MEMORIAL

a) Da apresentação dos fatos

Consulta-nos o Arthur Maviael, doravante requerente, relativo à análise de riscos atribuídos

a alocação de recursos em um Fundo de Investimento em Participações (FIP) vinculado à
determinado grupo econômico. No presente caso, o FIP está associado a uma Holding com
antecedentes ilícitos. Portanto, a requerente teme prejuízo financeiro na possibilidade do exercício
irregular de atividades. O mesmo, solicita a análise relativa as possíveis implicações deste
investimento. Este é o breve relatório. Passemos à fundamentação.

b) Da análise do caso

Para tanto, faz-se oportuno percorrer o REsp 1.965.982/SP, precedente acerca da

possibilidade de desconsideração jurídica de um fundo de investimentos. Para fins de
esclarecimento, a desconsideração jurídica ocorre em casos de desvio de finalidade e confusão
patrimonial. Pela qual, permite-se desconsiderar a personalidade jurídica para acessar o patrimônio
de sócios e administradores para cumprir obrigações pactuadas pela pessoa jurídica. Por certo, o
inverso também é verdadeiro. Em suma, a desconsideração ocorre quando há a extensão das
responsabilidades do ente ou do agente em caso de abusos ocorridos no exercício de suas
atribuições.
Todavia, devemos ressaltar que as normas aplicáveis ao FIP, tal como a Lei n° 4.728/1965,
reporta-se ao fundo de investimento como um ente que se constitui sob a forma de condomínio,
ou seja, destituídos de personalidade jurídica. Porquanto, a análise dos fatos torna-se casuística.
Veja-se, o Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo determinou a aplicação do instituto
da desconsideração da personalidade jurídica ao Bertin Fundo de Investimento em Participações
(FIP), antiga denominação de Pinheiros Fundo De Investimento Em Participações (FIP) associada
ao grupo econômico em virtude da constatação desvio de finalidade e confusão patrimonial.

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Consequentemente, foi determinado o bloqueio e transferência dos ativos financeiros sob
a titularidade da Bertin Fundos de Investimentos em Participações, que por sua vez, opuseram
embargos à execução. Os embargos, no entanto, foram rejeitados.
Por certo, a aparente inflexibilidade do Judiciário decorre da demonstrada a inter-relação e
proximidade entre as atividades comercias da empresa Bracol Holding S/A e demais empresas do
Grupo Bertin S/A, característica da blindagem patrimonial. De toda forma, por vias recusais, a
requerente apresentou Recurso Especial a 3º (terceira) turma do Superior Tribunal de Justiça (STJ),
que, por unanimidade, negou provimento ao recurso especial.
Ora, embora as normas aplicáveis aos fundos de investimento sejam enfáticas sob a forma
de organização em condomínio, os dispositivos legais que disciplinam os condomínios não são
indistintamente aplicáveis aos fundos de investimento, vez que, também observam disposições
específicas estabelecias pela Comissão de Valores Mobiliários (CVM). Para Eduardo Montenegro
Dotta:
"(...)
Em que pese a conceituação regulatória referir-se aos fundos de investimento
enquanto condomínios, adentrando, desta forma, em sua natureza jurídica, parcela
da doutrina tem compreendido que a natureza jurídica do instituto não se amolda
integralmente à estrutura condominial prevista pela legislação civil ( CF.. artigos
1.314 e seguintes do Código Civil).”

Perceba, embora destituídos de personalidade jurídica, os fundos de investimento gozam

de direitos e deveres. Assim, o exercício de suas atividades ocorrem por meio de seu
administrador/gestor, seja para executar funções no âmbito interno ou externo. Porquanto, os
fundos de investiment podem ser titular, em nome próprio, de direitos e obrigações.
No entanto, sabe-se que o patrimônio sob gestão do Fundo de Investimento em
Participações (FIP) pertence, em condomínio, aos investidores (cotistas). Por óbvio, a constrição
judicial não poderia atingir o patrimônio conjunto dos investidores, em virtude de restrições de um
único cotista. Por conseguinte, deve-se efetuar a penhora exclusiva de sua cota-parte.
Todavia, as circunstâncias são atípicas, há comprovação inequívoca de que a própria
constituição do fundo de investimento se deu de forma fraudulenta, para de encobrir ilegalidades
e ocultar o patrimônio de empresas pertencentes a um mesmo grupo econômico.
Neste sentido, constatado o abuso de direito, observado não só pelo desvio de finalidade
como também pela confusão patrimonial, é possível desconsiderar a personalidade jurídica para

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atingir o patrimônio dos demais entes agregados ao grupo econômico. Por fim, o Recurso Especial
foi parcialmente conhecido e não provido.
A partir deste aporte teórico, podemos identificar os possíveis riscos e vantagens deste
investimento. Veja-se:

Vantagens Riscos

Simplicidade: Falta de autonomia:

Os fundos de investimento em participação desmitificam a
aplicação, já que, nesta modalidade, o investidor não
realiza as operações, tão somente o depósito. Dessa forma,
o investimento torna-se simples e rápido. O investidor
pode realizar sua a aplicação até mesmo pela internet, sem
maiores complicações, ou , se preferir, é possível
contactar diretamente um consultor de investimentos.
Embora a comodidade seja uma das vantagens, não é
possível definir em quais ativos o seu investimento será
aplicado, ou seja, é possível, por exemplo, em casos de
grupos econômicos, que as transações na realidade
ocorram entre o mesmo conglomerado para ocultar desvio
de verbas.

Praticidade:
O gestor tem por finalidade garantir praticidade do
investimento, posto que, ele assume a responsabilidade
de recolhimento de todos os impostos. Dessa forma, o
investidor recebe o valor líquido no momento do resgate,
sem precisar realizar os cálculos referentes as alíquotas.
Liquidez:
Outro aspecto salutar é a liquidez da aplicação. Haja visto
há a distinção entre os prazos: há o momento no qual é
solicitado o resgate, e o dia em que o dinheiro está
efetivamente disponível. Esse período de vacância, além
de ser um inconveniente, também pode facilitar a
manutenção do exercício irregular das atividades, visto
que, permitem realocar os recursos.

3. ENCERRAMENTO
Findas as considerações às quais se destina a presente memorial. Por todo exposto, é
fundamental conhecer o histórico do gestor/administrador responsável pelo Fundo de
Investimentos desejado, como também, faz se oportuno acessar a relação de investidores. Ora,
como visto, caso todas as cotas pertençam ao mesmo conglomerado econômico, a própria
composição nos apresenta indícios de irregularidade.
Neste âmbito, a escolha pelos Fundos de Investimento deve ser realizada de forma
meticulosa, é essencial examinar as áreas de atuação e o histórico dos profissionais diretamente
envolvidos na operação, lembre-se, o gestor é responsável por todas as trasações, portanto, ele
precisa dispor de credencias para tanto. A MRS advogados e associados reitera também sua total
disponibilidade para prestar quaisquer outros esclarecimentos.

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REFERÊNCIAS

Jurisprudência: RESP 1.965.982/SP (Desconsideração da Personalidade Jurídica de Fundo de

Investimento), disponível em:
https://processo.stj.jus.br/processo/julgamento/eletronico/documento

Notícia: Fundos de Investimento: conheça as vantagens e desvantagens sobre essas aplicações,

disponível em: https://blog.pagseguro.uol.com.br/fundos-de-investimento-conheca-as-vantagens-
e-desvantagens-sobre-essas-aplicacoes/.