meios de recu­
peração da empresa a substituição total ou
parcial dos administradores. Conforme ob­
servação do Professor José Gabriel Assis de
Almeida: 39 "O intuito é claro: permitir que
aquele conjunto ou entidade que vinha exer­
cendo uma atividade econômica continue a
fazê-lo, sob a direção de outras pessoas, tal­
vez mais diligentes ou mais hábeis."
Ainda quanto à recuperação da em­
presa em dificuldades financeiras a mesma
preocupação tem o Direito Alemão. A
Jnsolvenzordnung (InsO)- Lei de Insolvên­
cia alemã de 5.10.94, em vigência em 1.1.99
- traz em seu corpo mecanismos para a recu­
peração das empresas. Em seus objetivos
percebemos a importância que o legislador
alemão dá à empresa:
"§ 1° Objetivos do processo de insol­
vência
O processo de insolvência tem por ob­
jetivo satisfazer coletivamente os credores
de um devedor mediante à realização do pa­
trimônio e o rateio do produto resultante
e/ou mediante a um plano de insolvência,
cujo conteúdo pode divergir das regras desta
lei, especialmente visando à manutenção da
empresa. Ao devedor honesto será concedi-
38 Assim dispõe o art. 5º, LICC: "na aplicação da lei o juiz atenderá aos fins sociais a que ela se dirige e às ne-
cessidades do bem comum".
39 Op. cit. p. 225.
40 Cf. § 305, 1,4 da Insolvenzordnung de l 994.
41 Dora Berger, A insolvência no Brasil e na Alemanha, Porto Alegre, Sérgio Antônio Fabris, 200 I, pp. 2 l-22.
173
da a oportunidade de exonerar-se de suas
obrigações residuais."
Nesse plano de insolvência, que o de­
vedor deverá apresentá-lo quando requerer
a recuperação da sua empresa, poderá livre­
mente regulamentá-lo, levando-se em con­
sideração os interesses dos credores, a
situação do patrimônio, as remunerações e
as circunstâncias familiares do devedor,
para detenninar um pagamento razoável das
dívidas.40 Lembrando que no Projeto de lei
nº 4.376/93 há também dispositivo sobre um
plano de recuperação da empresa.
De sorte que esta atividade econômi­
ca, exercida mediante uma remuneração e
de forma independente - a empresa - há de
ser preservada, conforme colocação da Pro­
fessora Dora Berger,41 trabalho que tive
oportunidade de participar, que passo a
transcrever:
"Da ineficiência de regras legais so­
bre falências e concordatas resultam prejuí­
zos não fáceis de serem quantificados. A
razão está em que a empresa tem uma fun­
ção econômico-social, isto é, possibilita aos
empregados e respectivas famílias, através
de salários, uma vida equilibrada ou con­
fortável. A empresa traz benefícios não só
para o Estado mas também para toda a cole­
tividade, tirando das ruas desempregados,
aumentando a arrecadação dos cofres pú­
blicos. De forma que a falência é motivo de
reflexão e não de indiferença por parte do
ser humano."
Por isso entendemos que, não impor­
tando a forma pela qual a empresa se apre­
sente, este agente econômico deve ser
preservado, bem como seu capital social, já
que é indispensável para o desempenho da
atividade econômica. No entanto, a aplica­
ção do princípio da intangibilidade não deve
ser levada aos extremos, pois há limitações
a sua aplicação, as quais passaremos a expor
no item seguinte.
174 REVISTA FORENSE-VOL. 363
3. LIMFAÇÕES À APLICAÇÃO DO
PRINCIPIO DA INTANGIBILIDADE
Como dito anteriormente, a aplicação
do princípio não é imperiosa em todos os ca­
sos concernentes às sociedades, havendo si­
tuações em que esta aplicação se restringirá.
Temos as hipóteses da redução do capital
social, a penhora de quotas ou ações, bem
como a liquidação da sociedade. Tais hipó­
teses passaremos a expor.
3.1. Redução do capital social
Uma das limitações à aplicação ao
princípio da intangibilidade é a redução de
capital. Tal redução é necessária quando: a) o
capital é excessivo para o desempenho da ati­
vidade empresarial, acarretando gastos des­
necessários à empresa, em conseqüência do
valor do capital; b) para equilibrar o real va­
lor das ações na cotação da bolsa de valores
mobiliários, isto é, tomá-las novamente equi­
valentes ao patrimônio real da empresa; bem
como c) evitar a liquidação ou falência42 •
Já houve entendimento no Brasil,
ainda na vigência do Decreto nº 434/91,
que por este não prever a redução, mencio­
nando apenas o aumento de capital, de que
tal redução não seria possível, pois tal me­
dida acarretaria redução da garantia dos
credores. No entanto, quando a lei não pro­
íbe algum ato, não há impedimento, sendo
plenamente possível à época. Então, entrou
em vigor o Decreto-Lei nº 2.627/40, que
trouxe em seus arts. 114 e 115, regras espe­
cíficas sobre a redução do capital. Nossa lei
acionária, Lei nº 6.404/76, traz aquelas re­
gras em seu art. 173.
3.1.1. Tipos de redução de capital
A redução de capital poderá ser obri­
gatória ou facultativa.
Os casos de redução obrigatória de
capital social estão previstos nos arts. 45, §
6º, e 107, da lei acionária. O art. 45 trata da
hipótese de reembolso a um sócio dissiden­
te, quando a empresa não dispõe de reservas
suficientes e a operação se dá em prejuízo
42 Nesse sentido: Mendonça, 1963, pp. 402-403.
do capital social e, se no prazo de 120 dias, a
contar da data da publicação da ata da
Assembléia, não houverem sido compradas
as ações. No caso do art. 107, § 4º, é quando
a empresa não consegue receber do acionis­
ta remisso as quantias referentes a suas
ações, deverá pô-las à venda e, após um ano,
não sendo encontrado comprador, deverá
reduzir o capital social ao valor das ações
caídas em comisso.
Os casos de redução facultativa estão
arrolados no art. 173, que são: a) havendo
perdas até o montante dos prejuízos acumu­
lados; e b) se a Assembléia Geral julgar o
capital excessivo para o desempenho da ati­
vidade.
3.1.2. Métodos de se obter a redução
Qualquer redução no capital deve es­
tar cercada de cautelas. No âmbito das soci­
edades por ações temos alguns métodos
para realizarmos a redução.
O primeiro método é a redução do va­
lor nominal das ações, não se alterando o
número de ações, que pode ocorrer das se­
guintes formas: a) no caso de capital exces­
sivo, restitui-se a parte desejada das ações
integralizadas aos acionistas; b) desobri­
gam-se os acionistas de integralizarem o va­
lor restante às ações e estas passarão a ter o
valor nominal igual ao valor já integraliza­
do; e c) havendo perda de capital, subtrai-se
o valor das perdas, proporcionalmente, do
valor nominal das ações, demonstrando as­
sim seu real valor econômico.
O segundo é com a redução propor­
cional do número de ações, sem redução do
seu valor nominal.
E o terceiro método é o resgate de
ações, até o valor almejado.
3.1.3. Oposição dos credores à redução de
capital
Podem os credores da sociedade se
oporem à redução de capital na forma do
art. 174, da lei acionária. Aqui o princípio
da intangibilidade reveste os credores de
poderes de intervenção sobre as delibera--
 DOUTRINA
ções da empresa. Poderão os credores opo­
rem-se à redução de capital, no prazo de 60
dias43, a contar da publicação da ata da
Assembléia que deliberar sobre o assunto,
desde que tiverem títulos com data anterior
àquela publicação. Tal oposição somente
poderá ocorrer nos casos de redução facul­
tativa ou voluntária, já analisados acima.
Devido à impossibilidade de oposição dos
credores no caso de redução compulsória, o
que lhes resta fazer, no nosso entender é a
espera passiva de uma futura falência ou li­
quidação.
3.1.4. A redução frente à falência
Seria uma ofensa ao princípio da in­
tangibilidade do capital se não houvesse
proteção aos credores, quanto à redução de
capital, na ocorrência posterior de falência
ou liquidação da empresa. Neste ponto con­
cordamos com o Professor Carvalho de
Mendonça44, quando afinna que "se fosse lí­
cito aos acionistas ou à sociedade lançar
mão do processo da redução para fugir das
respectivas obrigações, a redução assumiria
o caráter fraudulento".
No processo de redução de capital de­
vemos sempre observar os direitos adquiri­
dos por terceiros. A lei não impede a
redução de capital, porém o direito veda o
enriquecimento sem causa. Nesse caso a so­
ciedade se beneficiaria - isentando-se do
pagamento das obrigações, com a redução
do capital- em prejuízo de terceiros (credo­
res). Assim, o art. 5045 , Decreto-Lei nº
7.661/45, dispõe sobre a responsabilidade
dos acionistas ou sócios no caso de falência.
Mais uma vez podemos constatar a proteção
à idéia de capital social, em suas funções a
que se destina, das quais uma delas é a tutela
dos direitos dos credores da sociedade, que
têm no capital social, sua garantiam maior,
senão a única.
43 Cf. § 1º, art. 174.
44 Ob. cit., p. 407.
45 "Art. 50. Os acionistas ou sócios de responsabilidade limitada são obrigados a integralizar as ações ou cotas
que subscreveram do capital, não obstante quaisquer restrições, limitações ou condições estabelecidas nos
estatutos, ou no contato da sociedade."
46 "Art. 591. O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigações, com todos os seus bens presentes e
futuros, salvo as restrições estabelecidas cm lei."
175
3.2. Penhora de quotas
Assunto que foi debatido ao longo de
muitos anos, e ainda hoje, nos tribunais e
pela doutrina é a questão da penhorabilidade
das quotas da sociedade limitada. Aqueles
que ainda hoje são contrários à penhora de
quotas baseiam-se no disposto no art. 292,
Código Comercial, que diz que apenas os
fundos líquidos dos sócios serão alvo de
execução. No entanto, na lista dos bens que
estão sujeitos à execução de que trata o art.
655, CPC, constam os direitos do devedor.
Ora, o que são as participações sociais senão
direitos dos sócios perante à sociedade?
Bem, como o art. 649, CPC, quando traz a
lista dos bens impenhoráveis, não faz men­
ção às quotas sociais, diferentemente do có­
digo anterior - o de 1939. Ainda temos à
disposição do art. 591, CPC, que consa�ra
entre nós a responsabilidade patrimonial º.
Assim sendo, conclui-se que as quo­
tas são suscetíveis de penhora, por constituí­
rem direitos do sócio perante a sociedade e,
parte do seu patrimônio, ainda que não te­
nha t9dos os direitos inerentes ao proprietá­
rio. E o que se tem decidido já há algum
tempo pelos tribunais, e claramente visível
nesses recentes acórdãos:
"A penhorabilidade das cotas perten­
centes ao sócio de sociedade de responsabi­
lidade limitada, por dívida particular deste,
porque não vedada em lei, é de ser reconhe­
cida, com sustentação, inclusive no art. 591,
CPC." (in Jurissíntese 16054799, STJ, 4ª
T., REsp. nº 147546/RS, Rei. Min. Sálvio de
Figueiredo Teixeira, DJU7.8.2000, p. 109)
"Civil e Processual- Locação-Ação
de Despejo - Execução - Penhora - Socie­
dade por Cotas de Respçnsabilidade Limita­
da- Possibilidade- 1. E possível a penhora
de cotas de sociedade limitada, porquanto
prevalece o princípio de ordem pública, se­
gundo o qual o devedor responde por suas
176 REYISTA FORENSE - VOL. 363
dívidas com todos os seus bens presentes e
futuros, não sendo, por isso mesmo, de se
acolper a oponibilidade da aflectio societa­
tis. E que, ainda que o estatuto social proíba
ou restrinja a entrada de sócios estranhos
ao ajuste originário, é de se facultar à socie­
dade (pessoa jurídica) remir a execução ou
o bem, ou, ainda, assegurar a ela e aos de­
mais sócios, o direito de preferência na
aquisição a tanto por tanto. 2. Recurso co­
nhecido, mas improvido." (in Jurissíntese
16054658, STJ, 6ª T. REsp. nº 201181/SP
(199900045181 ), Rel. Min. Fernando Gon­
çalves, DJU 2.5.2000, p. 189)
Desta forma, quando falamos em pe­
nhorabilidade das quotas sociais, não dize­
mos que tal penhora acarretará a entrada na
sociedade do adquirente por adjudicação ou
arrematação das quotas, até mesmo pelo
disposto no art. 1.363, CC47• Deve-se respei­
tar a aflectio societatis, isto é, para que o ad­
judicatário adquira o status de sócio, deve
este ser aceito pela sociedade. Em caso con­
trário o adjudicatário ou arrematante das
quotas poderá requerer da empresa, o valor
correspondente às quotas, agora, a ele ine­
rentes.
Eis aqui a questão. Somente em as
quotas, parte integrante do capital social, te­
rem sido penhoradas já está restringida a
aplicação do princípio da intangibilidade.
Mais restrito ainda, e aqui o que principal­
mente nos interessa, é quando o art. 651,
CPC, estabelece que antes da arrematação
ou adjudicação dos bens, pode o executado
remir a execução. Pode o sócio executado
remir a execução a qualquer momento, para
que se preserve o patrimônio da sociedade.
No entanto, poderá também, qualquer dos
sócios ou até mesmo a sociedade, para im­
pedir que um estranho adquira parte do pa­
trimônio da sociedade, remir a execução48.
E aqui pode também haver a redução do ca­
pital social.
Destarte, diante das razões apresenta­
das, a penhora de quotas representa uma li-
47 "Art. 1.363. Celebram contrato de sociedade as pessoas que mutuamente se obrigam a combinar seus esfor­
ços ou recursos, para lograr fins comuns."
48 No mesmo sentido Nelson Abrão, Sociedade por quotas de responsabilidade limitada, 6" cd. São Paulo,
RT, 1998. p. 105.
mitação ao princípio da intangibilidade do
capital, uma vez que este pode ser afetado
pelas dívidas de um dos sócios.
3.3. A intangibilidade do capital frente à
liquidação da empresa
Em caso de liquidação da sociedade,
os bens da sociedade serão repartidos entre
os sócios ou acionistas, na proporção de
suas participações sociais, após o pagamen­
to das dívidas da sociedade. Aqui, logica­
mente, não há o que se falar em preservação
do capital social, uma vez que a liquidação
da sociedade é o meio pelo qual se extingue
a sociedade. Uma pessoa morta não tem
bens, mas deixa herdeiros - se é que nos é
pennitido essa comparação - que no caso da
empresa, são os sócios ou acionistas e cre­
dores de toda a sorte (empresariais, tributá­
rios, trabalhistas etc.).
4. CONSIDERAÇÕES FINAIS
Diante da pesquisa realizada para a
elaboração deste trabalho, concluímos que o
princípio da intangibilidade do capital soci­
al é, como dito anteriormente, essencial para
o desempenho da atividade econômica, uma
vez que visa proteger a integridade do capi­
tal, resguardando os interesses dos credores
e gerando a estabilidade dos negócios jurídi­
cos e, conseqüentemente, da economia.
Pela análise dos dispositivos legais,
decisões dos tribunais e posicionamentos
doutrinários a respeito da matéria, percebe­
mos a importância da tutela do capital social.
No entanto, há falhas, lacunas legais,
que deixam, em certos casos, o capital soci­
al desprotegido, sendo alvo fácil de acio­
nistas e sócios que, movidos pela má-fé e
pela vontade natural do homem de enrique­
cer, utilizando-se dessas brechas do siste­
ma legal que gira em torno das empresas,
aumentam seu patrimônio em prejuízo ao
patrimônio da empresa.
 DOUTRINA
Diante disto, devemos levar em con­
sideração não a noção de fundo de comér­
cio, ou estabelecimento, ou comerciante,
mas a noção jurídica de empresa, que é a
atividade econômica exercida mediante
remuneração e de forma independente,
bem como a de capital social, não apenas
pertencente ao fundo de comércio, ou da
sociedade, mas o capital social é elemento
177
indispensável para o exercício da ativida­
de econômica e, por isso, deve ser preser­
vado.
Assim, é dever da doutrina fazer a
construção teórica necessária para a elabo­
ração de leis que preencham aquelas lacu­
nas, bem como a mudança de pensamento
jurisprudencial para a adequação do siste­
ma, em prol da proteção do capital social.