1.

Existncia, validade e eficcia da lei

Desvalores do acto legislativo ou valores jurdicos

negativos:

Inexistncia: Um acto legislativo encontra-se de tal forma em

desconformidade para com o direito, que para este nada h. Lei
inexistente uma aparncia de lei, pelo que no produz efeitos.
- O que leva inexistncia:
1) Inconstitucionalidade formal: Quando no se respeitam
os requisitos de existncia formal.
a) - No promulgao de uma lei, por parte do Presidente da
Repblica Artigo 137
b) - No referenda do governo Artigo 140, n2
c) - A no votao de uma lei aprovada pela assembleia
2) Inconstitucionalidade Orgnica: Quando se desrespeitam
requisitos de existncia orgnica, isto , quando um rgo que no
exerce a funo legislativa pratica um ato que cabe nas competncias
de um outro rgo legislativo.
3) Inconstitucionalidade Material: Quando se desrespeitam
requisitos de contedo.
a) Desconformidade relativamente aos direitos fundamentais
b) Lei praticada sob coco fsica ou ausncia, completa, de
vontade do seu autor
Consideraes:
O cidado pode resistir aplicao de uma lei inexistente
Direito de Resistncia 21 CRP
Lei inexistente no pode ser aplicada pelos rgos
pblicos que tenham essa funo.

Invalidade: A lei no vlida quando no respeita todas as

exigncias previstas na constituio.
- O que lava invalidade:

1) Inconstitucionalidade Formal: A lei que no respeitou os

limites constitucionais fixados para a sua aprovao.
Ex: Atos preparatrios sem a exigncia de qurum
2) Inconstitucionalidade Orgnica: No existir o princpio de
separao de poderes.
Ex: Decreto-lei aprovado por lei com matria de reserva absoluta de
competncia legislativa da Assembleia da Repblica.
3) Inconstitucionalidade Material: Quando se desrespeitam
requisitos de contedo.
Ex: Lei que apresenta um contedo discordante com um principio no
essencial da constituio.
Distino entre a invalidade e a inexistncia
A invalidade surge quando se verifica uma inconstitucionalidade
menos grave do que as que geram inexistncia . A distino depende
do grau Menos graves invalidade, mais grave inexistncia.
Graus de Invalidade
1- Nulidade
2- Anulabilidade
3- Invalidade Mista
1 - Nulidade: a forma de mais intensa de invalidade, nulidade
absoluta. Com este desvalor jurdico visa-se tutelar interesses
pblicos relevantes.

O acto nulo desde a altura em que praticado, logo

nunca produziu efeitos.
A nulidade pode ser decretada pelos tribunais.
A declarao de nulidade no tem natureza constitutiva,
tem antes declarativa. Visto que no altera a ordem
jurdica.
O acto nulo pode ser impugnado a qualquer momento no
est sujeito a prazo Artigo 286
A nulidade insanvel

2- Anulabilidade: a forma de invalidade menos intensa, nulidade

relativa, artigos 287 CC. Visa-se proteger os interesses de certas
pessoas.

O acto anulvel, produz efeitos at sua anulao

Anulao compete aos tribunais

A anulao tem uma natureza comparativa, altera a
ordem jurdica e no declarativa
A anulao tem um prazo para ser requerida Artigo 287
A anulao est dependente das pessoas com especial
interesse na anulao
Passando o prazo o acto jurdico continua na ordem
jurdica, intocvel.

3 - Invalidade Mista: Figura a meio termos entre a anulabilidade e a

nulidade. Tem na sua base formar imperfeitas de invalidade:
a) Anulabilidade atpica: Verifica-se quando as caractersticas
da anulabilidade so predominantes e as na nulidade tm
menor peso.
b) Nulidade atpica: Verifica-se quando as caractersticas da
nulidade so predominantes e as na anulabilidade tm menor
peso.
Ineficcia: A ineficcia verifica-se quando um acto ou um
facto, distinto da lei, paralisa ou impede a produo dos seus efeitos
jurdicos, sem que haja vicio ou desconformidade para com o direito.
A ineficcia impede a produo de qualquer efeito jurdico.

1. Publicidade e incio da vigncia das leis

Processo de feitura de leis, processo legislativo:

Iniciativa legislativa
Discusso
Aprovao
Promulgao pelo Presidente da Repblica
Publicidade
Entrada em vigor

Para que o processo legislativo seja concludo a lei deve ser

publicitada.
A publicao realizada no jornal oficial, no Dirio da Repblica,
no entanto esta pode ser realizada de outras formas.
Entrada em vigor

A efectiva produo de actos, depois do conhecimento e de ter

passado o tempo necessrio de publicidade.
Notificao
Aco atravs da qual se d a conhecer a um destinatrio
especfico o teor de certo acto. Artigo 268, n3 CRP e 132, n1 CPA
Esta distingue-se da publicidade que se dirige ao pblico em geral.
Publicidade das leis

Artigo 119 CRP

Artigo 5 CC
Lei 74/98, de 11 de Novembro

Artigo 119 da Constituio: Nem todos os actos normativos

tm d ser publicados no jornal oficial. Ex: Regulamentos internos,
actos normativos, emendas dos institutos pblicos e das autarquias
locais.
Formas de publicidade: Artigo 119, permite outras formas de
publicao.

Formas no oficiais: Implicam outros meios, como a

rdio, a televiso, boletins

Formas oficiais: Publicao do jornal oficial

Falta de Publicidade
A falta de publicidade gera a ineficcia da lei, no produz efeitos
jurdicos Artigo 119, n2 CRP. O artigo 5, n1 do CC tambm faz
referncia publicao.
Rectificao
A publicao deve ser igual ao texto original, no entanto por vezes
ocorrem lapsos na imprensa ou no processo legislativo Artigo 5 do
CC e lei 74/98 de 11 de Novembro.
Trs requisitos - Rectificaes:
1. Materiais: So admissveis para correces de erros materiais,
divergncia entre o texto original do diploma e o texto impresso
Artigo 5 da lei 74/97 de 11 de Novembro
2. Orgnicos: Rectificaes so realizadas pelo rgo que
aprovou o texto inicial Artigo 5 da lei 74/98 de 11 de

Novembro
3. Temporal: Devem ser publicados at 60 dias aps a
publicao, sob pena de nulidade do acto Artigo 5 da lei
74/98 de 11 de Novembro
Efeitos da Rectificao: Artigo 5 da lei 74/98 de 11 de Novembro,
as declaraes de rectificao reportam os seus efeitos data da
entrada em vigor do texto rectificado.
Entrada em vigor da lei
Prazo de Vacatio Legis
Publicao da lei
vigor

Entrada em

Perodo Vacatio Legis

Artigo 5, do CC Cabe prpria lei fixar o prazo

Se a lei nada disser

Artigo 2, n2 da lei de 11
de Novembro
Lei entra e vigor no 5 dia aps a publicao
Prazo Supletivo
O legislador pode optar por uma supresso do prazo de Vocatio Legis
em dois tipos de situaes Caso seja necessrio
1. Situaes de inadivel Urgncia (Terramoto, epidemias)
2. Situaes em que se pretende evitar a frustrao dos objectivos
da prpria lei (lei que determina a suspenso da compra de
divisa estrangeira)
Contagem do prazo
O prazo conta-se a partir do dia imediato ao da sua publicao.
Seguindo as regras do artigo 279, alneas b), c) e d).
Alnea b) Traduz a lei 74/98 de 11 de Novembro

Nos prazos fixados em dias o dia da publicao no se conta.

Ex: Lei que publicada a 5 de Fevereiro caso o prazo de vocatio legis
seja de 5 dias, entrara dia 10 de Fevereiro em vigor.

Alnea c)
Nos prazos de semanas, meses ou anos, a lei entra em vigor
nas 24h do dia que corresponda.
Ex: Se uma lei publicada a dia 5 de Fevereiro e tem um perodo de
Vocatio Legis, entra em vigor dia 6 de Maro.
Alnea d)
O prazo de 8 ou 15 dias contado como semana o que significa
que ser contado na alnea c).

2. Cessao ou termo da vigncia da lei

Modalidades de cessao da vigncia da lei

Costume contra legem

Invalidade superveniente
Caducidade
Revogao

1. Costume contra legem

Quando a cessao da vigncia da lei ocorre pela afirmao de um
costume a ela contrario.
2. Invalidade superveniente
A cessao da vigncia da lei ocorre devido a uma invalidao
posterior. Ocorre nos casos:
a) Declarao de inconstitucionalidade, com fora obrigatria pelo
tribunal constitucional
b) Declarao de ilegalidade, com fora obrigatria pelos tribunais
administrativos

3. Caducidade
Presente no artigo 7, n1 do CC, a cessao de vigncia da lei
ocorre por supervenincia de um facto jurdico.
1) Um facto previsto da lei
A prpria lei estabelece um evento que leva a sua cessao

Factos meramente cronolgicos Lei que diz que a vigncia

tem um prazo

Factos de outra ordem Lei que diz que cessa quando os

seus efeitos uma vez resolvida a situao de crise
2) O desaparecimento de pressupostos de aplicao
da lei

Uma lei que distribua um subsdio aos ex- combatentes do

ultramar, cessa quando o ultimo combatente morrer
4. Revogao
A revogao est presente no artigo 7 do CC, a cessao da
vigncia ou eficcia da lei por virtude da elaborao de uma nova lei
de valor hierrquico igual ou superior.
Modalidades de Revogao

Revogao
Revogao
Revogao
Revogao

expressa e tcita
simples e substitutiva
total e parcial
global e individualizada

Revogao Expressa e Tcita

Revogao Expressa: A lei posterior declara que revoga a lei
anterior, revogao por declarao.
Ex: A lei Y contm um artigo onde se afirma que esto revogados os
artigos 20 a 25 da lei X.
Revogao Tcita: Existe uma incompatibilidade entre a lei
posterior e a lei anterior, revogao por incompatibilidade.
Ex: A lei X diz que o valor do iva de 20% e a lei nova diz que o valor
do iva de 21%.

Revogao Simples ou Substitutiva

Revogao Simples: A lei nova limita-se a declarar a cessao
de vigncia da lei anterior.
Ex: A lei Y diz que a lei X se encontra revogada.
Revogao Substitutiva: A lei alm de declarar a cessao
da vigncia da lei anterior, tambm a substitui por um novo regime.
Ex: A leu Y diz que a lei X fica revogada, e estabelece um novo
regime.
Revogao Total e Parcial
Revogao Total ou Obrigacional: Quando uma lei anterior
cessa integralmente a sua eficcia.
Ex: Lei Y revoga a lei X
Revogao Parcial ou Derrogao: Apenas uma parte da lei
perde eficcia.
Ex: A lei Y revoga o artigo 20 da lei X

Revogao Global ou Individualizada

Revogao Global ou por Substituio: Uma nova lei regula
completamente todo um novo regime de Direito
Ex: Direito da Famlia
Revogao Individualizadas: Lei nova revoga especificamente
uma parte da matria.
Ex: Uma nova lei regula as formas de cessao do contrato de
arrendamento.

Leis Gerais e Especiais

A lei que altera o regime geral das formas de cessao dos
contractos, no pode alterar o regime especfico das formas de
cessao das formas de cessao. Se o legislador visou criar uma
regulamentao especfica para certa situao, ela no poder ser
revogada por uma qualquer lei relativa ao regime geral. Artigo 7,
n3 CC
Tal s poder resultar se houver uma inteno inequvoca
do legislador

Declarao Expressa: Quando o legislador declara

expressamente que a lei geral se aplica aos regimes especiais.

Declarao Tcita: Pela via da interpretao se se conseguir

extrair um vontade inequvoca.

A no repristinao da lei revogada

Artigo 7, n7 CC, a perda de vigncia da lei revogatria no
faz com que a lei que esta revogada volte a produzir efeitos, o que
significa que no permitida a repristinao.
Lei
X

Lei Y

Revoga a lei X
Dois tipos de eficcia:

Lei W
Revoga a
lei Y

Eficcia dispositiva: Os efeitos reguladores de certa

matria
Eficcia revogatria: Os efeitos de fazer cessar a
vigncia de uma lei

3. Sucesso de leis - Aplicao da lei no tempo

Passos para a resoluo da aplicao de leis no

tempo:

1- Saber e existe proibio da retroactividade:

Lei que preveja um novo crime (pena+ forte), uma nova

pena no pode ser aplicada ao passado;

Lei que crie um imposto e que o aplique ao passado;

Lei que restrinja direitas, liberdades e garantias;

Lei de direitos anlogos;

2- Saber se existe disposies transitrias:

Disposio transitria: O prprio legislador, soluciona o

problema de aplicao da lei no tempo. Dizendo se h ou
no retroactividade.
Exemplo: Artigo 14 CC

Materi
al

Form
al

3- Situaes em que obrigatrio a aplicao da lei

retroactiva:
Uma conduta que era crime e que com a LN deixa de o ser, tem
lgica que quem tenha sido condenado deixe de estar. a situao
mais favorvel para o sujeito.

Efeitos
futuros
de
factos
passad
os
*
*

Obrigaes
por vencer/
no
cumpridas

Obrigaes
cumpridas

Caso transitado em
julgado

Extrema
*
*
Quase
*
*
Extrema
Agravada
*
*
Ordinria
*
4- Se existir retroactividade, qual o grau
5- Aplicao da lei para do futuro
Artigo 12 1. A lei s dispe para o futuro; ainda que lhe seja atribuda
eficcia retroactiva, presume-se que ficam ressalvados os efeitos
j produzidos pelos factos que a lei se destina a regular.
2. Quando a lei dispe sobre as condies de validade
substancial ou formal de quaisquer factos ou sobre os seus
efeitos, entende-se, em caso de dvida, que s visa os factos novos;
/ mas, quando dispuser directamente sobre o contedo de certas
relaes jurdicas, abstraindo dos factos que lhes deram origem,
entender-se- que a lei abrange as prprias relaes j constitudas,
que subsistam data da sua entrada em vigor.
Condies de validade substancial: Requisitos de validade de um
negcio jurdico, capacidade e legitimidade das partes. Esto em
Artigo 12,
causa pressupostos exteriores aco em si.
n2 (1
parte)

Condies de validade formal: Requisitos quanto forma e a

formalidades.

Contedo das relaes jurdicas:

- A lei abstrai os factos que lhe deram origem. No quer saber
da condio de entrada.

Direitos reias e exclusivos: Direitos de autor, de

propriedade, parentais;

Direitos pessoais: Direito imagem, casamento;

Direitos Sucessrios: Contedo do testamento;

- A lei no abstrai os factos que lhe deram origem. Interessa

Artigo 12, n2 (2 parte)
saber da condio de entrada.

Matria Contratual: Podem dispor no dependem da lei;

Direito Sucessrio: Requisito para a constituio do

testamento;

Artigo 12, n2 (1 parte)

Tipos de lei:
1) Lei interpretativa: Lei que tem uma retroactividade
natural, sendo que, interpreta uma lei j existente, ou
seja, do passado. Na lei interpretativa, quando a lei nada
diz sobre o seu grau de retroactividade, esta de grau
agravado - Artigo 13;
2) Lei inovadora: Lei que surge com um elemento novo,
que simplifica algum conflito existente no pensamento do
legislador.
3) Lei confirmativa: Lei que venha atenuar exigncias de
fora de situaes anteriores, ou seja, as exigncias mais
favorveis ao sujeito.

4. Sanes

Normas sancionatrias
So as normas que contm as sanes jurdicas. Estas so
distintas das normas complementares, pois actuam se estas no
forem respeitadas.
O aspecto ordenador da norma e o aspecto sancionatrio
podem estar, ou no relacionados:
a) Aspecto ordenador e sancionatrio no mesmo
preceito: Artigo 140 da Constituio, o n1 estabelece a
necessidade do uso de referenda de certos actos e o n2
estabelece a sano caso no se verifique.
b) Aspecto ordenador e sancionatrio em preceitos
diferentes: Artigo 1672 do CC fixa os deveres conjugais e
o 1779 fixa a sano para o seu desrespeito.
c) Aspecto ordenador implcito na norma sancionatria:
Artigo 131 CP Quem matar outra pessoa punido com
pena de priso de oito a dezasseis anos Norma
ordenadora proibido matar.
Normas sem sano
A existncia de sano uma consequncia imperativa da
norma e uma garantia da eficcia do direito, no entanto pode ocorrer
que a norma jurdica no tenha sano.
Critrios - classificao das sanes:
1- Critrio do bem que incidem
Sanes Patrimoniais
Sanes Pessoais
2

Critrio da natureza da infraco

Sanes Administrativas
Sanes Disciplinares
Sanes Civis
Sanes Criminais

Critrio da finalidade da aco

Sanes Compulsrias
Sanes Punitivas
Sanes Reconstitutivas
Sanes Compensatrias
Sanes

Jurdico Materiais

Jurdicas

Consequncias
desfavorveis sobre
infraces

Sobre actos jurdicos

Positivas

Negativas

So consequncias
favorveis que
exprimem o
cumprimento de uma
norma jurdica

So
consequncias
negativas para
quem violou uma

Sanes
Reconstitutivas
Sanes Reconstitutivas
Sanes
Compensatrias
As sanes
reconstitutivas
so aquelas que visam refazer a
Sanes Punitivas
situao que existiria
caso aPreventivas
norma no tivesse sido violada.
Sanes
Sanes
Compulsrias
Reconstituio
em espcie
ou in natura: Tem por base um

Desvalores
do
acto
princpio natural, artigo 562. Repor a situao tal como estava antes
da violao.
Indemnizao especfica: Visa-se repor a situao, no
entanto desta vez o bem diferente, mas equivalente
desempenhando as mesmas funes.
Execuo especfica: Princpio da reposio natural ao nvel
do direito das obrigaes e consiste na realizao da prestao
imposta pela norma violada.
1) Entrega judicial de coisa Artigo 827 do CC
Devedor obrigado a entregar uma coisa ao redor.
2 Fases:
a) Fase declarativa: Tribunal condena o devedor a
entregar a coisa
b) Fase Executiva: Mandado de retirada se no entregar

2) Prestao de facto fungvel: Artigo 828 e 829 do

CC, O credor requerer a tribunal que a prestao em
falta seja executada por um terceiro custa do

devedor.
3) Obrigao de contratar: Artigo 830 do CC, quando
algum est obrigado a celebrar certo contrato e faltar
promessa, o credor pode obter autorizao como se
houvesse contrato.
Sanes Compensatrias
Visam reconstruir uma situao que, embora seja diferente
que existia equivalente em termos pecunirios - artigo 566, n1 do
CC

Impossvel: Morte de algum, a no pintura de um quadro

famoso

Insuficiente: No cobre todos os danos. Ex: Reparao de uma

viatura, no cobre o tempo que fiquei sem ela

Inadequada: Excessivamente onerosa. Ex: Um carro valia

1000 e o arranjo de 5000.

Tipo de danos cobertos

Danos patrimoniais ou morais: Artigo 496, n1 do CC,
danos que se reflectem na prpria pessoa, dores fsicas, psicolgicas.
Danos patrimoniais: Artigo 564, n1 do CC, danos que
reflectem o patrimnio dos sujeitos.
a) Danos emergentes Primeira parte do artigo 564,
n1 do CC, desvalorizao do patrimnio do sujeito
devido violao da norma.
Ex: No caso de acidente, cobram as despesas
hospitalares
b) Lucros cessantes Segunda parte do artigo 565,
n1 do CC, ganhos que se deixaram de ter em virtude
da violao da norma.
Sanes Punitivas
So aquelas sanes que tm como objectivo castigar ao violar
da norma. Caracterizam-se com a privao da liberdade ou de um
bem.

Criminais
Administrativas
Disciplinares
Civis
1) Sanes Criminais: Visam aplicar um castigo ao infractor
de uma norma que tem como funo tutelar valores
essenciais da comunidade.
a) Multa Natureza pecuniria
b) Pena de Priso Redutoras de liberdade humana
2) Sanes Administrativas: Visam aplicar um castigo aos
infractores das normas que regulam relaes entre a
administrao e os particulares, normas de mera ordenao
social.
a) Coima Quando apresentam natureza pecuniria
b) Interdio temporria do exerccio das funes
ou de certos bens
3) Sanes Disciplinares: Visam aplicar um castigo a quem
viola os deveres funcionais.
a) Repreenso
b) Suspenso
c) Multa
d) Demisso
4) Sanes Civis: Visam aplicar um castigo ao violador de
uma norma reguladora de relaes entre particulares.

Sanes Preventivas
Sanes onde pretende afastar as possveis violaes:
a) Proteco coactiva preventiva, realizada pelas foras
policiais
b) Sanes punitivas, criminais no para aplicar o castigo mas
para prevenir a infraco
Sanes Compulsrias
Pretendem levar o infractor a tomar uma devida conduta, de
modo a que a sua violao no se prologue por mais tempo.
Ex: A pena de priso a quem no cumpriu a obrigao de prestao
de alimentos cessa quando o obrigado decide pagar as quantias

devidas.
O direito de reteno de objectos artigos 754 CC

5. Tutela Pblica e Tutela Privada

Tutela Pblica
Actuao do estado atravs da qual assegura o cumprimento
das normas jurdicas e o respeito pelos direitos;
2 Critrios:
1- Temporal
2- Orgnico
1- Critrio Temporal
Tutela preventiva: Actua num momento anterior violao do
direito e procura evit-la. Meios de tutela preventiva.
Tutela Repressiva: Actua em momento posterior violao do
direito e traduz-se na aplicao de uma sano ao infractor, que pode
consistir na privao de bens ou liberdade.

2- Critrio Orgnico
Os rgos a que est confiada a tutela pblica so os tribunais e a
administrao pblica. Neste sentido realizada a distino entre a
tutela judiciria e administrativa.
Tutela Privada
Previsto no cdigo civil e cdigo penal, porque
enquadrada nos dois ramos do direito que relaciona cidados, nos
termos na ilicitude.
Meios de Tutela Privada:
1.
2.
3.
4.
5.

Legitima defesa
Aco directa
Estado de necessidade
Direito de reteno
Direitos de resistncia

1. Legitima Defesa Artigo 337 e 338 do CC

Requisitos
12345-

Afastar uma agresso actual ou eminente

Aco contraria lei
Aco contra a pessoa ou terceiros
No existe maneira de recorrer s autoridades
Acto no ser manifestamente superior agressoproporcionalidade, considera-se justificado o acto que tenha
na sua origem afastar qualquer agresso.

Legitima Defesa
1. Em Excesso
2. Em Erro Artigo 338 Havendo erro sobre os pressupostos da
legtima defesa o acto sempre considerado ilcio. No entanto,
pode ou no haver obrigao de indemnizar.
1.1. Erro desculpvel: Homem mdio incorreria nele 487,
n2. Neste sentido no existe necessidade para indemnizar.
1.2. Erro indesculpvel: Homem mdio no incorreria nele
487, n2. Neste sentido existe necessidade de indemnizar.
2. Aco Directa Artigo 336 do CC
Requisitos
1- Agresso costumada ou at ausncia de uma agresso no
momento que a pessoa actua.
2- Impossibilidade de recorrer fora pblica
3- Proporcionalidade entre os meios utilizados, visto que a
agresso j se encontra costumada.
4- Aco contra a pessoa, exerccio de um direito prprio

Aco Directa
Legitima defesa

Pessoa

Pessoa ou
Terceiros

Agresso Costumada

Agresso actual ou
eminente

3. Estado de Necessidade Artigo 339

Proporcionalidade

Proporcionalidade

Diferena entre direito civil e direito penal. Destina-se em

infringir um prejuzo sobre outra que nada tem haver, com o fim de
remover um perigo. A solidariedade de qualquer pessoa que pode ver
os seus bens destrudos para salvaguardar outra.
Requisitos
123456-

Impossibilidade de chegar fora pblica

Reaco a uma situao de perigo
Situao actual ou eminente
Situao contra o prprio ou contra terceiros
Reaco sobre uma coisa, danificando-a ou destruindo-a
Proporcionalidade os interesses do defensor tm de ser
superiores aos do agressor -> Artigo 339, n1 (parte final) CC e
34, alnea b) e c) do CP

Indemnizao - Artigo 339, n2

Indemnizao a pagar pelo agente: Quando a situao de
perigo resultou de culpa exclusiva do agente.
Indemnizao equitativa: Nos restantes casos a pagar pelo
agente, pelos que beneficiaram do acto do agente e pelos que
contriburam.
4. Direito de Reteno Artigo 754 do CC
Faculdade do credor reter uma coisa do devedor para o coagir a
cumprir a sua obrigao.
Requisitos
1- Coisa deve estar em deteno do credor a ttulo de simples
deteno
2- Obrigao tem de estar relacionada com o objecto
3- O detentor da coisa deve ser o credor da obrigao e o devedor
deve ser aquele a quem a coisa deve ser restituda.
5. Direito de resistncia Artigo 21 da CRP
Possibilidade, de os cidados poderem defender contra actuaes
das entidades pblicas ou privadas, que coloquem em causa direitos,
liberdades e garantias.

6. Direito Natural
1. Direito Natural

Sc. XVIII
Era uma expresso utilizada
no pensamento de alguns
autores at ao Sc. XVIII.
Concepo clssica do direito
natural, acima do direito
positivo existem normas
validas para tudo.

ACTUALMENT
Viso
E horizontal, ao
lado do direito est a
moral. O direito um
domnio da expresso
pratica como a moral e a
tica.

Direito positivo (aquele que assegurado), prevalece sempre.

Num conflito entre o direito e moral o direito prevalece.
Debate entre dois filsofos, Herbert Hart e Lon Fuller:
Herbert - separao entre o direito e a moral.
Lon impossvel compreender o direito sem uma relao com
a moral, no distinguamos uma ordenao administrativa. Uma
moral interna do direito.
Requisitos para existir uma ordem jurdica:

Leis/ comandos gerais

Publicidade, lei que no publicada no produz efeitos
Leis em regra no devem ser retroactivas
Leis devem ser compreensivas
Lei posterior prevalece sobre a lei anterior
Leis devem ser constantes
Congruncia entre quem aplica e os rgos

Os governos que estiverem dispostos a aceitar estes

requisitos, naturalmente que aceitaram outros
Princpios que significam uma relao necessria com
contedos morais:
Apontam para uma relao entre o direito e a moral

Princpio de igualdade Artigo 13 CRP (Base moral)

Princpio da proteco da confiana

Ronnal Dworkir - Autor que contribuiu para a difuso de existirem

normas com base moral

Robert Alex - Ideia da presena dos princpios em qualquer

ordenamento jurdico.
Conceito de direito (3 dimenses):

Eficcia jurdica
Correco material do direito

Kelson Hans
Positivista, no sentido em que separa o direito e a norma.
Ideia de que os comandos se integram num sistema jurdico,
uma norma valida no apenas se for imposta pela fora, mas se for
de acordo com outra superior. Quando chegamos norma
fundamental Constituio. Todos os sistemas jurdicos dependem
dela. Sistema como um todo.
A constituio deveria ser uma norma sobre a produo do
direito legislativo ordinrio.
Frederick Hart
Regras primrias, de trs ordens: regras de julgamento, regras
que dizem como que produzido o direito na ordem jurdica e
regras de reconhecimento e todo o ordenamento jurdico. O
ordenamento jurdico existe porque em cada sistema existe um
reconhecimento, que assenta na aceitao. Em ltima anlise assenta
numa base consuetudinria.
Tese (mais importante)
Positivismo Jurdico Separao do direito e da moral
Direito realidade complexa Como manter a separao
do direito e a moral?
Um dos valores do direito a sua certeza e objectividade. Portanto a
ideia de certeza e segurana que se encontram na base do
positivismo ideolgico. Reconhecer o direito independentemente dos
valores.
Crena de que o conceito de direito deve ser caracterizado
como propriedades descritivas e no valorativas. Aplicamos a norma
mesmo que discordemos do seu valor jurdico. Distino entre a
discrio e o plano valorativo.

Como sobrevive o positivismo s crescentes valoraes

do direito?
Positivismo Inclusivo: H consideraes morais em todas
Positivismo Exclusivo: Mais radical, de facto h conceitos que
parecem ter um contedo moram, a dignidade humana, igualdade. O
seu contedo moral irrelevante, porque a partir do momento que
passaram para a legislao perderam a sua essncia moral.
O que distingue os dois: O positivismo inclusivo, uma
espcie de norma de conflitos. Os conceitos morais no perdem a
moralidade mas s se aplicam se houver uma remisso. O positivismo
exclusivo, as normas morais so apenas relevantes como normas
jurdicas.
Ser que um juiz no TC quando discute em que condies
possvel o aborto, a eutansia, tirar uma criana aos seus pais pq no
tm condies., possvel dizer que o raciocnio moral no entra na
argumentao jurdica?
irrelevante dizer que o direito recebe a moral ou que transforma a
moral, a nvel de argumentao prtica.
O positivismo clssico, tambm deve ser abandonado.
Actualmente existe conexo do direito e da moral.
Funcionalismo Jurdico
O que interessa uma compreenso do direito, que define a
sua natureza consoante a sua funo. Descreve-se o direito a partir
da funo.

Correntes:

Analise econmica do direito O direito visa nica e

exclusivamente assegurar solues eficazes que promovam
uma distribuio eficaz.
Sistmico Diferenciao a nvel de sistemas, o direito tem uma
funo prpria de garantir expectativas normativas.
Criticas, vises (mais radicais) As decises judiciais refentem
valores polticos, subjacente ao direito esto estruturas de
poder.

Estas teorias so autodestrutivas, corroem a possibilidade do

direito assentar numa ordem sensata e coerente.