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Procurador Regional do Trabalho. Mestre e Doutor em Direito das Relaes Sociais pela PUC/SP.
Professor de Direito e Processo do Trabalho. Membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho.
Este artigo um resumo de item da nossa obra Direito ambiental do trabalho e a sade do trabalhador responsabilidades danos material, moral e esttico, publicado pela Editora LTr em 2004.
Dicionrio jurdico, v. I, p. 72.
Op. cit., p. 73.
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O plenrio do STF reformulou entendimento anterior e declarou que a competncia para julgar
aes por dano moral e material decorrente de acidente de trabalho da Justia Trabalhista. A
deciso unnime foi tomada durante anlise do Conflito Negativo de Competncia n 7204.
Responsabilidade civil, p. 814/815.
Responsabilidade civil e o novo cdigo civil, p. 132.
Responsabilidade civil, p. 461.
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Nesse sentido, alerta Eros Roberto Grau que: No se interpreta o direito em tiras, aos pedaos. A
interpretao de qualquer texto de direito impe ao intrprete, sempre, em qualquer circunstncia,
o caminhar pelo percurso que se projeta a partir dele do texto at a Constituio. Um texto de
direito isolado, destacado, desprendido do sistema jurdico, no expressa significado algum (Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito, p. 34).
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LAURINO, Salvador Franco de Lima. Globalizao, eficcia das normas constitucionais e realizao dos direitos sociais, p. 196.
Direito do trabalho na Constituio de 1988, p. 40.
Ao contrrio do direito comum, no Direito do Trabalho, a pirmide que entre as normas se forma
ter como vrtice no a Constituio Federal ou as convenes coletivas de modo imutvel. O
vrtice da pirmide da hierarquia das normas trabalhistas ser ocupado pela norma vantajosa ao
trabalhador, dentre as diferentes em vigor... Resulta do pluralismo do Direito do Trabalho que
constitudo de normas estatais e dos grupos sociais, da finalidade do Direito do Trabalho que a
disciplina das relaes de trabalho, segundo um princpio de melhoria das condies sociais do
trabalhador com caractersticas marcadamente protecionistas como expresso de justia social e da
razoabilidade que deve presidir a atuao do intrprete perante o problema social. (MASCARO
NASCIMENTO, Amauri. Curso de direito do trabalho, p. 164/5)
No o caso vertente, pois da combinao do disposto no art. 7, caput, XXVIII, no decorrem
quaisquer proibies de alterao in melius. Proibio h se se tratar de alterao in pejus, pois o
comando constitucional cristalino ao assegurar aqueles direitos como garantias mnimas que podem ser melhoradas pela lei ou pela negociao coletiva.
Direito constitucional do trabalho, p. 80.
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seja, enfim, por um laudo arbitral ou sentena normativa dos tribunais do trabalho.
O que tem relevo para afirmar a constitucionalidade dessas normas jurdicas que
no sejam elas incompatveis com os princpios e prescries da Lei Maior.
Os princpios e prescries da Constituio brasileira, entre outros, so o
respeito vida, dignidade humana e, no mbito trabalhista, aos valores sociais do
trabalho, cabendo neste particular ao intrprete colocar-se a favor do menor sacrifcio
do cidado trabalhador na escolha dos diversos significados de uma norma. No
caso, o melhor significado para o disposto no inciso XXVIII do art. 7 de conceito
aberto que permite harmoniz-lo com o disposto no 3 do art. 225 da CF, que
assegura a responsabilidade objetiva pelos danos causados ao meio ambiente e com
outros preceitos legais. No se olvide que a Constituio estabelece que os direitos
nela expressos no excluem outros decorrentes do regime e princpios por ela
adotados (art. 5, 2), o que afirma a necessidade de se buscar uma interpretao
sistemtica e uniforme dos seus preceitos.
Quando o referido inciso XXVIII alude culpa ou dolo do empregador como
fundamento da responsabilidade pelos acidentes de trabalho, no fixa a
responsabilidade subjetiva como questo fechada, porque, conforme o art. 7, o
legislador ordinrio est autorizado a criar e modificar os direitos inscritos nos seus
incisos, para a melhoria dos trabalhadores.
O Direito um mecanismo a servio da justia e do bem comum, que abrange
a atividade do legislador, do intrprete e do aplicador, os quais devem levar em
conta, sempre, certos valores assegurados no ordenamento jurdico.
No caso, esses valores esto na Carta Magna, que dispe no art. 1 como
fundamentos da nossa Repblica e do Estado Democrtico de Direito, entre outros,
a cidadania, a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho. O art.
170 diz que a ordem econmica funda-se na livre iniciativa e na valorizao do
trabalho humano.
No se pode negar que esses valores bsicos ou princpios fundamentais se
inserem na perspectiva da finalidade social da lei e do bem comum, pelo que toda
norma e cada instituto do nosso ordenamento jurdico devem ser compreendidos e
interpretados luz desses fundamentos, devendo a interpretao exaltar a harmonia
dos sistemas jurdicos e se orientar por tais princpios fundamentais (a dignidade da
pessoa humana, os valores sociais do trabalho, o respeito ao meio ambiente etc.).
Diante das consideraes supra, mais simples se torna a compreenso e a
necessidade de mitigao do inciso XXVIII do art. 7, mediante aplicabilidade e
compatibilizao do 1 do art. 14 da Lei n 6.938/1981 (Lei de Poltica Nacional
do Meio Ambiente) e do pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil brasileiro, nos
casos de acidentes e doenas do trabalho, no que diz respeito ao fundamento da
responsabilidade do empregador.
O 1 do art. 14 da Lei n 6.938/1981 diz que, sem obstar a aplicao das
penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da
existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a
terceiros, afetados por sua atividade.
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Uma importante e crescente causa de doenas relacionadas com o trabalho, qual ainda se d pouca
importncia, o estresse no trabalho ou pelo trabalho ou por falta do trabalho. Sobre o tema, vejase CATALDI, Maria Jos Giannella. O stress no meio ambiente de trabalho. So Paulo: LTr, 2003.
Nesse particular, existem seqelas bastante antigas e outras correlacionadas com o trabalho na
atualidade. Por exemplo, a pneumoconiose, conhecida como pulmo negro, que podia ser encontrada entre mineiros de carvo durante muito tempo, ainda persiste como verdadeira epidemia de
intoxicao; outras, como cncer, agravam-se por conta da existncia e proliferao de agentes
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nocivos dos ambientes de trabalho: presumem-se duas mil substncias carcinognicas nos locais de
trabalho. Por outro lado, as mudanas no mundo do trabalho ocasionam repercusses nos ambientes de trabalho e aparecimento de novos riscos e repercusses sobre a vida e a sade do trabalhador.
Por conta do desenvolvimento de novas tecnologias, como os vdeo-terminais, surgem conseqncias para o obreiro, por exemplo, catarata, fadiga, dor de cabea, dor muscular, estresse, depresso,
problemas neurolgicos. A par disso, a sndrome da imunodeficincia adquirida (AIDS) ocasiona
riscos e repercusses nos ambientes de trabalho da rea da sade (laboratrios, hospitais, clnicas,
emergncias); tal como a manipulao de organismos geneticamente modificados (OGM) pode
disseminar agente biolgico, com conseqncias para a sade dos trabalhadores e meio ambiente.
Por seu turno, no que diz respeito s relaes humanas no meio ambiente do trabalho, so cada vez
mais importantes as anlises acerca de elementos psicolgicos como a presso para desempenho da
atividade, que desencadeia a depresso e distrbios emocionais. (Cf. ROCHA, Jlio Csar de S
da. Direito ambiental do trabalho, p. 138)
Nas doenas auditivas provocadas por rudo ocupacional, no razovel obrigar o trabalhador que
se submeteu a um ambiente ruidoso e, em conseqncia, ficou surdo, que comprove a culpa do
empregador, porque os danos sade, neste caso, decorrem da agresso maior ao meio ambiente. A
doena eclode como conseqncia do dano ambiental.
Direito ambiental e meio ambiente do trabalho: dano, preveno e proteo jurdica, p. 67.
Meio ambiente de trabalho e perda auditiva. Responsabilidade objetiva do empregador, p. 46/7.
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risco que d praticamente como certa a ocorrncia de eventos danosos para as pessoas.
Esse risco deve decorrer da atividade potencialmente perigosa desenvolvida com
regularidade por algum que busca um resultado, que pela experincia acumulada
pode prever a ocorrncia de acidentes com prejuzos para as pessoas.
A natureza potencialmente perigosa da atividade de risco a peculiaridade
que a diferencia das outras atividades para caracterizar o risco capaz de ocasionar
acidentes e provocar prejuzos indenizveis, com base na responsabilidade objetiva
(CC, art. 927)23 . Nesse sentido, a deciso seguinte: [...] insta destacar que a
responsabilidade de reparar o dano independe de culpa quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos
para os direitos de outrem, nos termos do pargrafo nico do art. 927 do CCB, que
exatamente o que ocorre quando uma empresa impe as condies de trabalho
aos seus empregados24 .
Se no direito comum as dificuldades so grandes quanto identificao das
atividades de risco, no Direito do Trabalho tal no constitui novidade, por pelo
menos duas razes. J existem dois amplos campos de atividades consideradas de
risco: a) as atividades insalubres (CLT, art. 189 e NR n 15 da Portaria n 3.214/
1977); e b) as atividades perigosas (CLT, art. 193 e NR n 16 da Portaria n 3.214/
1977).
Tambm considerada perigosa a atividade exercida em contato com
eletricidade (Lei n 7.410/1985 e Decreto n 92.530/1986). Embora no prefixadas
em lei, h inmeras outras atividades consideradas perigosas, pela sua natureza e
forma de exerccio, e, portanto, enquadrveis como de risco para os efeitos do
pargrafo nico do art. 927 do CC. No Direito do Trabalho, ajudar ao juiz nesse
enquadramento a classificao das empresas segundo o grau de risco de sua atividade
(CLT, art. 162 e Lei n 8.212/1991, art. 22, II, a, b e c).
So exemplos de atividades perigosas que caracterizam a responsabilidade
objetiva pela potencialidade de risco, entre outras: a) o transporte ferrovirio, que
foi um dos primeiros casos reconhecidos pela lei como atividade de risco; b) o
transporte de passageiros de um modo geral; c) a produo e transmisso de energia
eltrica; d) a explorao de energia nuclear; e) a fabricao e transporte de explosivos;
f) o contato com inflamveis e explosivos; g) o uso de arma de fogo; h) o trabalho
em minas; i) o trabalho em alturas; j) o trabalho de mergulhador subaqutico; k) as
atividades nucleares; e l) as atividades insalubres e perigosas.
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Como condio insegura, podem-se citar outros exemplos: iluminao ou ventilao inadequada,
defeitos dos equipamentos de trabalho, projetos e construes inseguras, processos, operaes ou
disposies perigosas (empilhamento e armazenamento errados, passagens obstrudas, sobrecarga
sobre o piso, congestionamento de mquinas e operadores nos locais de trabalho), no-fornecimento de equipamentos individuais EPIs ou fornecimento de EPIs inadequados ou com o tempo de
uso vencido e falta de medidas coletivas de proteo no meio ambiente do trabalho.
RE 94.429-0, 1 Turma, Rel. Min. Nri da Silveira, DJU 15.06.1984.
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Nesta linha tambm o entendimento de Joo Jos Sady, ao afirmar que a garantia de condies de
trabalho sadias em termos de higiene e segurana constitui uma clusula implcita do contrato de
trabalho (Direito do meio ambiente de trabalho, p. 126).
Pinho Pedreira, com apoio nas lies de Horcio de Fuente, sustenta que enquanto nas contrataes
privadas se achem normalmente em jogo valores econmicos e como exceo podem ser afetados
bens pessoais dos contratantes, geralmente de forma indireta, no contrato de trabalho o trabalhador,
pela situao de dependncia pessoal em que se encontra, arrisca permanentemente seus bens pessoais mais valiosos (a vida, integridade fsica, honra, dignidade etc.). (A reparao do dano moral
no direito do trabalho, p. 555)
Responsabilidade civil, p. 27.
Responsabilidade civil, p. 247.
Op. cit., p. 8/9.
Op. cit., p. 265.
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Cumpria empresa resguardar seus empregados dos riscos inerentes atividade especfica por eles
exercida. Assim, se deixa ela de fazer, ao lado dos rotineiros exames mdicos adequados funo
de cervejeiro psiquitricos, psicolgicos , de prestar ao empregado a assistncia social e de
afast-lo periodicamente da atividade especfica, no h como deixar de reconhecer a sua culpa.
(TJRJ, Ap 6.741/98, 5 C.Cv., Des. Carlos Ferrari, J. 20.10.1998. In: GONALVES, Carlos Roberto.
Responsabilidade civil, p. 467)
Op. cit., p. 266.
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Nesse sentido, reconhece Luiz Arthur de Godoy38 . Assim, apenas pode exonerar-se
o empregador se este demonstrar o emprego das medidas recomendadas, sem ter
logrado evitar, no entanto, o acontecimento danoso. Ou, se comprovar a culpa
exclusiva da vtima, ou a interveno de caso fortuito ou de fora maior. No mesmo
sentido, compartilha Jos Cairo Jnior39 .
Cabe lembrar que a inverso do nus da prova no constitui novidade no
Direito do Trabalho, como h muito tempo reconhecem a doutrina e a
jurisprudncia40 . Essa inverso pode decorrer da lei ou de criao jurisprudencial,
como afirma Caio Mrio da Silva Pereira41 .
A inverso do nus da prova tem como objetivo a busca da verdade real e se
norteia em princpio de justia. No Direito do Trabalho, acresce-se, como
fundamento, o princpio da hipossuficincia do trabalhador.
No obstante isso, o fundamento da responsabilidade, no caso, continua sendo
a culpa, que se presume, por um processo tcnico relativo ao sistema da prova. So
presunes juris tantum que, sendo relativas, permitem prova em contrrio daquilo
que se presume. No se cogita de presuno juris et de juris, que, na verdade, seria
a prpria responsabilidade objetiva ou, ento, como afirmado por Alvino Lima42 ,
tratar-se-ia de uma simples fico de culpa, por no permitir a prova em contrrio.
A regra da inverso do nus da prova est consagrada na lei brasileira nos
arts. 6, VIII43 e 3844 do CDC.
Essa regra aplica-se com maior razo nos acidentes de trabalho, porque a
insegurana das condies de trabalho como causa dos acidentes gera presuno
juris tantum em face das estatsticas que mostram que a maioria dos acidentes laborais
tem como causa a falta de preveno dos riscos ambientais. Neste caso, muito
mais fcil para o empregador provar que cumpriu suas obrigaes contratuais do
que o empregado demonstrar o descumprimento das mesmas.
Conclui-se, portanto, que nos acidentes decorrentes de condies inseguras
de trabalho, por se tratar de uma responsabilidade contratual, inverte-se o nus da
prova para o empregador. Cumpre a este, para no arcar com as conseqncias
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empregados, serviais e prepostos (art. 933), afastando qualquer dvida que ainda
pudesse existir sobre o assunto e tornando prejudicada a Smula n 341 do Supremo
Tribunal Federal, que se referia ainda culpa presumida dos referidos responsveis.
Resta ao empregador somente a comprovao de que o causador do dano no seu
empregado ou preposto, ou que o dano no foi causado no exerccio do trabalho
que lhe competia, ou em razo dele 48 .
Essa alterao legal representou uma das mais importantes novidades em
termos de revoluo provocada pelo Cdigo Civil de 2002 em matria de
responsabilidade de terceiro ou por fato de outrem, pela adoo da teoria do risco e
pelo conseqente abandono do requisito da inverso do nus da prova, ou seja,
substituiu-se a culpa presumida e o nus probatrio invertido pela objetivao efetiva
da responsabilidade civil.
Essa responsabilidade, que consta explicitamente da lei e sobre a qual no
cabe mais discusso, fundamenta-se na teoria do risco-proveito49 do empregador
ou tomador de servios pela atividade que desenvolve, isto porque tanto o empregador
em relao ao seu empregado, como o tomador em face s empresas terceirizadas
vivem em funo do lucro, pelo que, como adverte Antnio Elias Queiroga50 , deve
a responsabilidade civil do patro ou comitente ser examinada com maior rigor do
que a responsabilidade civil dos pais, tambm objetiva, porque estes no tiram
nenhum proveito da atividade dos filhos menores, ao contrrio do patro ou comitente
que utiliza os seus empregados para fins lucrativos.
A responsabilidade por fato de terceiro surgiu em face de trs modalidades
de culpa: culpa in eligendo, porque o tomador escolheu mal a empresa terceirizada,
por exemplo (preposto); culpa in instruendo, porque no foram ministradas ao
preposto (empresa terceirizada) as instrues devidas; e culpa in vigilando, por
falta de uma adequada e precisa vigilncia sobre a conduta do agente (empresa
terceirizada). Outrossim, pelo sistema legal vigente no novo Cdigo Civil, essas
modalidades de culpa so presumidas juris et de jure, no incumbindo mais vtima,
como no sistema anterior, prov-las51 . O preponente somente se exonerar da
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Analisando o projeto de Cdigo Civil de 1975, que deu origem ao atual, j se manifestava Caio
Mrio da Silva Pereira, dizendo que: Todo aquele (pessoa fsica ou jurdica) que empreende uma
atividade que, por si mesma, cria um risco para outrem, responde pelas suas conseqncias danosas
a terceiros. No haver cogitar se houve um procedimento do comitente na escolha ou na vigilncia
do preposto, isto , faz-se abstrao da culpa in eligendo ou in vigilando (Responsabilidade civil,
p. 289).
A insegurana material da vida moderna criou a teoria do risco-proveito, sem se afastar dos princpios de uma moral elevada, sem postergar a dignidade humana e sem deter a marcha das conquistas
dos homens (LIMA, Alvino. Culpa e risco, p. 336).
Responsabilidade civil e o novo cdigo civil, p. 228.
A responsabilidade por fato de outrem, no Direito do Trabalho, muito mais facilmente justificada
pela teoria do risco-proveito ou, mesmo, do risco da empresa, do que com o emprego de presuno
de culpa, tendo essa responsabilidade por fundamento o dever de segurana do empregador ou
preponente em relao queles que lhe prestam servios. (Cf. DIREITO, Carlos Alberto Menezes;
CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo cdigo civil, p. 221/13)
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indenizao se provar caso fortuito ou fora maior ou que o evento se deu sem nexo
de causalidade com relao a ele, ou seja, que a conduta foi praticada fora dos
limites da preposio52 .
Conclui-se, assim, com base no novo CC, que a responsabilidade do
empregador ou comitente (tomador de servios) pelos atos, respectivamente, dos
seus empregados e prepostos (empresas terceirizadas) que causem acidentes de
trabalho e conseqentes danos sade dos trabalhadores, objetiva53 e solidria54 .
2.4 Em relao ao servidor pblico
Como qualquer trabalhador, o servidor pblico tambm est sujeito aos
acidentes e doenas do trabalho. A falta de preveno, a escassez de funcionrios e
os movimentos repetitivos levam centenas de servidores a afastamentos por doenas
ocupacionais e at incapacidade para a atividade habitual. O ritmo de trabalho, a
massificao do trabalhador, a perda da individualidade e os movimentos repetitivos
so as causas de muitas doenas, como a LER/DORT, que vem se expandindo entre
os trabalhadores pblicos. Em outros casos, v.g., na polcia, h muitos acidentes
com a morte ou invalidez de policiais em servios combatendo o crime, muitas
vezes sem as mnimas condies de trabalho; noutras situaes, a atividade causa
estresse e provoca vrias doenas (distrbios psquicos etc.).
Toda evoluo da responsabilidade civil do Estado, desde a irresponsabilidade
at a responsabilidade objetiva sem culpa, levou em conta os fundamentos do risco
criado, da solidariedade social e da idia de justia, esta, sobretudo, em face da
desigualdade existente entre o particular e a Administrao Pblica, com maior
dificuldade daquele para provar a culpa desta. Trata-se da teoria do risco
administrativo, consagrada no Direito brasileiro (CF, art. 37, 6 e Cdigo Civil,
art. 43).
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Cf. Silvio de Salvo Venosa, que inclusive alerta para o fato de que o fornecedor e fabricante
respondem pelos danos de seus empregados e prepostos causados ao consumidor, independentemente de culpa. Fora do campo do consumidor, ainda se exige a culpa do preposto (Direito civil
responsabilidade civil, p. 69). Significa dizer que no aspecto da responsabilizao pelo Cdigo de
Defesa do Consumidor o direito j atingiu, talvez, o seu auge quanto humanizao na reparao
dos danos, o que no ocorreu ainda com relao aos outros campos do direito, mas que, como
pensamos, pode vir a ocorrer em breve na esteira da evoluo do instituto da responsabilidade civil,
especialmente na rea do Direito do Trabalho, pela sempre presente caracterstica da hipossuficincia,
que foi o fundamento maior da responsabilidade sem culpa no CDC.
Acidente do trabalho. Indenizao. A sentena penal condenatria transitada em julgado, que fixa
culpa do empregado pelo falecimento de companheiro seu durante jornada de trabalho, faz emergir
a responsabilidade objetiva do patro, nos termos do art. 1.521, III, do Cdigo Civil (1916, correspondente ao art. 932, III, do novo Cdigo). (RT 744:280. In: GONALVES, Carlos Roberto.
Responsabilidade civil, p. 467)
Pode o autor promover a ao de indenizao acidentria, pelo direito comum, contra a empresa
empreiteira contratada, de que empregado, e contra a empresa contratante, quando entender que
so elas, solidariamente, responsveis pelo acidente sofrido, do qual lhe advieram seqelas
incapacitantes. (2 TACSP, AI 488.253, 5 C., Rel. Juiz Adail Moreira, J. 03.06.1997. In: GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil, p. 468)
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