Você está na página 1de 31

A EFETIVIDADE DO DIREITO EDUCAO E A JUSTICIABILIDADE DAS

POLTICAS PBLICAS NA JURISPRUDNCIA DO STF (1988-2011)


THE RIGHT TO EDUCATION ENFORCEMENT AND THE JUSTICIABILITY
OF THE PUBLIC POLICIES IN THE JURISPRUDENCE OF THE STF (1988-2011)
Roberto del Conte Viecelli *
1

Artigo publicado na Revista de Direito Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211243
Introduo ..................................................................................................................... 2
1.
2.
A importncia do direito educao ............................................................................ 3
3.
A justiciabilidade das polticas pblicas ...................................................................... 6
4.
A plurilateralidade dos direitos sociais ...................................................................... 12
5.
Um caso paradigmtico: a ADI por omisso n 1698/DF .......................................... 14
6.
Metodologia................................................................................................................ 16
7.
Consideraes sobre os resultados empricos e os aspectos institucionais do Supremo
Tribunal Federal ................................................................................................................... 17
8.
Concluses.................................................................................................................. 27
9.
Bibliografia ................................................................................................................. 29
RESUMO
O artigo traz subsdios doutrinrios e empricos para a abordagem da efetividade do direito
educao e a justiciabilidade das polticas pblicas na jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal STF nos anos de 1988-2011. Identificam-se mecanismos de
justiciabilidade e desafios para a efetivao desse direito humano fundamental social, o
qual exige essencialmente a implementao de polticas pblicas para assegurar o
cumprimento do mnimo existencial segundo os objetivos do Estado Brasileiro (artigo 3
Constituio). (Grinover) O contraste entre o mnimo existencial e a clusula reserva do
possvel abordado segundo a posio da doutrina e o leading case estabelecido com a
deciso monocrtica proferida na ADPF n 45-9. Destaca-se que a judicializao dos
conflitos sociais no recebe o devido tratamento no processo civil clssico de justia
comutativa, dada a plurilateralidade dos interesses sociais envolvidos (no bipolares) a
exigir a justia distributiva na adjudicao de bens comuns (Lima Lopes). Empiricamente
oferece-se um breve estudo de caso da ADI n 1698/DF e, por fim, apresentam-se a
metodologia e os primeiros resultados da ampla pesquisa jurisprudencial, que abarcou no
somente acrdos, mas tambm decises monocrticas dos Ministros do STF, proferidas
desde a promulgao da Constituio de 1988 a 2011; bem como consideraes
quantitativas e qualitativas no que diz com os aspectos institucionais do STF em suas
diversas composies no perodo.
PALAVRAS-CHAVE: jurisprudncia; polticas pblicas educacionais; STF.
*Mestrando em direito educao pelo Departamento Direito do Estado da Faculdade de Direito do Largo do
So Francisco da Universidade de So Paulo USP. Contato: roberberto@gmail.com.

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
ABSTRACT
This paper provides theoretical and empirical subsidies to the approach to the right to
education enforcement and to the justiciability of public policies in the jurisprudence of the
Supreme Court in the years 1988-2011. It identifies mechanisms for justiciability and
difficulties to the enforcement of that fundamental human right, which essentially requires
public policies to ensure compliance with the existential minimum, according to the
Brazilian State objectives (Article 3 of the Constitution) (Grinover). The contrast between
the existential minimum and the clause "scarcity of resources" is studied from the position
the doctrine and monocratic decision leading case ADPF No. 45-9. It is noteworthy that the
judicialization of social conflicts do not receive proper treatment in civil classical
procedure of commutative justice, given the polycentricity (not bipolar) of social interests
involved, which require distributive justice of the commons goods (Lima Lopes).
Empirically it offers a short case study of ADI No. 1698/DF and, finally, presents the
methodology and first results of extensive research of case law, which covered not only
Supreme Court judgments, but also Ministers monocratic decisions, rendered from the
enactment of the Constitution in 1988 to 2011, as well as quantitative and qualitative
considerations of institutional aspects of the Supreme Court in its various compositions in
the period.
KEYWORDS: jurisprudence; educational public policies; STF.
1. Introduo
O Executivo e o Legislativo so os rgos mais capacitados para prover, distribuir e
efetivar polticas pblicas educacionais. O Judicirio, segundo muitos autores, deveria ser
refratrio a essas polticas. Todavia, no o que ocorre desde o ano 2000, em que se
verifica um crescimento expressivo de decises judiciais sobre o direito educao,
principalmente no Supremo Tribunal Federal - STF.
Para se aferir se essas decises so efetivas, preciso saber, no somente se no caso
concreto concedeu-se o bem jurdico conforme a Constituio; mas tambm constatar
quem chega at o Judicirio e a quais pessoas essas decises se estendem. H instituies
de ensino por todo o vasto territrio do Brasil, entretanto, como se mostrar, os conflitos
educacionais de apenas algumas regies que dominam as cortes com jurisdio nacional.
confortvel ao Executivo e s instituies de ensino violar direitos educacionais
quando o acesso justia custoso e a resposta demorada e inadequada. Esta situao
apenas beneficia os free-riders (aqueles que possuem recursos para litigar) e agrava-se
caso as decises judiciais no sejam acompanhadas por polticas educacionais que
generalizem as decises a todos os cidados que se encontrem na mesma condio.
2

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
A efetividade do direito material configura, assim, reflexo da efetividade do prprio
processo judicial. Acesso e qualidade, por exemplo, so atributos que caracterizam tanto o
provimento jurisdicional, quanto o direito educao. Decises judiciais que se voltam
apenas para o acesso educao acabam, no entanto, por prejudicar a qualidade do ensino,
quando no se tem em conta quer as polticas pblicas existentes, quer a natureza
plurilateral desse direito social.
O presente artigo divide-se nas seguintes partes. Primeiramente, tratar-se- da
importncia do direito educao; em seguida, da justiciabilidade das polticas pblicas;
aps, da noo de plurilateralidade dos direitos sociais; por sua vez, do estudo de caso da
ADI por omisso n 1698/DF; por fim, da metodologia e consideraes sobre os resultados
empricos e os aspectos institucionais do Supremo Tribunal Federal.
2. A importncia do direito educao
Os direitos humanos nascem quando devem e podem nascer. No nascem todos de
uma vez e nem de uma vez por todas, porque constituem inveno humana em constante
processo de construo e reconstruo.2 No plano internacional, o direito educao se
afirmou historicamente como um direito humano3 de mltiplas faces - social, econmica e
cultural. 4
O direito educao constitui-se em obrigaes contra o Estado voltadas para
garantia dos direitos humanos, que foram sintetizadas por Katarina Tomasevski em um 4-A
scheme, sob o enfoque do direito educao enquanto available, accessible, acceptable
and adaptable.5
A noo de availability encerra duas obrigaes: que o Estado permita o
estabelecimento de instituies educacionais por atores no estatais, e que o prprio Estado
estabelea e efetive o direito educao pela combinao desses ou outros meios que
2

Flvia Piovesan. Concepo contempornea de direitos humanos. In A educao entre os direitos


humanos. HADDAD, Srgio; GRACIANO, Maringela (orgs.). So Paulo: Ao Educativa; Campinas:
Autores Associados, 2006, p. 12.
3 Declarao Universal de Direitos Humanos de 1948 (artigo 26); Pacto Internacional de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais (PIDESC 1966) (artigo 13); Protocolo Adicional Conveno Americana
sobre Direitos Humanos (Protocolo de So Salvador 1988 (artigo 13); dentre outros instrumentos normativos
internacionais.
4 Richard Pierre Claude. Direito educao e educao para os direitos humanos. In Revista internacional
de direitos humanos. vol.2 no.2 So Paulo, 2005. Disponvel em < http://dx.doi.org/10.1590/S180664452005000100003 >.
5 Katarina Tomasevski. Human rights obligations: making education available, accessible, acceptable and
adaptable. In Right to education primers n 3. Gothenburg: Novum Grafiska AB, 2001, p. 13-14.
3

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
assegurem sua disponibilidade (available). O governo obrigado no somente a assegurar
o acesso (accessible) educao gratuita a todas as crianas na idade compulsria, mas
tambm, em todos os nveis de ensino, eliminar barreiras legais, administrativas,
financeiras, discriminatrias etc. O ensino deve ser oferecido em nveis mnimos aceitveis
(acceptable), quanto adequao da escolha parental do ensino, aos requisitos da formao
profissional de professores pelo governo, ausncia de censura, linguagem do ensino e
aos mnimos padres de qualidade, segurana, sade etc. Por fim, enfatiza-se o maior
interesse da criana no conceito de adaptabilidade (adaptable), pelo respeito s
deficincias fsicas e mentais, diferenas tnicas e culturais e pela eliminao do trabalho,
casamento, soldadizao infantis etc.
Os mecanismos de justiciabilidade do direito humano educao, alm sua
dimenso

normativa

(previso

constitucional

infraconstitucional),

devem

ser

complementados por necessrias aes concretas como: ampla divulgao dos contedos
do direito e dos procedimentos para faz-lo valer; desenvolvimento de processos
comunitrios para a capacitao de pessoas e grupos organizados que tenham como misso
a promoo concreta do direito humano educao; desenvolvimento de processos de
capacitao para os operadores do direito (advogados, juzes, fiscais, funcionrios do
sistema de justia); avaliao e a ampliao das polticas pblicas, de maneira que o direito
educao se integre aos processos sociais empreendidos pelo poder pblico. 6
Em que pese o reconhecimento em documentos internacionais e nacionais, ainda h
grande dificuldade quanto efetivao do direito humano educao. Dentre os motivos,
citem-se: (i) dificuldade de se delinear o regime jurdico aplicvel aos direitos humanos de
natureza social luz do sistema internacional de proteo dos direitos humanos e do
ordenamento jurdico interno; (ii) polmica em torno da sua forma de positivao: seriam
princpios mas nem todos os direitos educacionais configuram direitos subjetivos; (iii)
exigncia de elaborao e implementao de polticas pblicas, categoria extremamente
complexa do ponto de vista jurdico, pelo fato de demandar aes em concurso dos poderes
Executivo e Legislativo.7
Como direito fundamental, o direito educao essencial para assegurar a
igualdade de oportunidades substancial, conferindo a todos os cidados condies
6

Vernor Muoz. Do direito justia. In A educao entre os direitos humanos. HADDAD, Srgio;
GRACIANO, Maringela (orgs.). Campinas: Autores Associados, 2006, p. 44.
7
Clarice Seixas Duarte. Reflexes sobre a justiciabilidade do direito educao no Brasil. In A educao
entre os direitos humanos. HADDAD, Srgio; GRACIANO, Maringela (orgs.). Campinas: Autores
Associados, 2006, p. 127-129.
4

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
materiais e intelectuais de existncia; o que implica, em mbito macro, o desenvolvimento
nacional.8 Tendo em seu ncleo o valor do mnimo existencial, o direito educao
instrumento de acesso a outros direitos fundamentais, uma vez que possibilita a
qualificao para o exerccio de trabalho digno, a emancipao da pobreza e
marginalizao e a preparao da pessoa para o exerccio da cidadania em um Estado
Democrtico. 9
Considerando que uma democracia efetiva s pode ser imaginada enquanto uma
sociedade de quem emancipado10, a educao no pode ser vista, segundo ensina o
filsofo alemo Adorno, como modelagem de pessoas, muito menos como mera
transmisso de conhecimentos (coisa morta), mas sim como produo de conscincia
verdadeira. Isto seria inclusive da maior importncia poltica; sua ideia, se permitido
dizer assim, uma exigncia poltica. Isto : uma democracia com o dever de no apenas
funcionar, mas operar conforme seu conceito, demanda pessoas emancipadas.11
O direito educao recebeu, no ordenamento fundado pela Constituio da
Repblica de 1988, alm da previso no rol dos direitos sociais do artigo 6, um tratamento
excepcional nos artigos 205-214, conformando segundo Nina Beatriz Stocco Ranieri um
regime jurdico singular que se caracteriza por intensa determinao de contedo e
densidade de proteo.12
No sistema jurdico educacional, central a posio da LDB-1996, que tem por
escopo complementar e integrar a vontade constitucional, porquanto concretiza, adensa
juridicamente e capilariza os preceitos constitucionais por meio de escolhas e decises
legislativas. Trata-se, consoante Nina Beatriz Stocco Ranieri, de uma lei materialmente
complementar, porque dispe o legislador de amplo domnio poltico para ponderar,
valorar e comparar os fins dos preceitos constitucionais, proceder a escolhas e tomar
decises13.Este diploma normativo no se presta a somente ordenar o sistema jurdico
8 Nina Beatriz Stocco Ranieri. Direito ao Desenvolvimento e Direito Educao relaes de realizao e
tutela. In Cadernos de Direito Constitucional e Cincia Poltica do Instituto Brasileiro de Direito
Constitucional. Revista dos Tribunais, ano 2, n.6, jan./mar, 1994, p. 127.
9
Nina Beatriz Stocco Ranieri. Os Estados e o Direito a Educao na Constituio de 1988 - Comentrios
acerca da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. In Direito Educao: aspectos constitucionais.
RANIERI, Nina Beatriz Stocco. (Coord.); RIGHETTI, Sabine (Org.). So Paulo: Edusp, 2009, p. 9.
10 Theodor W. Adorno. Educao e emancipao. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 2006, p. 141.
11 Theodor W. Adorno. Educao e emancipao. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 2006, p. 141.
12
Nina Beatriz Stocco Ranieri. O Estado democrtico de direito e o sentido da exigncia de preparo da
pessoa para o exerccio da cidadania, pela via da educao. Tese (Livre docncia), Faculdade de Direito
da Universidade de So Paulo, So Paulo, 2009, p. 334.
13 Nina Beatriz Stocco Ranieri. Educao Superior, Direito e Estado na Lei de Diretrizes e Bases (Lei n
9.394/96). Edusp, Fapesp, So Paulo, 2000, p. 143.
5

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
educacional. Repele o status quo para promover direitos sociais que se direcionam
reforma da sociedade, criando contextos de relaes estruturais de transformao, de
reforma e inovao educacional como parte do processo de regulao social14
Dado este carter de reforma social, verifica-se que o direito educao no
ideologicamente neutro, porque constitui um problema poltico, relativo tomada de
decises em ambiente da democracia, sistema invocado como princpio que requer tanto
um ideal, como a legitimidade nas solues de problemas de exerccio do poder.15 Mesmo
diante de escolhas ideolgicas opostas, no podem os programas polticos se furtarem a
corresponder ao papel constitucional determinado ao Poder Pblico: o acesso universal e
qualidade da educao, por meio de polticas pblicas condizentes com a necessidade real
da sociedade e com as possibilidades financeiras.16
3. A justiciabilidade das polticas pblicas
Observa Fbio Konder Comparato que a noo de poltica pblica como programa
de ao voltada para uma finalidade era desimportante antes da Revoluo Industrial e s
recentemente passou a fazer parte das cogitaes da teoria jurdica. 17
Segundo Maria Paula Dallari Bucci, as polticas pblicas so comumente
relacionadas funo estatal de coordenar as aes pblicas e privadas para a realizao de
direitos dos cidados sade, habitao, previdncia, educao e legitima-se pelo
convencimento da sociedade quanto necessidade de realizao desses direitos sociais.18
A noo de polticas pblicas consolida-se pela predominncia do governo por
polticas (government by policies), em detrimento do governo da lei (government by law).
Este fenmeno, de acordo com a autora, encontra fundamento na fixao de metas
temporais para a ao dos governos republicanos. A funo de governar o uso do poder
14

Ivany Pino. A Lei de Diretrizes e Bases da Educao: a ruptura do espao social e a organizao da
educao nacional. In LDB Interpretada: diversos olhares se entrecruzam. Iria Brzezinski (Org.). 2 ed.,
Cortez, So Paulo, 1998, p. 20.
15
Nina Beatriz Stocco Ranieri. O Estado democrtico de direito e o sentido da exigncia de preparo da
pessoa para o exerccio da cidadania, pela via da educao. Tese (Livre docncia), Faculdade de Direito
da Universidade de So Paulo, So Paulo, 2009, p. 359.
16
Nina Beatriz Stocco Ranieri. Direito ao Desenvolvimento e Direito Educao relaes de realizao e
tutela. In Cadernos de Direito Constitucional e Cincia Poltica do Instituto Brasileiro de Direito
Constitucional. Revista dos Tribunais, ano 2, n.6, jan./mar. 1994, p. 127.
17
Fbio Konder Comparato. Ensaio sobre o juzo de constitucionalidade de polticas pblicas. Revista de
Informao Legislativa. Braslia, a. 35, n. 138, abr/jun. 1998, p. 39-48.
18
Maria Paula Dallari Bucci. Polticas Pblicas e Direito Administrativo. Revista Trimestral de Direito
Pblico. So Paulo: Malheiros, n. 13, 1996, p. 135.
6

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
coativo do Estado a servio da coeso social -, seria, portanto, o fundamento imediato das
polticas pblicas.19
Nesse particular, Bucci traa um paralelo entre plano, planejamento e poltica
pblica. Planejamento diz com a doutrina do direito econmico, tal como previsto caput do
artigo 174 da Constituio Federal de 198820, sendo determinante para o poder pblico e
meramente indicativo para a iniciativa privada. Poltica pblica no plano, porque nem
sempre veiculada por meio de lei. A poltica pblica mais ampla que o plano e refere-se
ao processo de escolha dos meios de atingir os fins do governo, com a participao
tambm dos agentes privados. E, partindo dessas distines, Bucci define que polticas
pblicas so os programas de ao do governo para a realizao de objetivos determinados,
num espao de tempo certo.21
Observa Alexy que os direitos sociais so aqueles que o indivduo exerce em face
do Estado, mas, se dispusesse de meios financeiros suficientes, diante de uma oferta
suficiente no mercado, poderia obt-los de particulares.22
De fato, nem todos dependem do Estado para gozarem de direitos sociais plenos.
Contudo, a universalizao dos direitos sociais, e principalmente do direito educao,
somente pode ser a todos franqueada se houver uma efetiva atuao do Estado, sem o que
no h igualdade de condies, principalmente para os que esto na linha da pobreza e
extrema pobreza. Se, de um lado, para o Estado, no se pode desconsiderar a reserva do
possvel, justamente porque no se pode obrig-lo ao impossvel diante de recursos
escassos. De outro, para os que esto na linha da pobreza ou extrema pobreza, ao revs,
vige a reserva do impossvel, porque lhes impossvel acesso ao direito educao sem
atuao do Estado.
Holmes e Sunstein propem, diante da impossibilidade de oferecer todos os
servios pblicos essenciais universalidade dos cidados, que o Estado fornea condies
para que os mais pobres reduzam sua dependncia para com este, por meio de incentivos
para que eles mesmos conduzam suas vidas dignamente. O incentivo mais bvio, segundo

19

Maria Paula Dallari Bucci. Polticas Pblicas e Direito Administrativo. Revista Trimestral de Direito
Pblico. So Paulo: Malheiros, n. 13, 1996, p. 135.
20
Art. 174. Como agente normativo e regulador da atividade econmica, o Estado exercer, na forma da lei,
as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e
indicativo para o setor privado.
21
Maria Paula Dallari Bucci. Polticas Pblicas e Direito Administrativo. Revista Trimestral de Direito
Pblico. So Paulo: Malheiros, n. 13, 1996, p. 140.
22
Robert Alexy. Teoria dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2008, p. 512.
7

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
os autores a educao pblica, como forma de ao estatal afirmativa, fundada
coletivamente e designada para incentivar a autonomia do indivduo ou grupo. Em suma,
Esta ideia deveria tambm nos encorajar redesenharmos nossos programas de
seguridade social, no com vistas a eliminar a dependncia (o que impossvel),
mas criar certa dependncia que incentive sua autonomia e torne possvel para a
maior parte da populao levar decentes vidas. 23

A noo de mnimo existencial dificilmente se coaduna com a de reserva do


possvel, pois aquele corresponde ao ncleo de garantias sociais tendo como fundamento a
dignidade da pessoa e no se expressa adequadamente em categorias financeiras.
Diante dessa incompatibilidade, consolidaram-se trs teses bsicas, que guiam a
hermenutica e concretizao do mnimo existencial, formuladas pela doutrina alem.
Essas teses, que caminham no sentido de progressiva ampliao do conceito de direitos
fundamentais, so as seguintes: a) todos os direitos sociais so direitos fundamentais
sociais; b) os direitos fundamentais sociais so plenamente justiciveis, independentemente
da interposio do legislador; c) os direitos fundamentais sociais so interpretados de
acordo com princpios de interpretao constitucional, tais como os da mxima efetividade,
concordncia prtica e unidade da ordem jurdica.24
Essas teses incorporam uma viso principiolgica, consistente na possibilidade de o
Judicirio afirmar concretamente os direitos sociais independentemente de lei, o que
pressupe a possibilidade de superao da clusula da reserva do possvel no caso de
contradio incontornvel com o princpio da dignidade da pessoa humana.
que o contedo da clusula reserva do possvel no tem a fora cogente do
valor do mnimo existencial. Isso porque aquela clusula nada mais do que indicao da
necessidade de sopesamento do mnimo existencial, cuja eficcia vinculante denota sua
exigibilidade prima facie, consoante Robert Alexy:
Fica claro que o direito, enquanto direito prima facie, um direito vinculante, e
no um simples enunciado programtico, quando o tribunal afirma que o direito,
em sua validade normativa, no [pode] depender de um menor ou maior grau de
possibilidades de realizao. Mas a natureza de direito prima facie vinculante
implica que a clusula de restrio desse direito a reserva do possvel, no
sentido daquilo que o indivduo pode razoavelmente exigir da sociedade no
23

Stephen Holmes; Cass Sunstein. The Cost of Rights Why liberty depends on taxes. Library of
Congress, 1999, p.205 (traduo livre).
24
Ricardo Lobo Torres. O mnimo existencial, os direitos sociais e a reserva do possvel. In Dilogos
Constitucionais: Brasil/Portugal. NUNES, Avels; COUTINHO, Miranda (org.), Renovar. Rio de Janeiro:
2004, p. 449.
8

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
pode levar a um esvaziamento do direito. Essa clusula expressa simplesmente a
necessidade de sopesamento desse direito.25 (grifamos)

Dada a carga normativa principiolgica das balizas do mnimo existencial, esse


sopesamento pela reserva do possvel competir, em caso de conflito do cidado contra o
Estado, atividade jurisdicional diante do caso concreto, em que prevalecer o interesse
condizente com os objetivos polticos do Estado. Contudo, para que essa atividade tivesse
realmente autonomia, nota Ada Pellegrini Grinover que foi preciso quebrar alguns dogmas
como a supremacia do parlamento e do juiz como la bouche de la loi. 26
Nota Andreas Joachim Krell que a definio de plano e programas de ao do
governo, com vistas a determinadas finalidades, denota a transio do Estado liberal para o
Estado social, em que a hermenutica constitucional passa a exigir um alto grau de
criatividade do juiz na garantia dos direitos fundamentais contra o arbtrio e a omisso
estatais, o que, de per se, no o torna um legislador. 27 Segundo Elival da Silva Ramos,
nesse sentido que se pode dizer que o modelo de Estado-providncia (Estado-Social)
constitui fora impulsionadora do ativismo judicial, vez que o Poder Judicirio passa a
suprimir etapas determinadas pela burocracia estatal para que formule uma prestao
jurisdicional lquida e eficaz que entregue o bem jurdico constitucionalmente garantido. A
complexidade desse Estado Social ps-Revoluo Industrial evidencia a seguinte relao:
quanto

maior

nmero

de

leis,

maiores

as

possibilidades

de

controle

de

constitucionalidade.28
Neste particular, o jurista norte-americano Michel Rebell ressalta a seguinte ironia
no argumento da usurpao do Judicirio no policy-making educacional: quando no
inerte, o Legislativo tende a produzir normas que explicita ou implicitamente expandem
as responsabilidades pelo enforcement judicial. 29
25

Robert Alexy. Teoria dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2008, p. 515.
Ada Pellegrini Grinover. O controle de polticas pblicas pelo Poder Judicirio. In Revista Brasileira de
Estudos Constitucionais. Belo Horizonte, v. 2, n. 8, out. 2008, p. 3. Disponvel em:
<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/29053>.
27
Andreas Joachim Krell. Realizao dos direitos fundamentais sociais mediante controle judicial da
prestao dos servios pblicos bsicos: uma viso comparativa. In Revista de informao legislativa, v.
36, n. 144, p. 242, out./dez. de 1999. Disponvel em < http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/545>.
28
Elival da Silva Ramos. Ativismo judicial. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 269-274.
29 A ironia aqui que enquanto se continua a argumentar que os tribunais esto usurpando os poderes
legislativos, legitima-se a que os tribunais avancem no policy-making, quando o Congresso e as casas
legislativas estaduais eles mesmos estabelecem legislao que direta ou implicitamente implicam ainda maior
controle judicirio. Um exemplo o Indivials and Disabilities in Education Act em que o Congresso previu
um plexo de direitos substantivos e processuais e explicitamente estabeleceu uma nova rea de jurisdio
para demandas individuais que no limita o montante envolvido no litgio. Mesmo as crticas do
envolvimento judicial na implementao de polticas sociais reconhecem essa tendncia de criao de nova
26

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Ada Pellegrini Grinover destaca que progressivamente esse movimento delineou
uma nova ordem denominada jurisdicializao da poltica, porque passou o juiz a ser
colocado como um coautor das polticas pblicas, a exigir que, quando os demais poderes
comprometerem a integridade e eficcia dos fins do Estado, o Judicirio atue na funo de
controle. 30
Esse posicionamento o que prevalece em nossos tribunais e encontra
delineamentos na deciso monocrtica do Ministro Celso de Mello, nos autos da ADPF 45931, julgada em maio de 2004, em que se consignou que, muito embora a formulao e
implementao de polticas pblicas fosse do domnio dos Poderes Legislativo e
Executivo, em situaes extraordinrias, poder o Judicirio exercer essa incumbncia
se e quando os rgos estatais, por descumprirem os encargos jurdico-polticos
que sobre eles incidem, vierem a comprometer, com tal comportamento, a eficcia
e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos impregnados de estatura
constitucional, ainda que derivados de clusulas revestidas de contedo
programtico32. (grifo nosso)

Entendeu-se, por isso, que a clusula da reserva do possvel no pode ser invocada
pelo Estado com a finalidade de exonerar-se, dolosamente, do cumprimento de suas
obrigaes constitucionais, notadamente quando, dessa conduta governamental negativa,
puder resultar nulificao ou, at mesmo, aniquilao de direitos constitucionais
impregnados de um sentido de essencial fundamentalidade (ADPF 45-9) e que, mesmo
no sendo papel do Poder Judicirio a formulao de polticas pblicas, cabe-lhe
excepcionalmente obrigar que polticas sejam implementadas pelos rgos estatais, cuja
omisso mostra-se apta a comprometer a eficcia e a integridade direitos impregnados de
estatura constitucional.
Grinover extraiu dessa deciso os seguintes requisitos para que o Judicirio
intervenha no controle de polticas pblicas: (i) o limite fixado pelo mnimo existencial a
regulamentao que explicita ou implicitamente expandem as responsabilidades pelo enforcement judicial.
(traduo livre) (Michael A. Rebell. Courts and Kids pursuing educational equity through the state
courts. Chicago e Londres: University of Chicago Press, 2009, p. 13.)
30
Ada Pellegrini Grinover. O controle de polticas pblicas pelo Poder Judicirio. In Revista Brasileira de
Estudos Constitucionais. Belo Horizonte, v. 2, n. 8, out. 2008, p. 3. Disponvel em:
<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/29053>.
31
Essa ADPF foi julgada prejudicada por perda do objeto, porque o Presidente da Repblica, logo aps ter
procedido ao veto parcial objeto desta demanda, remeteu ao Congresso Nacional projeto de lei que,
transformado na Lei n 10.777/03, restaurou, em sua integralidade, o dispositivo da Lei n 10.707/03 (LDO),
sobre a qual incidira aquele veto. Ou seja, a deciso poderia ter simplesmente se limitado a julgar a ao
prejudicada pela perda do objeto, sem entrar no mrito da questo.
32
Verifica-se aqui uma concepo diversa daquela exposta por Robert Alexy acima.
10

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
ser garantido ao cidado; (ii) a razoabilidade da pretenso individual/social deduzida em
face do Poder Pblico, e (iii) a existncia de disponibilidade financeira do Estado para
tornar efetiva as prestaes positivas dele reclamadas. 33
Tendo por base este leading case, verifica-se que o Supremo Tribunal Federal, pela
voz do Ministro Celso de Mello, toma a frente para fundamentar a legitimidade da
justiciabilidade das polticas pblicas e, principalmente, adianta-se em definir os
parmetros em que deve esse controle se efetivar.
Em matria educacional, contudo, o foco da jurisdicializao das polticas pblicas
constitui apenas uma das facetas da questo, uma vez que, como nota Mnica Sifuentes, a
soluo de pendncias individuais ou setorizadas recurso extremo, que resulta na
fragmentao das polticas pblicas, quando deveria ser dirigida no sentido de se atingir
uma poltica geral de desenvolvimento.34
Alm do histrico choque centralizao-descentralizao35 observado por Carlos
Roberto Jamil Cury, destaca-se na atualidade brasileira que as polticas pblicas de
educao buscam, segundo estudos, um movimento articulado de expanso-focalizao.
Indica-se que a tendncia no somente a de ampliao de polticas pblicas, mas tambm
focalizao do pblico alvo por aes comumente de cunho compensatrio (por exemplo,
Bolsa-Escola e Prouni, voltados para estudantes carentes).

36

Outra tendncia apontada

pelo Relatrio do Banco Interamericano de Desenvolvimento/David Rockefeller Center for


Latin America Studies-Harvard University de 2006 que indica que a formulao de
polticas educacionais na Amrica Latina desproporcionalmente tendenciosa em favor de
polticas com nfase em expanso e acesso, em vez de qualidade e eficincia. 37
33

Ada Pellegrini Grinover. O controle de polticas pblicas pelo Poder Judicirio. In Revista Brasileira de
Estudos Constitucionais. Belo Horizonte, v. 2, n. 8, out. 2008, p. 3. Disponvel em:
<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/29053>.
34
Mnica Sifuentes. Direito Fundamental Educao - A Aplicabilidade dos Dispositivos
Constitucionais. Porto Alegre: Nria Fabris, 2009, p. 6.
35 Em 1946, a polmica entre educao e questo federativa retorna, como apareceu na Constituinte de
1823 e como retornar durante a Constituinte de 1988. Nesse sentido Unio coube ao supletiva nos
limites estritos das deficincias locais... E ser nas especificaes do choque entre centralizao x
descentralizao que se iniciar o debate em torno da Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional.
(Carlos Roberto Jamil Cury. A relao Educao Sociedade Estado pela mediao jurdico constitucional.
In A Educao nas Constituintes Brasileiras, 1823 1988. FVERO, Osmar (Org.). 2 ed., Campinas:
Autores Associados, 2001, p. 17.)
36
Dalila Andrade Oliveira; Elza Bartolozzi Ferreira. Polticas sociais e democratizao da educao. In
Polticas pblicas e educao debates contemporneos. AZEVEDO, Mrio Luiz Neves de. (org.).
Maring: Eduem, 2008, 35.
37
BID (Banco Interamericano de Desenvolvimento); Harvard University - David Rockefeller Center for
Latin America Studies. A poltica das polticas pblicas : progresso econmico e social na Amrica
Latina: relatrio 2006. Rio de Janeiro: Elsevier ; Washington, DC: BID, 2007, p. 224.
11

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Considerando que a viabilidade de mudanas na rea da educao necessitam,
tanto quanto em qualquer outro setor, seno mais, do auxlio de um slido processo geral
de elaborao de polticas38, de se indagar em que perspectiva o Judicirio atua para a
melhora do sistema educacional no somente quanto ao acesso, mas tambm quanto
permanncia, qualidade e ao financiamento.
4. A plurilateralidade dos direitos sociais
Por garantir o respeito aos direitos fundamentais, no se coloca dvida sobre a
possibilidade de o Judicirio adjudicar direitos sociais. Porm, a questo que se coloca
como se pode conferir a estes direitos, caracterizados pela plurilateralidade39 dos interesses
envolvidos (no bipolares), uma justia distributiva, compatvel com sua natureza (no
comutativa).
De um lado, os conflitos bipolares, individuais, tpicos de direito civil ou penal
(modelo do direito privado clssico), so solucionveis pelo sistema do tudo ou nada
(jogos de soma zero) e configuram controvrsias retrospectivas (disputa comutativa ou
retributiva) cujos fatos encontram-se consumados e cujos impactos so restritos s partes
(um ganha e o outro perde). Este o modelo do direito privado clssico, que pressupe o
ser humano como ator individual em uma sociedade e em um mercado equilibrados, que
no sofrem a interveno de um Estado mnimo, realidade que traduzida para o
ordenamento jurdico em conceitos como de direitos e processos individuais, igualdade
formal, autonomia da vontade. 40
De outro, os conflitos plurilaterais (de interesse pblico), tpicos dos direitos
sociais, configuram controvrsias prospectivas (disputa distributiva), cujos resultados
(jogos de soma no zero 41) conferem perda para todos ou ganho para todos, porque
38

BID (Banco Interamericano de Desenvolvimento); Harvard University - David Rockefeller Center for
Latin America Studies. A poltica das polticas pblicas : progresso econmico e social na Amrica
Latina: relatrio 2006. Rio de Janeiro: Elsevier ; Washington, DC: BID, 2007, p. 220.
39
As situaes plurilaterais (...) so justamente aquelas em que o objeto que medeia as relaes dos sujeitos
indivisvel ou est indiviso [tendo] como caracterstica o fato de virem a afetar cada um diante de todos e
todos diante de cada um. (...) O resultado de uma deciso em um conflito plurilateral afeta eventualmente
outros que no participam da causa (feito, ao), mas cujos interesses so diretamente atingidos. Fuller
chama esta espcie de conflito de teia de aranha. Mexer em um ponto diretamente e no apenas
indiretamente mexer em todos os pontos. (Jos Reinaldo de Lima Lopes. Direitos sociais: teoria e
prtica. So Paulo: Mtodo, 2006, p. 171-172.)
40
Jos Reinaldo de Lima Lopes. Direitos sociais: teoria e prtica. So Paulo: Mtodo, 2006, p. 191-192.
41
A diferena consiste exatamente no fato de os conflitos distributivos serem jogos de soma no zero, ao
passo que os conflitos comutativos so jogos de soma zero. Os jogos de soma no zero, esclarece-nos a
12

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
esto em jogo interesses indivisos, possuindo estrutura amorfa, em constante alterao, a
exigir uma soluo por compromisso, acordo ou transao(conciliao ou mediao). A
melhor soluo frequentemente aquela que torna possvel a continuidade das relaes
entre as partes, ou seja, a continuidade do servio pblico, de sorte que no se negue
completamente um bem jurdico/princpio em nome de outro, bem como que no se
promova um avano s custas de um retrocesso social.

42

Este o modelo do direito

social que visualiza o ser humano como ator coletivo em uma sociedade de conflitos
permanentes que busca a igualdade e equidade em um Estado interventor hipertrofiado,
realidade que traduzida juridicamente por direito e processo coletivos e princpios
sociolgicos que pressupem desigualdades materiais.
O modelo liberal o do direito privado clssico, caracterizado pela
correspondncia previamente determinada entre a violao do direito e a medida judicial
oferecida para sua soluo. Esse modelo clssico de justia esttica, retributiva,
comutativa, colocado em cheque pela justia distributiva dinmica (alterao de regras),
negociada dos direitos sociais, pois atualmente a atividade jurisdicional chamada a dar
respostas ad hoc, no extradas de um elenco de medidas tradicionais predeterminadas. 43
A justia distributiva busca a resoluo de conflitos de forma legtima, no violenta
e que tende a afastar a apropriao individual de recursos comuns, porque um sistema
jurdico e poltico incapaz de prover uma distribuio justa e justificvel perde
legitimidade.44 O direito distributivamente justo quando se configura como uma soluo
razovel para alocao de bens essencialmente comuns e que precisa ser apropriada por
indivduos, mas em nome do bem comum.
A judicializao dos direitos sociais pe em jogo as instituies bsicas da
sociedade e atravessado por demandas de justia dinmica que visam alterao das
regras e reforma da sociedade: recolocao de riqueza e autoridade.
Litgios sobre discriminao, patrimnio da humanidade, participao dos pobres
no fundo econmico comum etc. no possuem parte contrria, seno toda a sociedade,

cincia poltica, so aqueles em que todas as partes perdem ou ganham proporcionalmente alguma coisa. E
justamente por causa disto a autoridade chamada a arbitrar um conflito assim (sobre bens indivisveis e de
soma no zero) v-se impelida ou mesmo constrangida a servir de mediador ou conciliador. (Jos Reinaldo
de Lima Lopes. Direitos sociais: teoria e prtica. So Paulo: Mtodo, 2006, p. 168)
42
Jos Reinaldo de Lima Lopes. Direitos sociais: teoria e prtica. So Paulo: Mtodo, 2006, p. 191-192.
43
Carlos Alberto de Salles. Duas faces da proteo judicial dos direitos sociais no Brasil. In As grandes
transformaes do Processo Civil Brasileiro: estudos em homenagem ao Professor Kazuo Watanabe.
SALLES, Carlos Alberto de. (org.) So Paulo: Quartier Latin, 2009, p. 792.
44 Jos Reinaldo de Lima Lopes. Direitos sociais: teoria e prtica. So Paulo: Mtodo, 2006, p. 122.
13

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
porque lidam com a prpria estrutura e organizao social. Uma poltica pblica no pode
ser compreendida seno em referncia a uma plurilateralidade, o que desafia o Judicirio a
se tornar um frum de discusso pblica sobre questes que o sistema representativo no
tem conseguido resolver. Implementar esse frum implica o desafio de se o Judicirio
tornar representante da sociedade, o que implica a ampliao do acesso justia e
concesso de voz aos marginalizados.45
5. Um caso paradigmtico: a ADI por omisso n 1698/DF
O acrdo proferido na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1698/DF, julgada
em 25.02.2010, cuja relatora foi a Ministra Crmen Lcia, revela-se paradigmtico para o
tema ora em questo. Isso porque a improcedncia da demanda assentou-se na ausncia de
omisso no trato do direito educao, muito embora o STF tenha se manifestado de
forma unnime que muito ainda ter de ser feito para melhorar a qualidade da educao e
para erradicar o analfabetismo no pas.
As agremiaes partidrias autoras46 da presente demanda defendiam que durante o
governo do Presidente da Repblica, Fernando Henrique Cardoso e seu Ministro de Estado
da Educao, Paulo Renato Souza, teriam sido omissos em garantir educao de qualidade
no Brasil e erradicar o analfabetismo, conforme os ditames da Constituio Federal.
A corte julgou improcedente a ao, em suma, em razo (i) da existncia de
diversas leis que regulam a matria como a Lei das Diretrizes e Bases da Educao
Nacional (Lei n 9.394/96) e a Lei que aprovou o Plano Nacional da Educao (Lei n
10.172/01); (ii) da edio de Emendas Constitucionais que criaram o FUNDEB (Fundo
Nacional de Desenvolvimento da Educao Bsica) e o FUNDEF (Fundo Nacional de
Valorizao dos Profissionais da Educao); (iii) do cumprimento de percentuais
constitucionais mnimos sobre a receita destinada rea educacional.
Em que pese o fato de que a propositura da ao traga um pano de fundo de
divergncias polticas conjunturais dos partidos autores em face de determinada poltica
educacional de um ex-presidente, preciso ressaltar que alguns ministros teceram
relevantes consideraes acerca da judiciabiliadade de polticas pblicas educacionais.
45

BID (Banco Interamericano de Desenvolvimento); Harvard University - David Rockefeller Center for
Latin America Studies. A poltica das polticas pblicas : progresso econmico e social na Amrica
Latina: relatrio 2006. Rio de Janeiro: Elsevier ; Washington, DC: BID, 2007, p. 81.
46
Partido dos Trabalhadores PT; Partido Comunista do Brasil PC do B; Partido Democrtico Trabalhista
PDT.
14

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Os debates iniciaram-se com a observao de Carlos Ayres Britto sobre o voto da
relatora Crmen Lcia: a eminente relatora no est negando a possibilidade de controle
de constitucionalidade de polticas pblicas no campo da educao. Crmen Lcia
confirma, aduzindo que possvel esse controle
em todos os campos do Direito Constitucional e muito mais dos direitos sociais.
At fiz um item especfico sobre a possibilidade de se poder e dever cobrar a
adoo de polticas pblicas para chegar no apenas s normas de princpios e
regras, mas inclusive aos objetivos do artigo 3, que s sero conseguidos quando
se chegar erradicao total do analfabetismo.

Posteriormente, indaga o Ministro Marco Aurlio: se se tem a observncia desses


percentuais mnimos, simplesmente se diz que tudo vem sendo feito para se erradicar o
analfabetismo no Brasil? Tudo vem sendo feito para se implementar a educao? Contesta
a Ministra Crmen Lcia entendendo que no cabe ao Supremo dizer o que mais pode ser
feito. No mesmo passo o Ministro Cezar Peluso declara seu voto Senhor Presidente, data
vnia, no vejo como, sem que o Tribunal se invista na funo de administrador, ir alm do
voto da Relatora que acompanho.
Por seu turno, sem qualquer argumentao mais aprofundada e sem estabelecer a
forma como sua deciso seria executada se fosse majoritria, o Ministro Marco Aurlio
declara seu voto pela procedncia da ao consignando apenas que o piso
constitucionalmente previsto no basta. preciso fazer mais, [isso porque] o piso minimo
minimorum no me conduz a assentar que no h omisso do Poder Pblico. Por isso, julgo
procedente a ao, de iniciativa de partidos voltados para o lado social.
Propondo uma soluo poltica e salomnica questo, declara em seu voto Gilmar
Mendes que o Tribunal no estaria a afirmar o atendimento satisfatrio dos requisitos
pertinentes educao pelo Poder Pblico. Somente se estava a verificar a realizao de
polticas

que se aproximassem

progressivamente (doutrina da

aproximao

Annherungslehre) do desiderato constitucional estabelecido. Afirma este Ministro que


no futuro, se esse tema vier a se colocar novamente e se se entender que as polticas no
se encaminham nesse propsito, certamente o Tribunal poder ter outro entendimento.
No que toca aos limites da justiciabilidade das polticas pblicas educacionais,
conclui o tribunal que h possibilidade, sim, de a Constituio ser descumprida por uma
omisso em relao a polticas pblicas que so exigidas das entidades do Poder Pblico
(...) as quais j so definidas no prprio texto constitucional.

15

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Arremata, por fim, o Ministro Carlos Ayres Britto que
franqueado ao Supremo Tribunal Federal sindicar do cumprimento das polticas
pblicas que j esto definidas na prpria Constituio, ainda que em linhas gerais,
mas aqui at com percentuais mnimos (...). O Supremo Tribunal Federal est
exercendo, com legitimidade, um ofcio de controle de constitucionalidade que, de
fato, lhe cabe. Agora, como disse o Ministro Gilmar, trata-se de poltica pblica
predefinida, claro que no com todas as minudncias, com todas as
especificidades, na prpria Constituio Federal. E a norma de fato normaprograma ou norma-tarefa, segundo a melhor doutrina.

6. Metodologia
O presente artigo tem por escopo apresentar a sntese da pesquisa realizada em
novembro de 2011 dos acrdos e decises monocrticas do STF sobre educao,
considerando a metodologia que se passa a expor.
Primeiramente, foi realizada busca no stio www.stf.gov.br de todas as decises
prolatadas pelo Supremo Tribunal Federal que corresponderam aos parmetros de pesquisa
de palavras-chave, abaixo explicitados.
Em segundo passo, foram selecionados os julgados que analisam questes que
tocam direta ou indiretamente as polticas pblicas e os efeitos/implicaes da declarao
de in/constitucionalidade sobre a matria educacional.
A coleta das decises deu-se por meio da pesquisa livre na pgina de pesquisa
de jurisprudncia do stio virtual do Supremo Tribunal Federal47.
Escolhida, como termo de busca, somente a palavra-chave educao, os
resultados foram excessivamente numerosos e muito pouco relacionados com o tema: 775
acrdos, 2 smulas, 2735 decises monocrticas, 153 decises da presidncia, 3 questes
de ordem, 4 repercusses gerais e 193 informativos.
Para melhor preciso dos resultados, especificou-se a pesquisa com as palavraschave direito adj3 educao (adj3 implica a existncia de duas palavras entre os
termos de busca) tendo sido encontrados 25 acrdos, 111 decises monocrticas, 8
decises da presidncia e 17 informativos. Este foi um critrio adotado.
Contudo, nica e isoladamente o critrio direito adj3 educao no se revelou
suficiente para atingir as decises que tratam de polticas pblicas, tendo sido excludos
acrdos relevantes para o tema.
Por esta razo optou-se tambm pela pesquisa com as palavras-chave poltica e
educao, para assim abranger tanto os termos relativos ao direito educao, como
47

Disponvel em < http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/pesquisarJurisprudencia.asp >.


16

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
tambm temtica das polticas pblicas. Foi utilizado o conjuntivo e, para abarcar a
presena simultnea das palavras-chave poltica e educao nas decises. Com isto,
foram encontrados 33 acrdos, 332 decises monocrticas, 34 decises da presidncia, 1
questo de ordem e 37 informativos. Este critrio tambm foi adotado.
Escolheu-se coletar os acrdos pela utilizao, portanto, das palavras-chave
direito adj3 educao e, em paralelo, poltica e educao.
J na coleta das decises monocrticas, preferiram-se dois critrios: direito adj3
educao e polticas pblicas e educao. Isso porque as 332 decises monocrticas
no critrio poltica e educao mostraram-se em sua maioria nada relacionados com o
tema das polticas pblicas educacionais, porque no teor das decises comumente se refere
ao termo educao apenas como exemplo de um dos diversos direitos sociais.
Com esses resultados obtidos foi realizado um mapeamento de todas as decises
que trariam contribuio para a anlise do tema das polticas pblicas educacionais. Esse
mapeamento possui os seguintes critrios: critrio de busca (direito adj3 educao ou
poltica e educao), tipo de manifestao (acrdo, deciso monocrtica etc.),
nmero do processo, tipo de ao (medida cautelar em ao declaratria de
inconstitucionalidade, recurso extraordinrio etc.), data de julgamento, objeto,
dispositivos legais, resultado, partes, resultado por nmero de votos (maioria ou
unanimidade), debates, voto do Ministro x (acompanhando ou divergindo), voto vista
Ministro x (voto escrito em separado), debate Ministro x (se debate ou s acompanha)
(para impresso, foram ocultados do levantamento os dados relativos aos debates e votos
de outros ministros que no o ministro relator).
Aps esse mapeamento, efetuou-se uma disposio de forma temtica das decises
cujos assuntos so mais reincidentes, o que ser melhor aprofundado em uma anlise
quantitativa e qualitativa dos temas mapeados.
7. Consideraes sobre os resultados empricos e os aspectos institucionais do
Supremo Tribunal Federal
O catlogo de resultados demonstrado com o mapeamento simples de todas as
decises sobre direito ADJ3 educao e poltica e educao, revelou-se altamente
proveitoso para selecionar quais casos tocam realmente o tema pesquisado.

17

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Contudo, esse mapeamento, de per se, no se mostrou suficiente, porque as
matrias encontravam-se desconexas e sem um delineamento aproveitvel para primeiras e
breves anlises que indicassem o caminho a ser percorrido na pesquisa que ora se projeta.
Foram, ento, os casos organizados em grupos em que se privilegiou a maior
incidncia quantitativa nos resultados buscados, a fim de que, ao menos preliminarmente,
se exponha, no somente quantitativamente, como tambm qualitativamente os argumentos
de que se valem os ministros ao proferirem suas decises.
No mapeamento temtico, preferiu-se no isolar as aes de controle abstrato de
constitucionalidade, porque, pouco numerosas, estatisticamente no interfeririam de modo
relevante nas porcentagens das decises monocrticas e, de qualquer sorte, por terem
contedo especfico e abstrato, restariam em sua maioria classificadas no grupo ltimo Outros.
Ao final, classificamos os resultados obtidos nos grupos indicados na legenda do
grfico abaixo segundo a base de dados retirados do quadro que lhe segue:
Grfico 1
Decises do Supremo Tribunal Federal
(1988-2011)
sobre o direito educao
1%
2% 2%
3%
3%

17%
36%

3%
3%

4%

6%

6%

10%

4%

18

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Vaga (Atendimento em Creche e Pr-escola)
Incluso de menor, vtima de violncia sexual, em programa social - Programa sentinela
Inscrio do estado no SIAFI e CAUC
Aplicao do percentual mnimo constitucional
Transferncia obrigatria de aluno
Carncia de Professores
Matrcula/mensalidade escolar
Cotas para Egressos do ensino pblico na Universidade
Transporte para estudantes da rede pblica
Abertura/criao de turma/curso
Meia-entrada de estudante
Emisso de certificado de concluso de curso
Acessibilidade de deficientes. Direito educao
Outros
Total

56
16
10
10
7
6
5
5
4
4
3
3
2
26
157

36%
10%
6%
6%
4%
4%
3%
3%
3%
3%
2%
2%
1%
17%
100%

Fonte: Nosso mapeamento realizado das decises do STF de 1988-2011

Tratemos, portanto, dos grupos em espcie, extraindo-se brevssimas e primeiras


concluses, a fim de se expor alguns resultados at agora obtidos.
Quanto ao grupo dos casos em que so pleiteadas vagas para crianas em creches e
pr-escolas, em primeiras e breves observaes, observou-se que, de todos os 56 casos
levantados, em apenas 13 (23,2%), a criana no teve como representante judicial o
Ministrio Pblico, dentre os quais em apenas em 1 (1,7%) atuou a Defensoria Pblica e,
no restante (21,3%), atuaram advogados contratados. Ou seja, em 43 (76,8%) dos 56 casos,
o Ministrio Pblico atuou na defesa da criana. Confira-se o quadro abaixo:
Grfico 2
Vaga creche - Representante
judicial
1,7%

MP

21,3%

Advogado
76,8%

Defensoria

Fonte: Nosso mapeamento realizado das decises do STF de 1988-2011

Com efeito, essa situao remonta poca em que as Defensorias Pblicas dos
Estados ainda no estavam instaladas em todos os Estados com atuao predominante do
MP.
No que toca ao Municpio de que se originaram os litgios por vaga em creche ou
pr-escola, de todos os 56 casos, 18 (32,1%) envolveram o Municpio de So Paulo, sendo
14 (77,7%), como recorrente. De todos os 56 casos, 12 (21,4%) envolvem o Municpio de
Santo Andr, sendo 9 (75%) como recorrente. De todos os 56 casos, 7 (12,5%) envolvem o
19

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Municpio de Caxias do Sul, sendo todos (100%) como recorrente. De todos os 56 casos, 6
(10,7%) envolvem o Municpio de Cricima, sendo 5 (83,3%) como recorrente.
Grfico 3
Vaga creche - Origem Municpio
10,7%
12,5%

So Paulo-SP
32,1%

Santo Andr-SP
Caxias do SulRS
Cricima-SC

21,4%

Fonte: Nosso mapeamento realizado das decises do STF de 1988-2011

No tocante regio de origem, de todos os 56 casos, nenhum das regies Norte ou


Nordeste. 34 (60,7%) so do Sudeste (2 de Minas Gerais). 20 (35,7%) so do Sul (8 do Rio
Grande do Sul, 12 de Santa Catarina e nenhum do Paran) e 1 (1,7%) do Centro-Oeste
(DF).
Grfico 4
Vaga creche - Origem Regio
0,0%

0,0%

1,7%

Sudeste
Sul
Centro-Oeste

35,7%
60,7%

Nordeste
Norte

Fonte: Nosso mapeamento realizado das decises do STF de 1988-2011

No que concerne aos 16 casos encontrados e que envolvem incluso de menor,


vtima de violncia sexual, em programa social, neles discute-se a possibilidade de
determinao judicial de que sejam implementados os direitos de crianas e adolescentes,
vtimas de explorao ou violncia fsica, sexual e/ou psicolgica, por meio de projetos
sociais desenvolvidos principalmente pelo Municpio de Florianpolis-SC em parceria com
o Governo Federal (Programa Sentinela Projeto Acorde). A conexo com o direito
educao reside no fato de que as decises propugnam o carter scio educativo do
programa em espcie, que tanto voltado para a sade, quanto educao, a exigir do
Municpio atuao exigida pelo artigo 211, 2 da Constituio Federal. Em todos os 16
20

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
casos o Ministrio Pblico de Santa Catarina recorrente. Apenas em 1 dos recursos foi
desprovido. De todos os 16 casos, em 8 foi relator o Ministro Celso de Mello, e o nico
recurso desprovido tambm foi da relatoria deste Ministro.
Quanto aos casos envolvendo inscrio de Estado-Membro no SIAFI (Sistema
Integrado de Administrao Financeira) e CAUC (Cadastro nico de Exigncias para
Transferncias Voluntrias) foram encontrados 10 casos.
O Cadastro nico de Convnio (CAUC) consiste em um subsistema desenvolvido
dentro do Sistema Integrado de Administrao Financeira do Governo Federal (SIAFI). O
CAUC tem como objetivo simplificar a verificao, pelo gestor pblico do rgo ou
entidade concedente, do atendimento, pelos convenentes e entes federativos beneficirios
de transferncia voluntria de recursos da Unio, das exigncias estabelecidas pela
Constituio Federal, pela Lei de Responsabilidade Fiscal (LRF), pela Lei de Diretrizes
Oramentrias (LDO) e legislao aplicvel.48
Cuida-se de casos em que h inadimplncia do Estado-membro da Federao para
com a Unio. Foram selecionados os casos relativos ao direito educao e que se
referem, em sua maior parte, a irregularidades de natureza financeiras no mbito do
cumprimento de programas educacionais, tais como obrigao de aplicao de recursos
suficientes em educao, dever de prestao de contas, dentre outros.
De todos os 10 casos, nenhum da Regio Norte. Apenas 3 so do Sudeste (2 de
Minas Gerais e 1 do Espirito Santo), 1 do Sul (Paran) e 1 do Centro-Oeste (Mato
Grosso do Sul). Ou seja, metade dessas 10 demandas envolvem Estados da Regio
Nordeste (2 do Piau, 1 da Paraba, 1 da Bahia, 1 do Sergipe). Em 7 dos 10 casos,
deferida a liminar ao Estado-membro.
Grfico 5

10,0%

Inscrio no CAUC/SIAFI por


Regies
0,0%

10,0%
30,0%

Nordeste
50,0%

Sudeste
Centro-Oeste
Sul
Norte

Fonte: Nosso mapeamento realizado das decises do STF de 1988-2011

48

Disponvel em < http://consulta.tesouro.fazenda.gov.br/cauc/index_regularidade.asp >.


21

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Reservou-se, ademais, outro grupo para os casos em que se discute o cumprimento
dos percentuais mnimos constitucionais pelos Estados-membros e Municpios. Dos 10
casos encontrados, 3 referem-se a aes diretas de inconstitucionalidade, sendo 1 por
omisso. Dos 7 casos em controle difuso, 4 envolvem Municpios, todos como recorridos.
Os outros 3 casos envolvem Estados, todos como recorrentes. Dos 4 Municpios, 3 so de
Minas Gerais e 1 do Rio Grande do Sul. Todos os 3 Estados so nordestinos (Cear,
Paraba e Sergipe). Dos 4 casos que envolvem Municpios, todas as decises lhes so
desfavorveis.
Encontraram-se 7 demandas relativas a transferncias de alunos entre universidades
pblicas, em sua maioria relacionadas com o acompanhamento de cnjuge de servidor
pblico militar.
Pesquisaram-se casos que exigem dos Estados-membros preencherem o quadro de
professores das escolas estaduais em Municpios, por meio de concurso pblico ou outra
contratao, para fins de cumprimento da grade curricular, assegurando-se o acesso efetivo
ao ensino a todos os alunos matriculados. Do total de 6 recursos, metade so decises da
Presidncia, em que se visa a suspenso da liminar/tutela antecipada. De todos os 6 casos,
em 5 o Estado do Rio de Janeiro recorrente, sendo vencedor em 3 deles. Em 1 caso o
Estado do Sergipe recorre contra sindicato de trabalhadores em educao.
Agruparam-se, tambm, 5 demandas em que se discutem o valor e critrios para
iseno e forma de cobrana de matrculas e mensalidades de cursos em instituies de
ensino. Interessante notar que na ao direta de inconstitucionalidade n 1007, proposta
pela CONFENEN (Confederao Nacional dos Estabelecimentos de Ensino), julgada em
31/08/2005, assentou-se tratar-se da competncia da Unio para legislar sobre
mensalidades escolares, uma vez que esto inseridas no mbito da autonomia negocial do
direito civil. Ressalta-se, em 2 dos casos encontrados, a atuao do Ministrio Pblico
Federal na defesa de alunos hipossuficientes.
Classificaram-se tambm as 5 demandas que tratam de cotas sociais em
universidades pblicas. A origem e a atualidade dessas demandas demonstram a relevncia
e amplitude nacional da matria (Rio Grande do Sul, Distrito Federal, So Paulo e
Amazonas), ainda objeto de muita polmica e que est na pauta para julgamento no
Supremo Tribunal Federal.
Pesquisaram-se, outrossim, as 4 aes que versam sobre o transporte escolar,
principalmente no que toca sua gratuidade para os estudantes.
22

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Encontraram-se tambm as demandas que versam sobre criao/extino de
curso/turma de escolas. Exceto em 1 dos 4 recursos recorrente o Ministrio Pblico, nos
demais o recorrente o Poder Pblico.
Ademais, indicaram-se 3 demandas que colocam em discusso o direito meiaentrada estudantil. Todos os recursos e inclusive a ao direta de inconstitucionalidade
foram infrutferos.
Foram igualmente encontradas demandas que tocam a questo de certificados
escolares. Afora a medida cautelar na ao direta de inconstitucionalidade n 2667, que foi
julgada procedente em 2002, os recursos extraordinrio e de agravo foram recentemente
julgados, tendo sido improvidos.
Foram agrupados, na pesquisa, 2 recursos em que se discutem a acessibilidade e
direito educao de estudantes deficientes.
Por fim, restaram os casos que no se adequaram explicitamente, em sumria
anlise, nos grupos acima delineados. O fato de terem sido classificados em um grupo
parte no lhes retira a importncia para a discusso do objeto da pesquisa como um todo.
Ao revs, isso apenas quer dizer que quantitativamente no abarcam, a princpio, as
categorias dos demais grupos temticos. Vale ressaltar essa importncia no fato de que 8
das 12 decises em sede de controle abstrato de constitucionalidade esto neste grupo.
Pois bem. Passamos a traar brevemente algumas linhas que podem ser tanto
extradas dos mapeamentos realizados, direcionando-as aos aspectos institucionais do
Supremo Tribunal Federal que se revelam importantes para uma anlise dos julgados.
Primeiramente, foram reunidas no quadro abaixo informaes concernentes aos
cargos ocupados por cada um dos ministros que o mapeamento abrangeu. As informaes
consistem em pontuar (i) qual Presidente da Repblica o indicou, (ii) data da posse, (iii)
data de exonerao, (iv) quem substituiu e (v) por quem foi substitudo.
Grfico 6
Ministro

Indicao

Posse

Exonerao

Substituiu o

Substitudo por

Moreira Alves

Ernesto Geisel

18 jun. 1975

20 abr. 2003

Oswaldo Trigueiro

Joaquim Barbosa

Nri da Silveira

Joo Figueiredo

24 ago. 1981

24 abr. 2002

Leito de Abreu

Gilmar Mendes

Aldir Passarinho

Joo Figueiredo

16 ago. 1982.

10 abr. 1991

Firmino Paz

Ilmar Galvo

Francisco Rezek

Joo Figueiredo

10 mar. 1983.

15 mar. 1990

Xavier Alb.

Carlos Velloso

Sydney Sanches

Joo Figueiredo

13 ago. 1984

25 abr. 2003

Buzaid

Cezar Peluso

Octavio Gallotti

Joo Figueiredo

8 nov. 1984

31 out. 2000

Soares Muoz

Ellen Gracie

Carlos Madeira

Jos Sarney

4 set. 1985.

4 abr. 1990

Dcio Miranda

Marco Aurlio

Clio Borja

Jos Sarney

7 abr. 1986.

31 mar. 1992

Cordeiro Guerra

Francisco Rezek

23

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Ministro

Indicao

Posse

Exonerao

Substituiu o

Substitudo por

Paulo Brossard

Jos Sarney

13 mar. 1989

25 out. 1994

Djaci Falco

Maurcio Corra

Seplveda Pertence

Jos Sarney

4 maio 1989

17 ago. 2007

Oscar Corra

Menezes Direito

Celso de Mello

Jos Sarney

30 jun. 1989

Rafael Mayer

Carlos Velloso

Fernando Collor

28 mai. 1990

19 jan. 2006

Francisco Rezek

Lewandowski

Marco Aurlio

Fernando Collor

28 mai. 1990

Carlos Madeira

Ilmar Galvo

Fernando Collor

12 jun. 1991

03 mai. 2003

Aldir Passarinho

Ayres Britto

Francisco Rezek

Fernando Collor

4 mai. 1992

5 fev. 1997

Clio Borja

Nelson Jobim

Maurcio Corra

Itamar Franco

27 out. 1994

7 maio 2004

Paulo Brossard

Eros Grau

Nelson Jobim

FHC

7 abr. 1997

29 mar. 2006

Francisco Rezek

Crmen Lcia

Ellen Gracie

FHC

23 nov. 2000

5 ago. 2011

Octavio Gallotti

Gilmar Mendes

FHC

27 maio 2002

Nri da Silveira

Cezar Peluso

Lula

5 jun. 2003

Sydney Sanches

Ayres Britto

Lula

5 jun. 2003

Ilmar Galvo

Joaquim Barbosa

Lula

5 jun. 2003

Moreira Alves

Eros Grau

Lula

15 jun. 2004

Maurcio Corra

Luiz Fux

Lewandowski

Lula

16 fev. 2006

Carlos Velloso

Crmen Lcia

Lula

25 mai. 2006

Nelson Jobim

Menezes Direito

Lula

29 ago. 2007

1 set. 2009

Seplveda Pertence

Dias Toffoli

Dias Toffoli

Lula

1 out. 2009

Menezes Direito

Luiz Fux

Dilma Roussef

11 fev. 2011

Eros Grau

Fonte: Nossa anlise institucional realizada com base nos dados obtidos do stio http://www.stf.jus.br

Para uma viso global das composies do pleno da Corte, o grfico seguinte
permite verificar, em uma rpida consulta, os ministros que foram simultaneamente pares.
Grfico 7

24

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011

Jos Carlos Moreira Alves


Jos Nri da Silveira
Aldir Passarinho
Jos Francisco Rezek
Sydney Sanches
Octavio Gallotti
C. Madeira
Clio de Oliveira Borja
Paulo Brossard de Souza Pinto
Seplveda Pertence
Jos Celso de Mello Filho
Carlos Mrio da Silva Velloso
Marco Aurlio Mendes de Farias Mello
Ilmar Nascimento Galvo
Jos Francisco Rezek
Maurcio Jos Corra
Nelson Azevedo Jobim
Ellen Gracie Northfleet
Gilmar Ferreira Mendes
Antonio Cezar Peluso
Carlos Augusto Ayres de Freitas Britto
Joaquim Benedito Barbosa Gomes
Eros Roberto Grau
Enrique Ricardo Lewandowski
Crmen Lcia Antunes Rocha
Direito
Dias Toffoli
Fux
1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011

Fonte: Nossa anlise institucional realizada com dados obtidos do stio http://www.stf.jus.br

O grfico acima permite, ademais, verificar como a atual composio da Corte


recente, exceo do decano Celso de Mello e do ministro Marco Aurlio. Isso porque se
percebe, a partir de 2002/2003, uma brusca variao no grfico, a demonstrar que em 10
anos, 10 novos ministros ingressaram na Corte.
Essa grande mudana na composio na ltima dcada seria em tese prejudicial,
por cada ministro ter seu prprio entendimento, para a afirmao e continuidade da
jurisprudncia firmada e de um possvel prognstico futuro das decises da Corte.
Contudo, isso no se mostra to relevante em matria de direito educao.
Verifica-se do grfico abaixo que os ministros que mais relataram acrdos ou proferiram
decises monocrticas sobre o tema em espcie so da atual composio:
Grfico 8

25

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Nmero de demandas educacionais
relatadas/julgadas monocraticamente
pelos ministros
Paulo Brossard
Sidney Sanches
Nri da Silveira
Nelson Jobim
Octavio Gallotti
Nri da Silveira
Mauricio Correa
Luiz Fux
Marco Aurelio
Carlos Velloso
Seplveda Pertence
Joaquim Barbosa
Cezar Peluso
Gilmar Mendes
Eros Grau
Enrique Lewandowski
Ayres Britto
Ellen Gracie
Dias Toffoli
Crmen Lucia
Celso de Mello

0,6%
0,6%
0,6%
0,6%
0,6%
1,3%
1,3%
1,3%
1,9%
1,9%
3,2%
3,8%
4,4%
5,1%
7,0%
7,6%
8,2%
10,1%
10,8%
10,8%
18,4%

0,0%

5,0%

10,0%

15,0%

20,0%

Fonte: Nossa anlise institucional realizada com dados obtidos do stio http://www.stf.jus.br

Pelo grfico acima, somando-se a porcentagem de demandas relacionadas ao direito


educao (conforme critrios de busca utilizados para o levantamento inicial) que os
ministros da atual composio julgaram, temos um total aproximado de 82%. Ou seja, os
ministros que atualmente compem a Corte foram julgaram monocraticamente mais de
80% dos casos que envolveram direito educao depois da promulgao da Constituio
Federal de 1988.
Ademais,

essa

informao

denota

importncia,

para

compreenso

jurisprudencial do tema, da anlise das decises monocrticas. que, se analisarmos


isoladamente apenas os acrdos (21 no total como indica o mapeamento feito), excluindose, portanto, as decises monocrticas, verifica-se que em apenas 38% dos acrdos os
relatores so da atual composio:
Grfico 9

26

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
Percentual de acrdos sobre direito
educao em que os ministros so relatores
Carlos Velloso

4,8%

Paulo Brossard

4,8%

Nelson Jobin

4,8%

Otavio Galloti

4,8%

Ellen Gracie

9,5%

Cezar Peluso

9,5%

Carmem Lucia

9,5%

Celso de Mello

19,0%

Eros Grau

33,3%

0,0% 5,0% 10,0% 15,0% 20,0% 25,0% 30,0% 35,0%


Fonte: Nossa anlise institucional realizada com dados obtidos do stio http://www.stf.jus.br

Em suma a diferena grande ao se considerar ou no as decises monocrticas


para uma anlise jurisprudencial que ora se projeta.
Para fins aqui propostos, estas so as primeiras linhas de uma anlise das decises
com nfase na questo institucional do Supremo Tribunal Federal. Mesmo sem abarcar
toda a amplitude da temtica institucional desta Corte, muito menos esgot-la, o objetivo
apenas explorar alguns insights e brevemente demonstrar e explorar a riqueza dos dados
coligidos com os mapeamentos realizados.
8. Concluses
O catlogo de resultados acima demonstrado de todas as decises sobre direito
ADJ3 educao e poltica e educao, demonstra a necessidade de pesquisa do
contedo no somente dos acrdos, como tambm das decises monocrticas do STF,
para se compreender a amplitude do vis da jurisdio constitucional atual no Brasil, uma
vez que muito se decide alm dos acrdos e das decises plenrias.
Tratando dos temas educacionais em especfico, verificou-se que as decises sobre
vaga em creche e pr-escola ainda representam o grande tema em que o STF avana no
ativismo educacional, equiparvel concesso de medicamentos/tratamentos em direito
sade.
Os dados coletados sobre os demandantes revelam o surgimento da defensoria
pblica como instituio essencial para a noo de responsividade judicial do Estado
27

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
democrtico de Direito brasileiro. Responsividade (responsiveness) um conceito que, em
cincia poltica, diz com a correspondncia das decises polticas com aquilo que desejam
os cidados49. Isso fica patente na srie de recentes aes de controle abstrato em que o
STF, decidindo todas em favor das defensorias, reafirma a autonomia financeira e
oramentria destas instituies que cumprem funo essencial justia.
Todavia, a origem dos demandantes revela que h ainda um abismo para a
concretizao de mnimo acesso s cortes superiores pelos jurisdicionados das Regies
Norte e Centro-Oeste. Isto denota a desigualdade social que desafia a realizao dos
objetivos da Repblica, inscritos no artigo 3 da Constituio, bem como prejudica a noo
material de qualidade da democracia brasileira.
A exemplo da atuao insistente do Ministrio Pblico oficiante no Municpio de
Santo Andr-SP na garantia de vaga em creche, a pesquisa mostrou, tambm pelos casos
que envolveram crianas e adolescentes vtimas de explorao ou violncia
fsica/sexual/psicolgica de Florianpolis-SC, quo amplo e multifacetado o direito
educao e o quanto uma poltica pblica especfica de um municpio e a estratgia de um
ator judicial pode repercutir judicialmente, inclusive em jurisdio constitucional.
A efetividade do direito educao imbrica-se s questes oramentrias em um
federalismo cooperativo que visa ao cumprimento da Lei de Responsabilidade Fiscal em
todas as esferas de governo, como evidenciam os casos envolvendo inscrio de EstadoMembro no SIAFI (Sistema Integrado de Administrao Financeira) e CAUC (Cadastro
nico de Exigncias para Transferncias Voluntrias).
No mesmo sentido a relevncia dos casos que discutem o cumprimento dos
percentuais mnimos constitucionais pelos Estados-membros e Municpios, tema este que
repercute intensamente na jurisprudncia tambm do Superior Tribunal de Justia no que
se refere aos crimes de corrupo que tm como objeto os recursos do Fundo de
Manuteno e Desenvolvimento do Ensino Fundamental e de Valorizao do Magistrio
(FUNDEB/FUNDEF).
Os dados recursais confirmam a seguinte mxima em matria de judicializao dos
direitos sociais: quem mais viola os direitos fundamentais o Poder Pblico. Esse fato por
si s ganha repercusses no regime jurdico processual a que se submete o Poder Pblico.
Reexame necessrio, impossibilidade de liminares sem contraditrio, instigao a recursos
49

Bingham Powell. On Democratic Responsiveness. The Quality of Democracy: Improvement or


Subversion? Stanford University, 2003, p. 2 (traduo livre). Disponvel em < http://iisdb.stanford.edu/pubs/20438/QoD_paper_Powell.pdf >.
28

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
fadados ao fracasso como forma de protelao do resultado, alm da constante burla
administrao e cumprimento dos precatrios so fatos, dentre outros, que desafiam a
noo real de independncia do Judicirio no Brasil.
Institucionalmente o Supremo se afirmou de fato como Poder da Repblica
somente a partir do ano 2000. Passou a compor sua pauta temas polmicos, que antes eram
afastados por argumentos de suposta separao de poderes, discricionariedade
administrativa, competncia constitucional e natureza supostamente infraconstitucional da
matria debatida etc.
Tal como graficamente acima demonstrado, as constantes mudanas de composio
da corte reforam a necessidade de se estudar o Supremo pela via das decises
monocrticas: seja porque elas demonstram uma continuidade da jurisprudncia firmada
(aplicao dos precedentes), seja principalmente em razo de que so elas que primeiro
evidenciam e delineiam a convico e o entendimento dos ministros recm-empossados.
9. Bibliografia
ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2008.
BID (Banco Interamericano de Desenvolvimento); Harvard University - David Rockefeller
Center for Latin America Studies. A poltica das polticas pblicas : progresso
econmico e social na Amrica Latina: relatrio 2006. Rio de Janeiro: Elsevier ;
Washington, DC: BID, 2007.
BUCCI, Maria Paula Dallari. Polticas Pblicas e Direito Administrativo. In Revista
Trimestral de Direito Pblico. So Paulo: Malheiros, n. 13, 1996.
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. Coimbra:
Almedina, 2002.
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo:
Saraiva, 2007.
___________ Ensaio sobre o juzo de constitucionalidade de polticas pblicas. Revista
de Informao Legislativa, Braslia, a. 35, n. 138, abr/jun. 1998. p. 39-48.
CURY, Carlos Roberto Jamil. A relao Educao Sociedade Estado pela mediao
jurdico constitucional. In A Educao nas Constituintes Brasileiras, 1823 1988.
FVERO, Osmar (Org.). 2 ed., Campinas: Autores Associados, 2001.
DUARTE, Clarice Seixas. O direito pblico subjetivo ao ensino fundamental na
Constituio Federal de 1988. Tese (mestrado), Universidade de So Paulo, 2009.
__________. Reflexes sobre a justiciabilidade do direito educao no Brasil. In A
educao entre os direitos humanos. HADDAD, Srgio; GRACIANO, Maringela
(orgs.). Campinas: Autores Associados, 2006.

29

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
GRINOVER, Ada Pellegrini. O controle de polticas pblicas pelo Poder Judicirio. In
Revista Brasileira de Estudos Constitucionais. Belo Horizonte, v. 2, n. 8, out. 2008.
Disponvel em: <http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/29053>.
HOLMES, Stephen; SUNSTEIN, Cass. The Cost of Rights Why liberty depends on
taxes, Library of Congress, 1999.
KRELL, Andreas Joachim. Realizao dos direitos fundamentais sociais mediante controle
judicial da prestao dos servios pblicos bsicos: uma viso comparativa. In Revista de
informao legislativa, v. 36, n. 144, p. 239-260, out./dez. de 1999. Disponvel em <
http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/545>.
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. Direitos Sociais: teoria e prtica. So Paulo: Mtodo,
2006.
MARINHO, Carolina Martins. A judiciabilidade dos direitos sociais: anlise de
julgados do direito educao sob o enfoque da capacidade institucional. Tese
(mestrado). Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, 2009.
MENDES, Conrado Hubner. Controle de Constitucionalidade e Democracia. Rio de
Janeiro: Campus Jurdico, 2008.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. So Paulo: Atlas, 2009.
OLIVEIRA, Dalila Andrade; FERREIRA, Elza Bartolozzi. Polticas sociais e
democratizao da educao. In Polticas pblicas e educao debates
contemporneos. AZEVEDO, Mrio Luiz Neves de. (org.). Maring: Eduem, 2008.
PIERRE CLAUDE, Richard. Direito educao e educao para os direitos humanos. In
Revista internacional de direitos humanos. vol.2 no.2 So Paulo, 2005. Disponvel em <
http://dx.doi.org/10.1590/S1806-64452005000100003 >.
MUOZ, Vernor. Do direito justia. In A educao entre os direitos humanos.
HADDAD, Srgio; GRACIANO, Maringela (orgs.). Campinas: Autores Associados,
2006.
PIOVESAN, Flvia. Concepo contempornea de direitos humanos. In A educao entre
os direitos humanos. HADDAD, Srgio; GRACIANO, Maringela (orgs.). So Paulo:
Ao Educativa; Campinas: Autores Associados, 2006
POWELL, G. Bingham. On Democratic Responsiveness. The Quality of Democracy:
Improvement or Subversion?, Stanford University, 2003. Disponvel em < http://iisdb.stanford.edu/pubs/20438/QoD_paper_Powell.pdf >.
RIGHT TO EDUCATION PROJECT. Defining the right to education. Disponvel em
<http://www.right-to-education.org/node/233 >.
RAMOS, Elival da Silva. Ativismo judicial. So Paulo: Saraiva, 2010.
RANIERI, Nina Beatriz Stocco. Direito ao Desenvolvimento e Direito Educao
relaes de realizao e tutela. Cadernos de Direito Constitucional e Cincia Poltica do
Instituto Brasileiro de Direito Constitucional. So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 2,
n.6, jan./mar. 1994.
___________

O Estado democrtico de direito e o sentido da exigncia de preparo da


pessoa para o exerccio da cidadania, pela via da educao. Tese (Livre docncia),
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, So Paulo, 2009.

30

VIECELLI, Roberto del Conte. A efetividade do direito educao e a justiciabilidade


das polticas pblicas na jurisprudncia do STF (1988-2011). In Revista de Direito
Educacional, ano 3, vol. 5, jan-jun 2012, pp. 211-243.
_____________

Educao Superior, Direito e Estado na Lei de Diretrizes e Bases (Lei n


9.394/96). So Paulo: Edusp, Fapesp, 2000.

_____________

Federalismo cooperativo e garantia de padro de qualidade do ensino: o caso


dos estabelecimentos de educao infantil jurisdicionados ao sistema escolar do Estado de
So Paulo. Direito Educacional em Debate. Coord. FERREIRA, Dmares. volume I. So
Paulo: Hoper Editora e Cobra Editora, 2004.
________ Os Estados e o Direito a Educao na Constituio de 1988 - Comentrios
acerca da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. In Direito Educao: aspectos
constitucionais. RANIERI, Nina Beatriz Stocco. (Coord.); RIGHETTI, Sabine (Org.). So
Paulo: Edusp, 2009.
REBELL, Michael A.. Courts and Kids pursuing educational equity through the
state courts. Chicago e Londres: University of Chicago Press, 2009.
SALLES, Carlos Alberto de. Duas faces da proteo judicial dos direitos sociais no Brasil.
In As grandes transformaes do Processo Civil Brasileiro: estudos em homenagem
ao Professor Kazuo Watanabe. SALLES, Carlos Alberto de. (org.) So Paulo: Quartier
Latin, 2009.
SIFUENTES, Mnica. Direito Fundamental Educao - A Aplicabilidade dos
Dispositivos Constitucionais. Porto Alegre: Nria Fabris, 2009.
SILVA, Jos Afonso da. Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 2005.
TORRES, Ricardo Lobo. O mnimo existencial, os direitos sociais e a reserva do possvel.
In Dilogos Constitucionais: Brasil/Portugal. NUNES, Avels; COUTINHO, Miranda
(org.), Renovar. Rio de Janeiro: 2004.
TOMASEVSKI, Katarina. Human rights obligations: making education available,
accessible, acceptable and adaptable. In Right to education primers n 3. Gothenburg:
Novum Grafiska AB, 2001.
UNESCO.
EFA
Global
Monitoring
Report.
Disponvel
<http://www.unesco.org/new/en/education/themes/leading-the-internationalagenda/efareport/>.

em

WIECKO, Ela. Direito educao e o ministrio pblico. I Congresso Interamericano de


Educao em Direitos Humanos, p. 1. Disponvel em < www.pfdc.pgr.mpf.gov.br >.

31