Revista de Cincias Jurdicas e Sociais

v.1, n.1, 2011

ABORTO DE ANENCFALO: COLISO ENTRE

LEGALIDADE X MORALIDADE
ABORTION OF ANENCEPHALY: COLLISION BETWEEN LEGALITY X
MORALITY
Marta Cristina Kirimi1, Regina Pinna2
RESUMO: O artigo aborda a polmica gerada pela coliso dos direitos e garantias fundamentais em virtude
da ilegalidade do aborto e da legalidade do aborto nos casos de anencefalia. Assim teremos a vida intrauterina do
anencfalo em face do direito a sade fsica, psquica e social e liberdade de autonomia reprodutiva da mulher,
ou seja, o direito material vida do embrio, em face da expectativa de direito da me, gerando um conflito entre a
legalidade e os preceitos morais nos quais a sociedade acredita. No quesito dos preceitos morais a religio tem
destaque especial, pois recrimina todo e qualquer tipo de forma de extino da vida. Tendo tantos princpios, direitos
e garantias fundamentais e normas em conflito como valorar cada um de forma, a saber, qual a correta no caso
concreto, levando-se em conta o direito e o bem estar fsico e psquico das partes envolvidas.
PALAVRAS-CHAVE: Direitos, Garantias, Aborto, Anencfalo, Vida.
ABSTRACT: The article is about the controversy between the collision of rights and fundamental guarantees
because of abortion illegality and legality in cases of anencephaly. So one will have anencephaly intrauterines life in
face to the right to the physical, psychic and social health in relation to the womans reproductive freedom autonomy,
or the material right to embryos life, in face to mothers expectation rights, and then causing a conflict between the
legality and the moral precepts on which the society believes. Religion has a particularly highlighted in the question
of moral precepts, because it condemns any kind of life extinction. Having so many principles, rights and rules in
conflict, it is important to know how to give the right importance and value in each separate case, because one must
respect the right to the physical and psychic integrity of each party involved.
KEYWORDS: Rights. Warrants. Abortion. Anencephaly. Life.

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Aluna do Curso de Direito Universidade Guarulhos

Professora Orientadora Professora do Curso de Direito Universidade Guarulhos

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Introduo

A palavra aborto advm do latim abortus, derivado

de aboriri (perecer), composto de ab, que significa

O aborto sempre existiu e continuar a existir, mas

privao, e ortus, nascimento. No sentido etimolgico,

apesar de todas as evolues tecnolgicas e mdicas,

aborto significa privao do nascimento, ou seja, abor-

alm da facilidade de acesso a informao, a mudan-

to ou interrupo da gravidez a remoo ou expulso

a de mentalidade, de valores e de conduta que se

prematura de um ovo (Corpo formado no ovrio e no

operou na sociedade, principalmente com relao ao

oviduto, e no qual se encerram a clula-ovo, fecunda-

valor da vida humana extremamente preocupante.

da ou no, e lquidos destinados a nutrir o germe du-

A polmica gerada no somente pelo fato da ilega-

rante algum tempo.), embrio (Ser vivo nas primeiras

lidade, pois crime que tem sua conduta tipificada

fases do desenvolvimento) ou feto (Ser vivo, enquanto

pelo Cdigo Penal Brasileiro, mas tambm por ser um

no sai do ventre materno; embrio; germe.) do tero,

tema carregado de tabus e preconceitos, que envolve

resultando na sua morte ou sendo por esta causada,

religio e os preceitos morais e ticos de nossa socie-

provocando o fim da gestao, e consequentemente o

dade, sendo objeto de debate em diversas partes do

fim da vida. Sendo que essa interrupo da gestao

mundo. No quesito dos preceitos morais a religio tem

deve ser intencional, pois a legislao penal tipifica

destaque especial, pois recrimina todo e qualquer tipo

apenas o aborto na forma dolosa. Exceo conduta

de forma de extino da vida.

tipificada no Cdigo Penal o chamado aborto huma-

Portanto, este trabalho tem como finalidade abor-

nitrio ou sentimental, no qual necessria a presena

dar a polmica gerada pela coliso dos Direitos e Ga-

de elementos srios de convico que comprovem o

rantias Fundamentais em virtude da ilegalidade do

crime de estupro.

aborto e da legalidade do aborto nos casos de anen-

O ser humano deve se desenvolver normalmen-

cefalia, assim teremos a vida intrauterina do anenc-

te e nascer, para tanto a Constituio Federal em seu

falo em face do Direito a sade fsica, psquica, social

artigo 5.. Caput e o Cdigo Penal em seus artigos de

e liberdade de autonomia reprodutiva da mulher, ou

124 a 126 tutelam o bem jurdico da vida em formao,

seja, o Direito Material Vida do embrio, em face da

ou seja, protege a vida intrauterina, alm de proteger

expectativa de Direito da me, gerando um conflito en-

a vida e a integridade fsica da gestante, nos casos de

tre a legalidade e os preceitos morais nos quais a

aborto provocado por terceiro sem o seu consentimen-

sociedade acredita. Alm de motivar o questionamento

to; e apesar das divergncias existentes nas cincias

sobre como devemos valorar os bens envolvidos, bem

mdicas e biolgicas com relao ao incio da vida

como se a evoluo da sociedade compatvel com a

e de no haver definio do que aborto no Cdigo

evoluo tecnolgica (medicina, tratamentos, medica-

Penal, por fora da Conveno Americana de Direitos

mentos, etc), e qual a direo a ser seguida quando

Humanos, o nosso ordenamento jurdico, tutela a vida

tantos Direitos e Garantias Fundamentais, Leis e Prin-

humana intrauterina desde a concepo.

cpios Morais esto em conflito, ou seja, como valorar

Outras hipteses de excludentes da ilicitude ou da

cada um de forma, a saber, qual a correta no caso

culpabilidade podem ser verificadas em situaes fti-

concreto, como o magistrado decide nesses casos,

cas concretas, como na legalidade do aborto nos casos

qual a teoria a ser usada e quais os critrios para a

de anencefalia, quando h o consentimento da gestan-

anticoliso.

te, ou seja, neste caso prevalecer o direito sade e

liberdade de autonomia reprodutiva da mulher.

Desenvolvimento

Na atualidade a posio da Igreja com relao ao

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aborto a mais severa da histria, no somente pela

enceflicas.

punio, mas principalmente pela negativa em aceitar

Apesar das divergncias doutrinrias, no nosso

as excees legalmente permitidas, como por exem-

entendimento o anencfalo tem vida, seno no se

plo, nos casos em que o procedimento abortivo se faz

fariam necessrias tantas discusses quanto per-

necessrio para salvar a vida da me.

misso legal para se interromper a gestao, pois em

A palavra anencefalia advm do grego an, sem, e

se tratando de ser sem vida, no caberia questiona-

enkephalos, encfalo, que significa ausncia, parcial

mentos a respeito de haver ou no o crime de aborto,

ou total, do encfalo (Parte do sistema nervoso contida

sendo absurdo obrigar a gestante a manter a gestao

na cavidade do crnio e que compreende o crebro, o

de um concepto morto.

cerebelo e o bulbo raquiano), ou seja, a anencefalia

No so unnimes as opinies doutrinrias com

consiste na malformao do tubo neural proveniente

relao ao incio da vida e ao incio da gravidez, porm

de defeito de fechamento do tubo neural durante a for-

a teoria doutrinria mais aceita a de que o incio da

mao embrionria, caracterizada pela ausncia par-

gestao ocorre com a nidao, que a implantao

cial ou total do encfalo, ou da calota craniana, sendo

do vulo fecundado no endomtrio, ou seja, a fixao

que na prtica, a palavra anencefalia geralmente

no tero materno, que ocorre cerca de quatorze dias

utilizada para caracterizar uma malformao fetal do

aps a concepo.

crebro, podendo o feto apresentar algumas partes

As anomalias no sistema urinrio, anomalias car-

do tronco cerebral funcionando, garantindo algumas

dacas congnitas, anomalias cromossmicas, ano-

funes vitais do organismo e reagindo a estmulos,

malias sseas, asplenia, bridas amniticas, erro de

mantendo a temperatura corporal e realizando movi-

fechamento da linha mdia; erros de fechamento do

mentos de sugao e deglutio, sendo estas reaes

tubo neural, englobamento a anencefalia, gemelarida-

exclusivamente reflexas, tpicas do estado vegetativo,

de imperfeita, hidropisia fetal, malformaes congni-

o que talvez tornaria mais apropriado o termo meroa-

tas mltiplas, sndrome da rubola congnita, so al-

nencefalia, que tambm advm do grego meros que

gumas das anomalias que mais ensejam o pedido de

significa parte, portanto, malformao.

autorizao judicial para realizao do aborto seletivo.

O diagnstico de anencefalia feito atravs de um

Da necessidade de limitao e controle dos abu-

exame de ultrassonografia visualizando-se o segmen-

sos de poder do prprio Estado, e visando consagra-

to ceflico fetal, ou seja, pode-se detectar a anomalia

o dos princpios bsicos da igualdade e da legalida-

no incio da gestao por meio dos exames pr-natais.

de como alicerces de um Estado moderno, surgiram

Conforme a Lei n. 9.434 de 04/02/1997, que dispe

os direitos humanos fundamentais, que so direitos,

sobre a retirada de rgos, tecidos e partes do corpo

produto da fuso de vrias fontes, desde as tradies

humano para fins de transplante e tratamento determi-

arraigadas nas diversas civilizaes, at a conjugao

na, em seu artigo 3. que cabe ao Conselho Federal

dos pensamentos filosfico-jurdicos, das idias surgi-

de Medicina definir os critrios para se diagnosticar a

das com o cristianismo e com o direito natural.

morte enceflica e atravs da edio da Resoluo n.

A noo de direitos humanos fundamentais mais

1.480/97 , o Conselho estabelece que a morte encef-

antiga que o surgimento da idia de constitucionalismo,

lica d-se com a parada total e irreversvel das funes

que teve a funo de demonstrar a soberania da vonta-

Disponvel em: http:// www.transplantes.pe.gov.br/arquivos/resolucao_cfm.doc. Acesso em 04.07.2010.

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de popular, consagrando tais direitos em um rol dentro

restringidos, como se verifica com o prprio direi-

da Carta Magna dos Estados, com a finalidade bsica

to vida nas situaes que configuram causa de

de fazer cumprir o respeito dignidade da pessoa hu-

excludente 2, que ocorre em virtude do princpio da

mana, por meio de sua proteo contra o arbtrio do po-

convivncia das liberdades pblicas, sendo assim,

der estatal e o estabelecimento de condies mnimas

o direito vida nem sempre prevalece quando em

de vida e desenvolvimento da personalidade humana.

conflito com outros direitos fundamentais.

Nesse sentido a Declarao Universal dos Direi-

Nos casos em que o feto possui malformao,

tos do Homem, em seu artigo 29, dispe sobre a con-

desde que comprovado que aquele ser possui vida,

vivncia harmnica entre os direitos fundamentais.

seus direitos devero ser resguardados. Especifica-

Apesar de tal dispositivo, normalmente a coliso

mente no diagnstico de anencefalia, j foi comprova-

entre os Direitos Fundamentais ocorre, uma vez que

do pelas cincias mdicas que h vida, portanto h um

normalmente a Constituio protege simultaneamente,

titular de direitos.

dois ou mais direitos que no caso concreto se encon-

O que demanda uma reflexo nesses casos o

tram em contradio, tm-se ento, o conflito de bens

fato de a gestante consciente da malformao do feto

jurdicos.

no deseja mais seguir com a gestao, gerando um

O conflito entre os direitos se d em virtude da fle-

conflito entre os direitos fundamentais da me e do feto.

xibilidade das normas de direito fundamentais quando

O direito sade da me tutelado constitucional-

da sua efetivao na vida social.

mente, e o conceito de sade, definido pela Organiza-

Neste artigo especificamente discutimos a coliso

o Mundial de Sade o completo bem estar fsico,

entre o direito vida intrauterina do feto diagnostica-

psquico e social, que deve ser interpretado de forma

do com anencefalia e o direito da me sade fsica

ampla, pois no se limita ausncia de doenas, por-

e mental e sua liberdade de autonomia reprodutiva,

tanto, a sade, fsica, psquica e social da gestante

quando est opta pela realizao do aborto. Na ver-

tambm dever ser levada em considerao.

dade a coliso existente no se restringe apenas aos

A proteo jurdica aos direitos fundamentais es-

direitos e garantias fundamentais, mas tambm entre

sencial, apesar da dignidade humana existir indepen-

os interesses e bens coletivos tutelados pelo nosso or-

dente de seu reconhecimento pelo ordenamento jurdi-

denamento jurdico.

co, mas sua confirmao atravs da norma jurdica

A Constituio ao consagrar o direito vida,

fundamental para assegurar proteo, para combater

no faz distino entre vida intra e extrauterina,

as ofensas e criar sanes para tais descasos, estando

entre as fases de desenvolvimento embrionrias,

o respeito ao princpio da dignidade humana, relacio-

entre a fecundao natural e artificial, e nem tam-

nado diretamente tutela dos direitos fundamentais.

pouco valora uma em relao outra, como ocorre

O direito a liberdade de autonomia reprodutiva, no

no nosso Cdigo Penal, porm cabe legislao

Estado Democrtico de Direito exercido conforme

infraconstitucional regulamentar essa proteo,

parmetros estipulados pela Constituio, e isso ao in-

isso comprova que os direitos fundamentais,

vs de por fim ao conflito entre direitos fundamentais,

quando em situao real de conflito, podem ser

fomenta ainda mais a questo, uma vez que ao mes-

LIMA, Carolina Alves de Souza. Aborto e anencefalia Direitos Fundamentais em Coliso. 1. Ed.(2008), 1. Reimpr. Curitiba: Juru,
2009. p. 39.
3
http://www.senado.gov.br/sf/comissoes/CE/AP/AP20081022_IASD_AlcidesCoimbra.pdf Acesso em 19.09.2010.
2

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mo tempo em que no admite o aborto livre, por valo-

de ingredientes, sendo os preceitos morais nos quais

res ticos e humanitrios e tambm no legitima que

somos criados um dos mais importantes.

a mulher seja submetida a uma gestao indesejada,

No referido trabalho pode-se visualizar perfei-

o que configuraria um ultraje ao direito de liberdade

tamente que apesar da deciso do procedimento

de autonomia reprodutiva e sua sade fsica e mental.

abortivo ser nos casos analisados, decidido consen-

As prprias decises dos tribunais so resultan-

sualmente pelos casais, os preceitos da sociedade

tes do contexto social em que vivemos, tal fato est

machista em que vivemos, colocam nos ombros das

explicito uma vez que os juzes notadamente em sua

mulheres o peso dessa deciso, uma vez que os fun-

maioria baseiam suas decises nos aspectos morais e

damentos para a realizao do procedimento abortivo

religiosos, nos quais acreditam, e que so a base da

nos casos de malformaes e anomalias fetais, por

sociedade onde vivemos.

seus defensores so o direito a liberdade de auto-

Evocando o grande e festejado estadista Ruy Barbosa:

nomia reprodutiva e a dignidade da pessoa humana

da mulher, bem como demonstra como ter levado a

No h liberdade sem religio e no h religio

sem liberdade.

termo a gestao facilitou as mes a superar a morte

dos filhos.

De acordo com a pesquisa de campo realizada por

Isso demonstra quo despreparado est o indiv-

Tatiana Slonczewski Caselli Messias para sua tese de

duo, que apesar de buscar a soluo para seus pro-

ps-graduao em Psicologia do Centro de Cincias

blemas no est preparado emocionalmente para su-

da Vida da Pontifcia Universidade Catlica de Cam-

portar as consequncias da cobrana de sua prpria

pinas, no ano de 2006, cujo tema foi: Compreenso

conscincia.

psicolgica das vivncias de pais em aconselhamen-

E o Estado estar preparado para dar socieda-

to gentico (AG): Um estudo fenomenolgico, que

de o suporte necessrio aos cidados, com relao s

acompanhou um grupo composto em sua maioria por

decises que ele autoriza atravs de seus represen-

mes e pais jovens entre 22 anos e 28 anos, tendo 8

tantes? Ou seja, o Estado se desonera de uma respon-

(oito) casos de gestantes de fetos com diagnstico de

sabilidade certa com o fornecimento de atendimento

anencefalia, nos quais aps a descoberta da anomalia

mdico para uma criana e para sua famlia, e onera o

5 (cinco), optaram pelo aborto, e buscaram a tutela ju-

ser humano que deve conviver com as consequncias

risdicional para realiz-lo.

de seus atos perante si e a sociedade.

Em sua tese a referida autora descreve suas per-

Apesar da evoluo das cincias mdicas, o des-

cepes sobre o sofrimento antes e ps-aborto, mes-

preparo dos profissionais conforme descrito na tese

mo com a autorizao judicial, ou seja, legalmente e

acima citada agrava o estado das pacientes, sendo

com um acompanhamento psicolgico adequado o

assim, ser que podemos acreditar em um comprome-

que normalmente no ocorre.

timento suficiente para confiar que os diagnsticos de

Porm, como possvel se abrandar ou encer-

fetos anencfalos so 100% confiveis?

rar o sofrimento do feto, que nesse momento no tem

O caso da menina Marcela que apesar do diag-

conscincia e conforme as cincias mdicas, nun-

nstico de anencefalia, sobreviveu at 1 ano e 8 me-

ca chegar a ter ? Talvez, tal observao sirva como

ses, vindo a bito por motivos diversos anencefalia,

subterfgio para amenizar a culpa que as assolam, ou

sendo divulgado na mdia em 02/08/2010, e pois em

seja, apesar da legalidade do procedimento realizado,

xeque todas as teorias, nos fazendo questionar ain-

o ser humano resultado de um complexo conjunto

da mais a eficcia dos procedimentos de diagnstico

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de anencefalia fetal e a eficincia e capacitao dos

encaixe-se ao caso concreto, mantendo o enfoque

profissionais para assinar com certeza tal diagnstico,

central da ordem jurdica, no respeito aos Direitos Fun-

condenando definitivamente o feto.

damentais, sem deixar de lado os sentimentos e dese-

A sociedade em geral e o Estado como protetor

jos do ser humano.

da Ordem Social, devem pesar os prs e os contras,

H muito tempo este mtodo de ponderao de

da legitimao do aborto nos casos de diagnstico de

bens conhecido e utilizado pela cincia jurdica e por

anencfalo e nos outros tantos, que hoje j possuem

seus operadores, porm nos ltimos tempos em virtu-

um parecer favorvel do judicirio, para que a sua

de da ampliao dos conflitos entre os bens tutelados

prtica no seja banalizada e transforme-se na disse-

pela Constituio, vem tendo uma maior relevncia

minao da eugenia, utilizando-se do procedimento

dentro do Direito Constitucional.

abortivo como forma de controle demogrfico, social,

A ponderao entre os bens e valores tutelados

poltico e fisiolgico, motivando os interesses merca-

pelos princpios constitucionais conflitantes, implica

dolgicos dos grupos ligados sade, e propagando

exatamente no emprego do princpio da proporciona-

a filosofia da desvalorizao generalizada da vida e do

lidade em sua trplice dimenso: adequao ou ido-

ser humano em si.

neidade, ou ainda, da conformidade; necessidade ou

Aristteles via a moderao das paixes como o

exigibilidade e por fim o da proporcionalidade em sen-

caminho da felicidade, ou seja, a norma jurdica de-

tido estrito, ou seja, ponderao e avaliao, a fim de

veria ser capaz de compreender e expressar as limi-

fornecer a melhor soluo ao caso concreto.

taes humanas, levando em considerao suas pai-

No Brasil crescente a importncia que o modelo

xes e instintos, criando instituies que reprimam o

terico dos juzos de ponderao alcana nos meios

mal e promovam o bem. Tambm acreditava que a ni-

acadmico e profissional, desempenhando um papel

ca forma possvel de todos cumprirem a Lei seria o real

de grande relevncia a teoria do doutrinador Robert

moldar-se Lei, assim o ser humano seria capaz de

Alexy, o qual ensina que na coliso entre princpios

conciliar o interesse individual e o comunitrio. Essa

impossvel se declarar que um deles invlido, nem

dualidade entre interesses, segundo ele a essncia

tampouco, se pode introduzir nele uma clusula de ex-

da tica e vislumbra uma sociedade onde as institui-

ceo. O que deve ocorrer que um dos princpios

es analisem as paixes humanas e tentem harmo-

ter que ser, em favor do outro, ou seja, um deles ter

nizar esses sentimentos buscando o melhor resultado

precedncia ou maior peso em face do outro em deter-

possvel.

minadas condies.

Nos dias de hoje, o pensamento aristotlico con-

Para a soluo dos conflitos entre direitos funda-

tinua guiando os atos sociais, tanto que, para soluo

mentais, e em especial no caso em anlise, necessa-

dos conflitos que surgem no dia a dia do convvio so-

riamente o exerccio ou a realizao do direito funda-

cial, necessria a utilizao de critrios de ponde-

mental de um dos titulares, produzir efeitos negativos

rao e valorao dos direitos fundamentais tutelados

sobre o direito do outro, ou seja, a legitimidade do

(Princpio da Proporcionalidade), para que o Direito

aborto nos casos de anencefalia, ou os direitos sa-

MELLO, Marco Aurlio. Ministro Marco Aurlio Mello Acrdos Comentrios e Reflexes. Organizadores: Eliane Trevisani Moreira
e Francisco Vicente Rossi. Campinas: Editora Millenium, 2010. p.93.
5 Idem. p. 94.
6 Idem. p.94.
7 BLZQUEZ, Niceto. A ditadura do aborto. So Paulo: Editora Loyola, 1992, p.10. Apud. F. Wertham.
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de e liberdade de autonomia reprodutiva da mulher

vive, portanto est sujeito a influncia dos preceitos

traro efeitos negativos sobre o direito vida intrau-

morais, ticos e religiosos que so vistos como corre-

terina, assim sendo a soluo restringir a aplicao

tos no seu meio. Como base da sociedade, o Direito

do direito conflitante de menor valorao no caso em

reflete nossos anseios e desejos, e no sendo o Di-

concreto.

reito uma cincia exata, evolui e se adapta dia a dia, e

Sendo o princpio da dignidade da pessoa humana inviolvel, e apesar das malformaes apresenta-

essa constante mudana afeta e dita as decises nos

tribunais.

das nos fetos anencfalos, este se constitui em um ser

Embora o aborto eugnico no seja permitido, ou

com vida, portanto faz jus a esse direito, tanto quanto a

seja, no se enquadra como excludente de ilicitude no

me, alm do direito vida, liberdade de autonomia

Cdigo Penal, h uma tendncia descriminalizao

e sade.

desse tipo de aborto em hipteses especficas, com o

Neste sentido, a autora Eliane Trevisani Moreira,

pondera:

argumento de que no se deve impedir o aborto em

caso de grave anomalia do feto, uma vez que esta in-

Por inerente pessoa humana, o direito

viabilizaria a vida extrauterina, ou a tornaria por de-

vida sobrepe-se aos demais direitos esta-

mais onerosa a este ser e sua famlia. Portanto, pru-

belecidos pelo homem e s comporta relati-

dente seria uma sria reflexo para no se banalizar o

vizao se em confronto com direito de igual

procedimento abortivo e torn-lo uma prtica visando

magnitude.

eugenia.

A afirmao retro, como mencionado, remete

No que se refere anencefalia apesar da evolu-

aos dois seres humanos em questo: ao feto

o tecnolgica, cientfica e mdica, o homem ainda

e gestante e me. Ambos, seres humanos

no chegou ao nvel de poder afirmar com certeza ab-

com idnticos direitos, desde a concepo

soluta sobre o diagnstico de fim ou efemeridade de

at a morte. Ambos, com direito vida e

vida nesses casos, tendo em vista que j houveram

dignidade, integridade fsica, liberdade e

casos que fizeram as teses carem por terra, como por

sade.

exemplo, o polmico caso Marcela, que sobreviveu ,

A garantia vida de um ser humano, no pode

contrariando os diagnsticos e veio a bito por fatos

estar a depender de qualquer juzo subjetivo

diversos malformao com a qual nasceu.

de valor. H de estar pautada em princpio e

Teoricamente os direitos e garantias fundamentais

valores universais e objetivos, que conduzam

deveriam conviver harmonicamente entre eles, uma

segurana jurdica.

vez que, o limite do exerccio de um direito o exerc-

cio do outro direito, portanto no deveria haver coliso

Portanto como ressalta o mestre Blzquez: Se

entre os mesmos, mas tratando-se do caso concreto,

dermos hoje a uma me o direito de matar legal-

e estando em jogo direitos individuais como no tema

mente o prprio filho (ainda no nascido), por

abordado no trabalho, a convivncia harmnica muitas

ser para ela um encargo social, amanh logica-

vezes no possvel.

mente, teremos que conceder ao filho o direito

Apesar de parte dos doutrinadores e dos tribunais

de matar sua me, que se tornou para ele um en-

serem favorveis ao procedimento de aborto nos ca-

cargo social

sos de anencfalos, estudos de especialistas como a

Consideraes Finais:
O ser humano resultado da sociedade em que

tese de ps-graduao em psicologia citada em nosso

artigo, concluiu que as mes que no buscaram a tu-

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tela jurisdicional para concesso do aborto e puderam

LIMA, Carolina Alves de Souza. Aborto e anencefalia

passar pelas fases at o luto, reagiram melhor ao fato

direitos fundamentais em coliso. Curitiba: Juru,

do que aquelas que optaram pelo aborto, o que ressal-

2009.

ta a falta de amparo e preparo do Estado para assegurar a to perseguida dignidade humana e sade fsica
e mental na qual se baseou o pedido de concesso
judicial do procedimento abortivo, demonstrando que a
sociedade no geral no est preparada para arcar com
o nus de seus atos.
Tendo como base que o direito vida sobrepe-se
aos demais direitos, e o direito dignidade da pessoa
humana ser inerente ao ser humano, e se tratando de
um dos poucos direitos que podemos nomear como
absoluto, no h o que se falar em prevalncia de um
direito fundamental e face de outro, uma vez que o feto
anencfalo faz jus a todos os direitos, quais sejam:

MARTINS, Ives Gandra da Silva; MARTINS, Roberto

Vidal da Silva; MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva.
A questo do aborto: aspectos jurdicos fundamentais. So Paulo: Quartier Latin, 2008.
MELLO, Marco Aurlio. Ministro Marco Aurlio Mello
Acrdos Comentrios e Reflexes. organizadores: Eliane Trevisani Moreira e Francisco Vicente Rossi. Campinas: Editora Millenium, 2010.
PAPALEO, Celso Cezar. Aborto e contracepo. 2.
ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2000.

vida, dignidade humana, a liberdade e a sade, tanto

TEODORO, Frediano Jos Momesso. Aborto eugni-

quanto a me.

co: delito qualificado pelo preconceito ou discrimina-

A teoria da proporcionalidade predominantemente utilizada nos casos de coliso entre princpios,

mas no caso em tela, no h o que se falar em proporcionalidade, nem em valorao, uma vez que esto em
discusso os mesmos direitos, portanto, no h quem
possa valorar de forma diversa bens do mesmo gnero, espcie e magnitude em funo apenas do sujeito
do direito.
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