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INDICAO BIBLIOGRFICA
Aury Lopes Jr Prises Cautelares. Saraiva
LEITURA NORMATIVA
Art. 282 a 350, do Cdigo de Processo Penal
Defensoria Pblica.
Perodo Depurador
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LIBERDADE PROVISRIA?
EXERCCIO PRTICO 01
Problema:
FULANO tenta subtrair uma motocicleta. Ao perceber a tentativa de
roubo, a vtima dispara a arma de fogo em direo ao agente, lesionando sua
coluna. O Delegado registra o flagrante e FULANO encaminhado ao hospital,
local no qual se constata que perdeu todos os movimentos do corpo. O
flagrante convertido em priso preventiva sem que a Defensoria Pblica
tome cincia. Na deciso, consta como fundamento o fato de que o roubo
um crime que desassossega a sociedade ordeira e que o agente perigoso,
pois reincidente. Fulano, ento, transferido ao Centro de Deteno
Provisria, aguardando o incio da instruo processual.
OBS: fulano possui condenao anterior cumprida em 1995.
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EXERCCIO PRTICO 01
HABEAS CORPUS
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EXERCCIO PRTICO 01
Endereamento:
EXCELENTSSIMO
SENHOR
DOUTOR
DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ________
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EXERCCIO PRTICO 01
ATENO: O PREMBULO POSSUI ESTRUTURA DIFERENTE
________, Defensor Pblico do Estado de So Paulo, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos
artigos 5, inciso LXVIII, bem como nos artigos 647 e seguintes do Cdigo
de Processo Penal, impetrar ordem de
HABEAS CORPUS
com pedido liminar
em favor de FULANO DE TAL,
(qualificao), em razo do
constrangimento ilegal a que est sendo submetido, pelos motivos a
seguir expostos. (*FULANO DE TAL SER DENOMINADO PACIENTE)
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EXERCCIO PRTICO 01
I DOS FATOS
FULANO DE TAL foi preso em razo de....
A priso em flagrante foi convertida em priso preventiva aos...
No foi conferida cincia dos autos Defensoria Pblica, a qual
apenas tomou cincia dos fatos quando da vista para apresentao da
resposta acusao.
Assim agindo, o MM. Juiz causou ilegal coao ao direito de ir e vir
do paciente, razo pela qual no restou alternativa seno a impetrao da
presente ao impugnativa.
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EXERCCIO PRTICO 01
II - DO DIREITO
(TESES)
III. DA LIMINAR
Conforme demonstrado, evidente a verossimilhana do direito
sustentado (fumus boni juris), j que a r. deciso impugnada no apresenta
fundamentao idnea e possvel verificar, de plano, que no esto
presentes os requisitos da priso preventiva, nos termos da argumentao
jurdica apresentada. Outrossim, flagrante a ilegalidade da priso, por
absoluto desrespeito ao comando normativo expresso.
Alm disso, tambm no h dvidas que o paciente encontra-se preso
por conta da r. deciso combatida e sofrer prejuzo irremedivel caso no
seja imediatamente liberado (periculum in mora).
Assim, para sanar de imediato a referida coao, a medida liminar
deve ser deferida, para que seja revogada a priso cautelar.
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EXERCCIO PRTICO 01
IV DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, concedida a liminar pleiteada, colhidas as
informaes da autoridade coatora e ouvido o Ministrio Pblico, o
impetrante requer a concesso definitiva da ordem, confirmando-se a
liminar pleiteada, para que (ELENCAR PEDIDOS, E.G., seja deferida ao
paciente a priso domiciliar, nos termos do art. 317, do CPP, relaxamento
da priso, etc)
Local e Data
__________
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EXERCCIO PRTICO 02
Problema:
FULANO preso e denunciado como incurso no art. 33, da Lei
11.343/06.
Designada audincia de instruo, foram ouvidas duas
testemunhas, mas um dos policiais responsveis pela abordagem estava em
servio e no compareceu. O Juiz, ento, resolve designar outra data para a
audincia, estando o ru preso h seis meses. O patrono da causa renuncia
sem fazer qualquer pedido. Na semana seguinte, os autos so enviados ao
Defensor Pblico, com indicao do ru para que seja defendido pela
Defensoria Pblica. Ajuize a providncia adequada.
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EXERCCIO PRTICO 02
ENDEREAMENTO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE
DIREITO DA ___ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
______
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EXERCCIO PRTICO 02
(ESPAO)
Autos n
FULANO DE TAL, j qualificado nos autos em epgrafe,
vem, por meio do Defensor Pblico subscritor,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia, requerer o
RELAXAMENTO DA PRISO, com fundamento no art. 5,
LXV, da Constituio Federal, pelas razes de fato e de
direito a seguir expostas.
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EXERCCIO PRTICO 02
I. DOS FATOS
[...] NARRATIVA
Verifique-se, pois, que passado longo perodo de priso
provisria, o feito est longe de ser sentenciado, sendo
flagrante o excesso de prazo da priso cautelar.
II. DO DIREITO
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EXERCCIO PRTICO 02
Diante da chamada Reforma do Judicirio, operacionalizada pela
Emenda Constitucional n 45, de 08 de dezembro de 2004, restou
explicitamente assegurado, pela Magna Carta, o direito ao prazo razovel
para a durao do processo criminal, baseando-se a razoabilidade em torno
dos oitenta e um dias mencionados pela jurisprudncia. Assim, temos que, in
verbis (inciso LXXVIII, do artigo 5):
A todos, no mbito judicial e administrativo, so
assegurados a razovel durao do processo e os meios que
garantam a celeridade de sua tramitao.
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EXERCCIO PRTICO 02
O mesmo princpio tambm assegurado pela Conveno
Americana de Direitos Humanos - Pacto de San Jos da Costa Rica, ratificada
pelo Brasil em 25 de setembro de 1992, que em seu art. 7, item 5, assim
dispe:
Toda pessoa presa, detida ou retida deve ser
conduzida, sem demora, presena de um juiz ou
outra autoridade autorizada por lei a exercer
funes judiciais e tem o direito de ser julgada em
prazo razovel ou de ser posta em liberdade, sem
prejuzo de que prossiga o processo.
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EXERCCIO PRTICO 02
No presente caso, o requerente encontra-se preso h mais de seis
meses... No deu causa demora.
Inegvel, portanto, que referido atraso implica em patente
constrangimento ilegal, o qual deve ser sanado de imediato.
III DO PEDIDO
Ante o exposto, demonstrada a ilegalidade e a inconstitucionalidade
da ordem que mantm o ru privado de sua liberdade, requer-se o
relaxamento da priso em flagrante, com fundamento no art. 5, LXV, da
Constituio Federal, expedindo-se, o competente alvar de soltura.
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EXERCCIO PRTICO 02
Termos em que
Pede deferimento.
Local e data
_________
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EXERCCIO PRTICO 03
Problema:
Fulano de tal preso em flagrante, pois, supostamente, teria tentado subtrair
uma pea de carne bovina (R$ 10,00) pertencente a uma grande rede de
supermercados. A loja constantemente vigiada por seguranas e cmeras.
Ao receber a cpia do flagrante, o juiz converteu-o em priso preventiva, sob o
fundamento de que o furto crime grave que fomenta a prtica de crimes mais
graves. O MM. Magistrado tambm alegou que Fulano possui condenao
criminal no transitada em julgada por crime de roubo, o que demonstraria a sua
periculosidade acentuada.
O Defensor Pblico, ao tomar conhecimento do caso, entra em contato com a
famlia de Fulano, a qual providencia cpias de comprovantes de residncia fixa e
ocupao lcita. Trata-se de famlia extremamente desprovida de recursos. Ajuze
a medida cabvel.
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EXERCCIO PRTICO 03
TESES
1. RELAXAMENTO DA PRISO
1.1. CRIME IMPOSSVEL
1.2. INSIGNIFICNCIA
2. REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA
2.1. CRIME COM PENA INFERIOR A 4 ANOS
2.2. COMPROVANTES DE OCUPAO LCITA E RESIDNCIA FIXA
2.3. PRIMARIEDADE (SENTENA NO TRANSITADA EM JULGADO)
3. APLICAO SUBSIDIRIA DE MEDIDAS CAUTELARES DIVERSAS DA
PRISO
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EXERCCIO PRTICO 03
TESES
1. RELAXAMENTO DA PRISO
1.1. CRIME IMPOSSVEL
1.2. INSIGNIFICNCIA
2. REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA
2.1. CRIME COM PENA INFERIOR A 4 ANOS
2.2. COMPROVANTES DE OCUPAO LCITA E RESIDNCIA FIXA
2.3. PRIMARIEDADE (SENTENA NO TRANSITADA EM JULGADO)
3. APLICAO SUBSIDIRIA DE MEDIDAS CAUTELARES DIVERSAS DA
PRISO
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EXERCCIO PRTICO 03
ENDEREAMENTO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE
DIREITO DA ___ VARA CRIMINAL DA COMARCA
DE ______
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EXERCCIO PRTICO 03
(ESPAO)
Autos n
FULANO DE TAL, j qualificado nos autos em epgrafe,
vem, por meio do Defensor Pblico subscritor,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia, requerer o
RELAXAMENTO DA PRISO e/ou REVOGAO DA PRISO
PREVENTIVA, pelas razes de fato e de direito a seguir
expostas.
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EXERCCIO PRTICO 03
I DOS FATOS
Respeitosamente, no prosperam os argumentos expostos
na r. deciso.
II DO DIREITO
A) PREMISSA MAIOR
JURISPRUDNCIA)
(PREVISO
LEGAL,
DOUTRINA
EXERCCIO PRTICO 03
II DO DIREITO
1. DO RELAXAMENTO DA PRISO
Trata-se de crime impossvel. A essncia do delito consiste na ofensa ao
bem jurdico tutelado. Quando a conduta de determinado agente no capaz
de atingir o bem protegido, seja porque este no existe, seja porque a conduta
inidnea para tal fim, a interveno punitiva estatal torna-se absolutamente
desnecessria. Da dizer que o artigo 17 do Cdigo Penal Brasileiro encontra-se
em consonncia com a doutrina constitucionalista do delito.
Visando proteger o patrimnio, bem jurdico tutelado pela tipificao do
furto, os estabelecimentos comerciais se aparelham com farto esquema de
vigilncia. E, no caso destes autos, restou evidente que o crime jamais restaria
consumado.
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EXERCCIO PRTICO 03
EXERCCIO PRTICO 03
2. DA REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA
A Lei 12.403/2011 alterou a sistemtica das medidas cautelares no
processo penal, tendo previsto diversas medidas restritivas de liberdade
alternativas ao crcere (art. 319, do Cdigo de Processo Penal). A priso,
dessa forma, passou a constituir a ultima ratio em nosso ordenamento
(CPP, art. 282, 6, com redao dada pela Lei 12.403/2011).
E ainda que assim no fosse, para a decretao da priso preventiva
necessrio que se faam presentes seus pressupostos, fundamentos e
permissivos.
A priso preventiva, nos termos do art. 313, do Cdigo de Processo
Penal, somente ser admitida em relao a crimes dolosos punidos com
pena privativa de liberdade mxima superior a quatro anos.
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EXERCCIO PRTICO 03
Mesmo em tais casos, nos termos do art. 312, do Cdigo de Processo
Penal, somente poder ser decretada a priso preventiva como garantia da
ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal
ou para assegurar a aplicao da lei penal.
E no basta a mera referncia abstrata aos requisitos acima referidos,
tampouco a mera aluso gravidade do delito, cabendo ao magistrado, caso
entenda ser impossvel a concesso da liberdade ao indiciado fundamentar
concretamente os motivos que o conduziram a tal deciso.
No caso dos autos, o requerente primrio, tendo em vista a ausncia de
trnsito em julgado da sentena condenatria. Alm disso, comprovou possuir
ocupao lcita e residncia fixa*. No houve, outrossim, qualquer notcia de
que tenha tentado coagir testemunhas.
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EXERCCIO PRTICO 03
No subsiste, pois, qualquer risco instruo criminal, aplicao da
lei penal e ordem pblica.
Vale lembrar que o suposto delito em comento no foi praticado com
uso de violncia fsica ou grave ameaa. Ademais, impossvel de serem
feitas assertivas lombrosianas sobre a periculosidade do agente e sobre sua
medida de responsabilidade no fomento de outras ocorrncias.
Outrossim, ainda que o requerente seja condenado ao final do
processo, provavelmente far jus converso da pena de priso em
reprimenda alternativa ou ainda fixao de regime diverso do fechado.
Ante o exposto, ausentes os requisitos necessrios manuteno da
custodia, de rigor a concesso da liberdade provisria ao indiciado.
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EXERCCIO PRTICO 03
3. DA APLICAO DE MEDIDAS CAUTELARES DIVERSAS DA PRISO
Ainda que Vossa Excelncia entenda estarem presentes os fumus
comissi delicti e o periculum in libertatis, certo que pode ser aplicada
uma das medidas previstas no art. 319, do Cdigo de Processo Penal.
Referidas medidas so, na verdade, nas palavras de Gustavo
Henrique Badar, medidas cautelares alternativas priso (arts. 319 e
329 do CPP) informadas pelo carter subsidirio da priso preventiva (art.
282, 6 CPP). (texto Reforma das Medidas Cautelares Pessoais o CPP e
os Problemas de Direito Intertemporal Decorrentes da Lei n 12.403, de 04
de maio de 2011 Boletim IBCRIM ano 19 n 223, junho 2011).
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EXERCCIO PRTICO 03
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EXERCCIO PRTICO 03
III DO PEDIDO
Ante todo o exposto, pleiteia-se:
a) O relaxamento da priso, ante a absoluta atipicidade da conduta, com o consequente
trancamento do inqurito policial e a expedio do respectivo alvar de soltura;
b) Subsidiariamente, no se encontrando presentes os requisitos necessrios
manuteno da custdia, pugna-se pela revogao da priso preventiva, expedindo-se
em favor do indiciado o competente alvar de soltura. No sendo este o entendimento,
pleiteia-se a concesso da liberdade provisria condicionada ao cumprimento de uma
das medidas cautelares previstas no art. 319, do CPP.
Nesses termos,
pede deferimento.
Local e data
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EXERCCIO PRTICO 04
Problema:
Na mesma situao retratada no problema n 02, imagine
que o Magistrado deixa de converter a priso em flagrante
em priso preventiva, concedendo a liberdade provisria
mediante pagamento de fiana, nos termos do art. 319,
VIII, do Cdigo de Processo Penal. A fiana foi arbitrada em
R$ 1.000,00 e a famlia alertou o Defensor Pblico de que
no ter dinheiro para efetuar o pagamento.
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EXERCCIO PRTICO 04
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EXERCCIO PRTICO 04
2. DA CONCESSO DE LIBERDADE PROVISRIA INDEPENDENTEMENTE
DO PAGAMENTO DE FIANA
Analisando os autos, verifica-se que o MM. Juiz concedeu a
liberdade provisria. Todavia, condicionou-a ao pagamento de fiana
arbitrada em R$ 1.000,00.
A Lei 12.403/11, alterando o marco legal de medidas cautelares
diversas da priso, determinou que a fiana ser isentada em caso de
incapacidade econmica do preso: Art. 350. Nos casos em que couber
fiana, o juiz, verificando a situao econmica do preso, poder concederlhe liberdade provisria, sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts.
327 e 328 deste Cdigo e a outras medidas cautelares, se for o caso.
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EXERCCIO PRTICO 04
A bem da verdade, o objetivo da Lei 12.403/11 foi estabelecer
alternativas priso preventiva, de maneira que no pode a fiana ser
arbitrada em casos de ntida inviabilidade de recolhimento, sob pena do
instrumento destinado ao desencarceramento servir, ao contrrio, para o
encarceramento.
Ora, o art. 319 do Cdigo de Processo Penal, com redao dada pela
nova lei, traz um amplo rol de medidas alternativas preventiva e, assim,
aos rus pobres, parece mais razovel fixar medidas factveis de
cumprimento ao invs da fiana, a qual, em tais hipteses, representaria a
manuteno da priso.
Logo, aquele que se v defendido por instituio pblica destinada
constitucionalmente defesa dos carentes (art. 134 da Constituio
Federal), no pode ser obrigado a recolher fiana para fazer jus liberdade.
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EXERCCIO PRTICO 04
No caso dos autos, o requerente declarou-se desempregado. Inclusive,
admitiu, em solo policial, ter tentado subtrair a pea de carne bovina para
garantir a prpria subsistncia.
Ademais, conforme declarao acostada aos autos, a genitora do
requerente atestou ser pessoa pobre, salientando no possuir condies de
pagar o valor arbitrado.
Impossvel, assim, o recolhimento da fiana, at porque, se possusse
condies de efetuar o pagamento, o acusado certamente no estaria preso.
Ante o exposto, pleiteia-se a dispensa da fiana, expedindo-se o
respectivo alvar de soltura.
* Alterar pedido final da pea
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EXERCCIO PRTICO 05
Problema:
O juiz indeferiu o pedido referente ao problema n 02. Qual
medida deve ser tomada pelo Defensor Pblico?
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EXERCCIO PRTICO 05
Endereamento:
EXCELENTSSIMO
SENHOR
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DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ________
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ATENO: O PREMBULO POSSUI ESTRUTURA DIFERENTE
________, Defensor Pblico do Estado de So Paulo, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos
artigos 5, inciso LXVIII, bem como nos artigos 647 e seguintes do Cdigo
de Processo Penal, impetrar ordem de
HABEAS CORPUS
com pedido liminar
em favor de FULANO DE TAL,
(qualificao), em razo do
constrangimento ilegal a que est sendo submetido, pelos motivos a
seguir expostos. (*FULANO DE TAL SER DENOMINADO PACIENTE)
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EXERCCIO PRTICO 05
I DOS FATOS
FULANO DE TAL foi preso em razo de....
A Defensoria Pblica pleiteou o relaxamento da priso e/ou a
revogao da priso preventiva.
Contudo, o referido pedido fora indeferido sob os mesmos
argumentos utilizados para a converso do flagrante em priso preventiva.
Assim agindo, o MM. Juiz causou ilegal coao ao direito de ir e vir
do paciente, razo pela qual no restou alternativa seno a impetrao da
presente ao impugnativa.
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EXERCCIO PRTICO 05
II - DO DIREITO
(TESES)
III. DA LIMINAR
Conforme demonstrado, evidente a verossimilhana do direito
sustentado (fumus boni juris), j que a r. deciso impugnada no apresenta
fundamentao idnea e possvel verificar, de plano, que no esto
presentes os requisitos da priso preventiva, nos termos da argumentao
jurdica apresentada.
Alm disso, tambm no h dvidas que o paciente encontra-se preso
por conta da r. deciso combatida e sofrer prejuzo irremedivel caso no
seja imediatamente liberado (periculum in mora).
Assim, para sanar de imediato a referida coao, a medida liminar
deve ser deferida, para que, provisoriamente, seja concedida a liberdade
provisria, sem fiana, revogando-se a priso cautelar.
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EXERCCIO PRTICO 05
IV DO PEDIDO
Diante de todo o exposto, concedida a liminar pleiteada, colhidas as
informaes da autoridade coatora e ouvido o Ministrio Pblico, o
impetrante requer a concesso definitiva da ordem, confirmando-se a
liminar pleiteada, para que (ELENCAR PEDIDOS, E.G., seja deferida ao
paciente a liberdade provisria, sem qualquer nus, nos termos do artigo
350 do CPP)
Local e Data
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