IIES Instituto Itapetiningano de Ensino Superior

Disciplina: Histria do Direito e Direitos Humanos

Curso: Direito
Perodo: 2 Semestre
Professor: Carlos Eduardo Viana Kortz

O Direito no Brasil Colonial - Parte I: O Brasil portugus (1500-1822)

Quando ocorreu a centralizao do poder nas mos dos reis, na Europa, os

impostos de cada antigo feudo passaram a se concentrar na Fazenda Real ou
Errio Rgio, uma instituio estatal. Com esses recursos, os reis comearam
a financiar a atividade comercial da burguesia no continente europeu e, depois,
no ultramar.

As grandes expedies ultramarinas, como as de Cristvo Colombo e Pedro

lvares Cabral, s foram possveis porque as monarquias espanhola e
portuguesa investiram dinheiro no treinamento de marinheiros, na construo
de caravelas e naus bem equipadas, no desenvolvimento de instrumentos
tcnicos para a navegao, etc. Foi uma empresa carssima, que s foi
possvel graas montagem de uma estrutura centralizada de arrecadao de
impostos em ambos os estados.

Quando Pedro lvares Cabral partiu de Lisboa em 1500, o seu objetivo era
atingir as ndias, regio do Oriente onde eram produzidas as especiarias
(gengibre, pimenta, canela, cravo, ns-moscada, etc.), que os portugueses
trocavam por outras mercadorias e revendiam na Europa, obtendo lucros
vultosos.
importante lembrar que havia uma rota antiga para as ndias, que era
utilizada principalmente pelos genoveses e venezianos. Essa rota passava pelo
mar Mediterrneo, indo at o Oriente Prximo, onde todas as mercadorias
tinham que ser descarregadas, e se percorria o resto do caminho de camelo,
mula ou mesmo a p. Era uma rota difcil, dispendiosa e perigosa, e quando os
turcos otomanos (j convertidos ao islamismo) tomaram o Mediterrneo em
1453, as dificuldades para percorr-la aumentaram ainda mais.

O portugus Bartolomeu Dias encontrou um novo caminho para as ndias em

1488. Seguindo esse caminho, Vasco da Gama, em 1495/1496, cruzou o Cabo
da Boa Esperana (no sul da frica) e chegou a Calicute, que era a cidade
comercial mais importante das ndias, estabelecendo ali relaes comerciais
com os indianos. Vasco da Gama voltou a Lisboa em 1499, trazendo muita
mercadoria: gengibre, pimenta, cravo, canela e outras especiarias. Foi recebido
como heri pelo rei e pela populao.

Em vista disso, o rei D. Manuel organizou uma nova expedio s ndias,

chamando para ser seu capito Pedro lvares Cabral. Cabral tinha na poca
32 anos e era um timo estrategista militar. Parece que o objetivo, dessa vez,
no era s estabelecer relaes comerciais com os indianos, mas tambm
analisar as possibilidades de uma interveno militar portuguesa nas ndias, ou
seja, Cabral teria que, como se no quisesse nada, avaliar os riscos e
estabelecer estratgias para uma provvel futura invaso portuguesa de
Calicute e de outros pontos estratgicos daquela regio.

Pedro lvares Cabral partiu com sua frota rumo s ndias. De acordo com o
relato do escrivo Pero Vaz de Caminha, que estava na frota, na altura das
ilhas Canrias um dos navios se perdeu. Cabral comeou ento a procur-lo,
desviando-se da rota, o que o levou ao Brasil.

A pergunta que os historiadores se colocam a seguinte: ser que esse

afastamento foi s mesmo para tentar encontrar o navio que se perdeu ou foi
porque Cabral sabia, ou pelo menos tinha uma idia, de que ele encontraria
alguma coisa ali? No norte, o navegador Cristvo Colombo havia encontrado
um novo territrio, e os portugueses sabiam disso.

Para quem no conhece a histria de Colombo, ele era um navegador

experiente de origem italiana era genovs que tentou vender uma idia
para os portugueses: a de que se eles navegassem rumo a Oeste, dariam a
volta ao mundo e chegariam s ndias, porque a terra era redonda. Os
portugueses, cticos, no acreditaram e resolveram investir mesmo na
Carreira da ndia passando pelo Cabo da Boa Esperana. Colombo ento foi
vender a sua idia aos reis de Castela, que acreditaram nele e financiaram a
sua viagem. Colombo "descobriu" a Amrica em 1492, s que morreu achando
que tinha chegado s ndias.

No perodo em que Portugal no sabia ainda o que fazer com o Brasil, a nica
atividade econmica que os portugueses estabeleceram ali foi a extrao do

pau-brasil, que era uma madeira que produzia uma tintura cor de brasa
(vermelha), de alto valor comercial na Europa, utilizada principalmente nas
manufaturas de tecidos.

Por volta de 1530, o comrcio com as ndias j no era to vantajoso aos

portugueses devido concorrncia com outras potncias martimas.

Os lucros obtidos por Portugal com o comrcio oriental estavam diminuindo, o

que, aliado ameaa de invaso estrangeira do Brasil, fez com que o rei de
Portugal decidisse colonizar o territrio de fato, ou seja, explorar, povoar e
defender, dando um rumo econmico diferente (e mais lucrativo) para a nova
colnia.
Em 1530, o rei de Portugal, D. Joo III, enviou ao Brasil uma expedio
comandada por Martim Afonso de Sousa, que teve como objetivo percorrer a
costa brasileira, reconhecendo o litoral, e dar incio ao estabelecimento de um
sistema administrativo que permitisse a colonizao do Brasil, sistema este que
ficou conhecido como "Capitanias Hereditrias". O Brasil foi dividido em 15
capitanias.
Mas o que era uma capitania hereditria? Naquela poca, capitania era uma
diviso territorial e poltica dentro de uma colnia. Era um espao territorial
delimitado que pressupunha, tambm, dentro de seus limites, a presena de
uma autoridade administrativa. As capitanias hereditrias foram a primeira
experincia de descentralizao poltica no Brasil. Por qu? Porque cada
capitania era governada por uma autoridade, o capito donatrio, escolhido
pelo rei de Portugal. No havia centralizao do poder nas mos de uma nica
autoridade no Brasil, mas vrias autoridades, vrios capites donatrios
governando em territrios delimitados por isso descentralizao do poder ,
uma forma de organizao poltica muito parecida com a do sistema feudal.
A misso do capito donatrio era povoar o territrio da sua capitania, faz-lo
dar lucro e defend-lo de invasores estrangeiros.

Embora o rei de Portugal estivesse acima do capito, este no era funcionrio

do rei, no representava o estado, era apenas um nobre interessado em ficar
rico no Brasil.

O capito donatrio tinha poderes quase absolutos sobre quem vivia na sua
capitania: ele tinha poder para criar vilas, administrar a justia e questes
relativas produo econmica; podia mandar prender, matar... S no podia

fazer tudo porque havia um documento que, de certa forma, limitava um pouco
(mas muito pouco mesmo) o seu poder: a Carta de doao e Foral, que
estabelecia os direitos, algumas leis, os tributos a serem pagos ao rei e ao
prprio capito, entre outras coisas. Fora isso, o poder do capito sobre a sua
capitania era imenso, quase absoluto.

O problema foi que apenas duas capitanias prosperaram: a de Pernambuco, no

Nordeste, e a de So Vicente, no Sudeste. Em vista disso, em 1548 o sistema
de capitanias hereditrias foi extinto e o rei de Portugal decidiu colocar no seu
lugar um sistema administrativo centralizado: o Governo Geral.

A Capitania de Pernambuco deu certo porque conseguiu dar incio cultura da

cana e produo de acar de forma relativamente organizada. Conseguiu
tambm defender e povoar o territrio

J a Capitania de So Vicente deu certo no por ter iniciado uma atividade

econmica que se mostrasse lucrativa, porque nesse ponto o seu capito
donatrio no foi muito bem sucedido embora tenha havido ali um certo
desenvolvimento da cultura canavieira , mas ele conseguiu povoar a regio de
forma satisfatria e montou ali um sistema de defesa eficaz que, na opinio do
rei de Portugal, deveria ser mantido para defender aquelas terras mais ao sul
contra uma possvel invaso estrangeira.

Temos ento duas capitanias que deram certo e um Governo Geral institudo
em 1548 , na Capitania da Bahia (por ter sido o primeiro ponto de ocupao
do territrio brasileiro), com sede em Salvador (cidade criada em 1548
justamente para ser a sede do Governo Geral do Brasil).

O primeiro Governador Geral do Brasil foi Tom de Souza, que veio

acompanhado de outros funcionrios (pagos pelo estado portugus) para
auxili-lo na sua tarefa administrativa centralizadora: o provedor-mor,
responsvel por assuntos de finanas, ligados fazenda (impostos, sobretudo);
o capito-mor, responsvel pela defesa da colnia; e o ouvidor-mor,
responsvel pela aplicao da justia do rei.

Tom de Souza foi Governador Geral do Brasil de 1549 at 1553, e foi a partir
do seu governo que se desenvolveu a indstria aucareira no Brasil.
Por que o acar? Primeiro porque os portugueses no tinham conseguido
encontrar ouro e prata naquele momento inicial da colonizao e precisavam

de uma atividade econmica que fornecesse mais riqueza ao estado portugus

do que a simples extrao de pau-brasil (o acar era uma especiaria na
Europa). Depois, porque eles j dominavam as tcnicas de produo de
acar, que eram j empregadas em outras possesses portuguesas, como na
ilha da Madeira e nos Aores.

S que eles precisariam de uma mo-de-obra adequada, porque o ndio, na

viso dos portugueses, no era bom escravo.

Foi a que teve incio o trfico negreiro para o Brasil.

A frica, na poca dos descobrimentos, era formada por vrias tribos (naes)
diferentes de africanos. Os portugueses, j no incio do sculo XV (anos 1400),
comearam a estabelecer contato com essas tribos africanas e logo
perceberam que a escravido era uma instituio naturalmente aceita entre
elas. Os portugueses, logicamente, tiraram proveito disso, comprando escravos
dos prprios africanos.

O que acontecia era que essas tribos entravam em guerra umas com as outras
e as tribos vencedoras escravizavam os prisioneiros das perdedoras. Esses
prisioneiros eram, ento, trocados no litoral por mercadorias que os
portugueses traziam: armas, tecidos, rolos de tabaco, vinho, aguardente,
roupas usadas, chapus, etc.

Logo que desembarcavam no litoral brasileiro, os escravos eram reunidos num

armazm e depois separados em lotes para serem vendidos.

Foi assim, ento, que se introduziu no Brasil o sistema escravista, como um

acessrio da economia aucareira.

No final do sculo XVII, diante da crise dos engenhos de acar no nordeste

brasileiro, os portugueses comearam a investir na produo manufatureira em
Portugal (de tecidos, sapatos, roupas, etc.), para ver se com isso a economia
portuguesa se reerguia. S que essa iniciativa acabou no dando certo e foi
abandonada.
Enquanto isso, no Brasil, os paulistas, colonos da capitania de So Vicente,
davam incio s suas expedies pelo interior do Brasil. Encontraram muito
ouro na regio que, mais tarde, foi chamada de Minas Gerais, no final do

sculo XVII, entre 1693 e 1695; depois, em Mato Grosso (1719) e, mais tarde,
em Gois (1726). A capitania de Minas Gerais foi criada em 1720.

O rei de Portugal viu a a chance de resolver todos os problemas econmicos

de Portugal e mandou logo promulgar, em 1702, o Regimento dos
Superintendentes, Guardas-mores e Oficiais Deputados para as Minas de Ouro
(instrumento de centralizao e controle). Esse regimento se manteria at o
trmino do perodo colonial, apenas com algumas modificaes.

Vamos agora dar um salto para o ano de 1820. Nessa poca, a elite brasileira
era formada por grandes proprietrios rurais, em particular os de So Paulo,
Minas Gerais e Rio de Janeiro. Contava com a simpatia de altos funcionrios,
militares e tambm comerciantes brasileiros e estrangeiros, que queriam que o
Brasil fosse livre para comerciar com a Inglaterra e outros pases, sem
depender da intermediao portuguesa, que era prejudicial aos seus
interesses. Essa elite tinha conscincia da precria situao de Portugal
(devido crise do ouro e ao seu enfraquecimento poltico aps a fuga da
famlia real para o Brasil, em 1808) e no queria depender de um pas em
decadncia. Queria, na verdade, um Brasil independente, livre para vender
seus produtos principalmente o caf a qualquer pas que pudesse pagar
por eles.

J a elite portuguesa (no Brasil e em Portugal), formada principalmente por

comerciantes portugueses, queria um Brasil colonial, submetido a Portugal e
aos interesses de sua burguesia.

Em resumo, a elite brasileira queria o liberalismo econmico, a livre

concorrncia, e a elite portuguesa queria a volta do monoplio comercial
portugus (abolido pelo Prncipe D. Joo em 1808, quando veio para o Brasil),
porque s assim ela teria condies de crescer economicamente.

Mas no fundo, podemos afirmar, o que a elite brasileira queria mesmo era
poder. Ela queria participar das tomadas de decises, governar o Brasil de fato,
para poder conduzir a poltica a seu favor, a favor do Brasil cafeeiro, agroexportador. Ela no queria o retorno do regente D. Pedro (filho do agora rei D.
Joo VI) para Portugal, porque via nele a possibilidade do Brasil se tornar uma
nao independente e liberal, no s economicamente como j estava sendo,
desde a abertura dos portos em 1808 , mas tambm politicamente.

Foi com esse objetivo que a elite brasileira apoiou a resistncia de D. Pedro em
voltar para Portugal e, depois, em 1822, o movimento de Independncia.

Em 7 de setembro de 1822, D. Pedro declarou a independncia do Brasil e

passou a ser o seu imperador (rei). Tem incio a o Brasil Imprio (1822-1889)

Direito no Brasil Imprio

O presente trabalho versar sobre os liames bsicas do Direito brasileiro no

perodo imperial, este sendo compreendido entre a independncia nacional e a
proclamao republicana.
Sero abordados, principalmente, tpicos relativos Constituio de 1824 e
aos Cdigos aqui estabelecidos em tal perodo, alm dos Regulamentos n 737
e 738. Nada exposto em complexa demasia, porm com a clareza necessria
para o integral entendimento do assunto.

Brasil Independente
Proclamada a Independncia de 1822, o Brasil passaria a enfrentar, entre
outros graves problemas, o da sua estruturao jurdica. Tarefa das mais
difceis, sem dvida, que no poderia ser realizada de uma hora para outra,
no obstante o regime de urgncia que se lhe impunha. Por isso, enquanto se
aguardava a concretizao de to alto empreendimento, continuariam em vigor
a legislao vigente em 1821 e as leis promulgadas por D. Pedro dessa data
em diante.
J em 1823, como conseqncia das primeiras medidas no sentido de dotar o
novo sistema de leis prprias, era convocada a Assemblia Constituinte. E logo
se tratou ali da elaborao de um Projeto de Constituio, figurando um dos
Andradas Antnio Carlos como seu principal redator.
Composto de 272 artigos, eis como se orientou o Projeto de 1823 em seus
princpios fundamentais:
a) Monarquia constitucional e representativa;
b) Liberdades e garantias constitucionais, compreendendo liberdade de
pensamento e locomoo, liberdade individual e religiosa, liberdade de
imprensa, inviolabilidade da propriedade;

c) Diviso dos poderes em Executivo (exercido pelo Imperador com o auxlio de

um Ministrio e um Conselho Privado), Legislativo (exercido em conjunto pelo
Imperador e pela Assemblia Geral, esta formada da Cmara dos Deputados e
do Senado), Judicirio (exercido por juzes letrados e jurados, estes com
interferncia em matria criminal).

Constituio de 1824
Marcado por um clima natural de divergncias e discusses, o Projeto Antnio
Carlos comeava a ser debatido, quando D. Pedro, a pretexto de serenar os
nimos, tomou uma medida drstica e dissolveu a Constituinte.
No se diga, porm, que o Imperador se valia apenas de um mero pretexto
para conter os anseios liberais e impor sua vontade mais autoritria. Por certo,
outras razes influram no seu comportamento, quer por convico prpria,
quer por incentivo de membros da cpula governista. Vicente Barreto, como
razo fundamental, que acabaria por separar definitivamente os constituintes
do Imperador, aponta a que residia na origem da autoridade legislativa e da
autoridade executiva, esclarecendo: Encontramos reiteradas vezes no dirio
da Constituinte este ponto conflitante. Existe mesmo uma certa
inadaptabilidade conceitual necessidade de conciliar essas duas idias, que
se afiguravam para o radicalismo como conflitantes. O trabalho dos
constituintes, como representantes da nao, estaria sendo limitado pela
presena do poder imperial, que avocava o direito de julgar a dignidade ou no
da Constituio. At mesmo o direito de veto do Imperador e teria sido
tambm
causa
preponderante
para
precipitar
os
acontecime
ntos de 12 de novembro de 1823 encontrou forte resistncia no seio da
Assemblia Constituinte.
Mas, de qualquer maneira, tendo D. Pedro nomeado a chamada Comisso dos
Dez para elaborar novo Projeto de Constituio, sob a promessa de submet-lo
ao Legislativo, no houve por bem dar cumprimento a essa promessa. Assim,
em 25 de maro de 1824, sem qualquer consulta ao referido rgo, D. Pedro
promulgava a primeira Carta Magna do Brasil independente. Tratava-se, pois,
de uma Constituio outorgada, com 179 artigos.
A constituio do Imprio, muito embora buscasse no Projeto Antnio Carlos
um de seus modelos, deste, porm, se afastou em pontos essenciais, a saber:
a) criao do Poder Moderador, exercido pelo Imperador;
b) criao do Conselho de Estado, sendo seus membros nomeados pelo
Imperador;
c) faculdade do Imperador de dissolver o Congresso;

d) concesso de maior soma de poderes ao Imperador e ao Senado, em

detrimento da Cmara dos Deputados.
Alm disso, os poderes da nao ficaram divididos em quatro ramos: primeiro,
Poder Moderador, e, segundo, Poder Executivo, exercidos pelo Imperador;
terceiro, Poder Legislativo, composto da Cmara dos Deputados (eletiva e
temporria) e do Senado (de nomeao do Imperador e vitalcio); quarto, Poder
Judicirio, formado de jurados, juzes singulares e tribunais.
No mbito das provncias, o referido diploma constitucional estabeleceu que o
Executivo ficaria sob a chefia de um Presidente nomeado pelo Imperador. E o
Legislativo se faria representar por um Conselho Geral eleito, cujas
deliberaes tomadas em forma de projetos de lei, teriam de ser encaminhadas
Assemblia Geral para apreciao.
Na rea municipal, a administrao seria exercida pela cmara, assumindo a
chefia do Executivo o vereador mais votado.
Em suma, a constituio de 1824, impregnada de um centralismo bastante
acentuado, investia o Imperador de poderes que o colocavam frente de um
governo de carter absolutista. Joo Camilo de Oliveira Torres, porm, faz esta
ressalva: Quando lemos nos velhos autores referncias aos sentimentos
absolutistas de D. Pedro I, devemos entender isso como, apenas, a recusa em
aceitar o sistema parlamentarista. verdade que o primeiro reinado se
caracterizou por uma monarquia presidencialista, na qual o Imperador
nomeava e demitia livremente seus ministros. Mas no estaria por certo no fato
apontado pelo historiador mineiro o pretexto que levou D. Pedro a dissolver a
Constituinte. Note-se que, pelo Projeto de 1823, como bem acentua Otvio
Tarqunio de Souza, se alguma novidade havia propriamente na organizao
constitucional proposta estaria em ter o imperador a delegao do Poder
Executivo, num presidencialismo norte-americano que fosse vitalcio e com
presidente inviolvel e sagrado.
De outra parte, se se pode ainda dizer que, pela Constituio de 1824, tambm
se implantou o regime de gabinete, este, contudo, nada tinha de
parlamentarismo. Compreendendo o Poder Moderador e o Poder Executivo, o
primeiro era exercido privativamente pelo Imperador e o segundo pelos
ministros, estes, repita-se, demissveis ad nutum.
Somente no segundo reinado que prevaleceria uma monarquia
parlamentarista. A rigor, esta se instauraria em 1847, depois de criada a
Presidncia do Conselho dos Ministros. Da para a instituio do sufrgio
universal foi um passo, o que importou em proclamar-se decidida a evoluo
do Estado brasileiro para a democracia, afirma Pedro Calmon, acrescentando:
Tirando a vitaliciedade do Senado e do Poder Moderador, que o imperador
exercia, o Brasil poderia considerar-se uma Repblica liberal-democrtica; e

para ser tambm federativa bastava que os presidentes de provncia,

nomeados pelo governo central, passassem a ser eleitos nas respectivas
circunscries.
Por essas mesmas razes, pode-se apontar o parlamentarismo brasileiro com
caractersticas prprias. Alis, a escolha dos ministros de Estado dependia
mais das simpatias e da confiana do Imperador do que das combinaes que
o presidente escolhido para o Ministrio fizesse com os chefes do partido
dominante na ocasio. E no podia ser de modo diverso, uma vez que pela
Constituio o Imperador era o ponto de convergncia de dois poderes de
prtica pessoal o Poder Moderador e o Poder Executivo.

Abdicao de D. Pedro
No estava longe a mudana de rumos na poltica imperial. E esta, de fato, se
precipitaria em conseqncia das hostilidades que o governo vinha enfrentando
da parte de grupos ou faces, bem como do propsito que D. Pedro I
acalentava de assumir o trono em Portugal. Eram, sem dvida, dois fortes
argumentos (ou pretextos), talvez o segundo mais do que o primeiro, para que
o Imperador, ao seu jeito de homem impulsivo e voluntarioso, assinasse, a 7 de
abril de 1831, o seguinte decreto: Usando do direito que a Constituio me
confere, declaro que hei mui voluntariamente abdicado na pessoa do meu
muito amado e prezado filho, o senhor Dom Pedro de Alcntara. Mesmo
porque, falecendo D. Joo VI em 1826 e assumindo a regncia D. Isabel Maria,
houve por aclamar D. Pedro I rei de Portugal.
Com a abdicao e em virtude da menoridade do sucessor, assume o poder a
Regncia Trina Provisria.
Em seguida, convocada a Assemblia Geral, eleita a Regncia Trina
Permanente.

Ato Adicional de 1834

Em 1832, comea a ser voltada para a Reforma da Constituio, do que resulta
a lei de 1834, conhecida por Ato Adicional, cujas principais inovaes
consistiram no seguinte:
a) substituio da Regncia Trina pela Regncia Una;
b) supresso da vitaliciedade dos membros do Senado;
c) supresso do Conselho de Estado;

d) transformao dos Conselhos Gerais das Provncias em Assemblias

Legislativas e competncia destas para legislar.
A este respeito, observa Pedro Calmon: O Ato Adicional de 1834 atenuou o
unitarismo da Constituio, admitindo que as provncias tivessem as suas
assemblias legislativas, o seu tesouro prprio, a sua justia municipal.
Transigiu assim com as tendncias de descentralizao que eram inerentes
evoluo, histria e geografia do Brasil. S no se estabeleceu ento o
federalismo (mxima autonomia providencial, como nos Estados Unidos)
porque se considerava que seria isso contrariar a doutrina da soberania una e
indivisvel dizia-se com a soberania regional, da mesma forma porque a
federao era inconcilivel com a monarquia parlamentar.
Na verdade, pretendeu-se atenuar os efeitos de uma administrao por demais
centralizada, como a quis e imps D. Pedro I. E houve, conforme se l do
trecho transcrito de Pedro Calmon, resultados satisfatrios. No se conseguiu,
porm, extinguir o Poder Moderador. O prprio Conselho de Estado foi
posteriormente restabelecido.

Codificao das Leis Ordinrias

E o que dizer do processo de codificao das leis ordinrias no perodo
imperial?
No seu art. 179, n 18, preceituava a Constituio de 1824: Organizar-se-
quanto antes um Cdigo Civil e Criminal, fundando nas bases slidas da justia
e equidade.
de ver que o dispositivo em tela j se denunciava tecnicamente falho, ao
determinar, em estranha simbiose, um Cdigo Civil e Criminal. No poderia,
pois, ir adiante, como realmente no o foi, to disparatado erro de tcnica
legislativa.

Cdigo Criminal
No que se refere especificamente a um Cdigo Civil, o previsto na Constituio
de 1824 s se cumpriu em 1916. Todavia, quanto a um Cdigo Criminal,
iniciada a sua elaborao em 1827, foi a mesma concluda e transformada em
lei em 1830, passando o novo estatuto a vigorar nesse mesmo ano.
Mas no foi corrigido o erro original de se denominar criminal um cdigo que
no trata dos crimes seno das penas, e que no cuidou dos aspectos
processuais.

No obstante a falha atinente sua denominao, o Cdigo Criminal de 1830,

no dizer de Nlson Hungria, foi o primeiro Cdigo autnomo da Amrica
Latina, salientando ainda: inegvel que, dentro de sua poca, foi obra
notvel de legislao, devendo notar-se que, como assinala o ilustre penalista
Ladislau Thot, exerceu influncia sobre quase toda a legislao penal latinoamericana, atravs dos Cdigos espanhis de 1848, 1850, e 1870, que em
muitos pontos se inspiraram no padro brasileiro, e, por sua vez, serviram de
modelo, em torna-viagem, aos cdigos dos pases de lngua espanhola da
Amrica.
Controvrsias h no tocante s fontes de formao do aludido estatuto. Teria
sido o Cdigo Penal francs de 1810? Ou o Projeto de Cdigo Penal para o
Estado de Louisiana EEUU, elaborado por Livingston em 1824? Ou ainda as
Institutiones Iuris Criminalis Lusitani, de Melo Freire, influenciadas pelo que
escreveu Cesare Bonesana, Marqus de Beccaria, em 1764, sob o ttulo Dos
Delitos e das Penas?
Dizer-se que o Cdigo Criminal promulgado por Bonaparte fora o modelo de
nosso primeiro cdigo no condiz com a realidade, pois a fonte imediata de tal
cdigo foi o de Louisiana, de autoria de Livingston, segundo se deduz de uma
passagem de Silva Lisboa, contida em discurso proferido na sesso do
Senado, de 23 de novembro de 1830. o que tambm afirma Heleno Cludio
Fragoso atravs das consideraes em torno do trabalho desse jurista norteamericano: Trata-se de obra extraordinria para o seu tempo, grandemente
influenciada pelo Utilitarismo de Bentham, e que, por seu turno, influenciou a
codificao brasileira de 1830, bem como os cdigos penais da Guatemala e
Rssia.
De uma forma ou outra, a verdade que o Cdigo Criminal do Imprio se forjou
nas idias difundidas poca da sua elaborao. Dessas idias ressalta o
princpio basilar de que no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena
sem prvia cominao legal. E, orientado em tal sentido, o Cdigo de 1830
manteve-se fiel ao princpio da proporcionalidade entre o crime e a pena, bem
como ao que tomou a pena como exclusividade do condenado e, portanto, s a
ele endereada.
Mas, se temos de apontar falhas no referido estatuto, uma das mais gritantes,
sem dvida, diz respeito modalidade de crime culposo, no prevista em
qualquer de seus dispositivos. Desse modo, ficavam isentos de sano os que,
por imprudncia, impercia ou negligncia, atentassem contra a integridade
fsica de outrem.
Em 1871, porm, pela Lei n 2.033, o crime culposo passou a ser
regulamentado.

Processo Criminal
Em vigor o Cdigo Criminal, o passo imediato do legislador do Imprio foi a
elaborao do Cdigo de Processo correspondente. E este veio a lume em
1831, como resultado de projeto redigido por uma comisso mista da Cmara e
do Senado, passando a vigorar no ano seguinte.
Com o Cdigo de 1832, suprimia-se o sistema inquisitrio do Livro V das
Ordenaes Filipinas. Esse Cdigo, na verdade, quase nada aproveitou da
legislao anterior, inspirando-se antes de tudo nos modelos ingls e francs.
Porm, de notar que, sendo do tipo acusatrio o sistema processual ingls e
do tipo inquisitrio o sistema processual francs, apartando-se um do outro de
forma significativa, deram ao legislador brasileiro os elementos para a
construo de um sistema misto ou ecltico, que combinava aspectos e
tendncias daquelas legislaes estrangeiras. Assim temperado, pde o
Cdigo de Processo Criminal do Imprio acolher o princpio contido na
sentena do jurisconsulto romano Paulo: Incumbit probatio, qui dicit non qui
negat. Desse modo, inaugurava-se um perodo de reao s leis opressoras e
monstruosas da monarquia portuguesa, e do qual o Cdigo de Processo
Criminal, de 1832, constitui o diploma legal culminante e mais expressivo,
sntese que dos anseios humanitrios e liberais que palpitavam n
o seio do povo e nao.
certo que o estatuo em causa sofreu modificaes no curso de sua vigncia.
Como das mais desastrosas, mencione-se a reforma de 1841 (Lei n 261, de 3
de dezembro), dando Polcia atribuies judicirias, de que exemplo
gritante a sua competncia quanto formao da culpa. Em compensao, a
reforma de 1817 (Lei n 2.033, de 20 de setembro), ao revogar tais atribuies,
trouxe algumas inovaes que at hoje perduram, como a criao do inqurito
policial, e tambm modificaes no instituto da priso preventiva, bem como
nos da fiana, dos recursos, e no habeas corpus.

Cdigo Comercial
O ciclo das grandes codificaes do Imprio se encerra com a legislao
comercial de 1850. E pode-se dizer que se encerra muito bem. Entretanto, h
que se distinguir nessa rea uma evoluo em trs fases.
Primeira fase: de 1822 a 1850.
a que se assinala pela orientao de invocar-se como subsdio nas questes
marcantes as normais legais das naes crists, iluminadas e polidas, que com
elas estavam resplandecendo na boa, depurada e s jurisprudncia, conforme,
pois, determinava a lei portuguesa ainda em vigor entre ns.

Nessa primeira fase, o Cdigo Francs de 1807, o Cdigo Espanhol de 1829 e

o Cdigo portugus de 1833 foram a base da legislao comercial brasileira.
Segunda fase: de 1850 a 1890.
a que se pe sob a vigncia do nosso Cdigo Comercial prprio, de cuja
elaborao j se cogitava desde 1808, quando foi criada a Real Junta de
Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao.
O Cdigo Comercial do Imprio foi a primeira grande obra do gnero aparecida
no continente americano. Sendo suas fontes os citados Cdigo de Frana,
Espanha e Portugal, a ele se refere Carvalho de Mendona como trabalho
original, que no era cpia servil de nenhum deles e, ao contrrio, apresentava
cunho singular, respeitando a tradio jurdica e mostrando adiantamento
notvel notvel sobre os seus modelos.
Ainda em vigor, embora j bastante mutilado, o estatuto de 1850, que serviu de
modelo a vrios cdigos sul-americanos, notadamente o da Argentina de 1862
e o do Uruguai de 1865, se comps originariamente de trs partes e de um
ttulo nico, a saber:
Parte I Do comrcio em geral;
Parte II Do comrcio martimo;
Parte III Das quebras;
Ttulo nico Da administrao da justia nos negcios e causas comerciais.
Terceira fase: de 1890 em diante.
a que se inicia com a reforma da Parte III do Cdigo pelo Decreto 917. Da
para frente, as sucessivas mutilaes que se foram processando no corpo do
referido diploma levaram Carvalho de Mendona a observar, aos oitenta anos
de sua vigncia, que ele no mais que uma rvore, cujos galhos mortos lhe
prejudicam o desenvolvimento e a vida. De h muito, pois, j se impunha a
sua substituio por novo cdigo, o que, porm, ainda no se realizou, embora
duas tentativas fossem levadas a efeito nesse sentido: uma em 1912, por
intermdio do Projeto Ingls de Souza, que preconizava a unificao das leis
civis e comerciais, como j propusera Teixeira de Freitas em 1866; outra em
1950, por intermdio do Projeto Florncio de Abreu.

Regulamentos 737 E 738

Atendendo ao que preceituava o art. 27 do Ttulo nico do Cdigo Comercial,
no mesmo ano de 1850 eram promulgados, para fins processuais, o
Regulamento n 737 e o Regulamento n 738. Enquanto o primeiro disciplinou

o processo, a execuo e os recursos, o segundo disps sobre os Tribunais de

Comrcio e o processo das falncias. Ressalta-se a funo que assinalou a
esses Tribunais de declarar as leis ou usos comerciais, estes ltimos desde
que concorressem dois requisitos essenciais: 1) o de serem conforme aos
sos princpios da boa-f e mximas comerciais geralmente praticadas entre os
comerciantes do lugar; 2) o de no serem anteriores a alguma disposio do
Cdigo Comercial ou lei posterior.
Por sua vez, Carvalho de Mendona viu no Regulamento n 737 monumento
soberbo da nossa legislao, que, no encerrava exclusivamente lei
processual, continha preceitos que completavam o cdigo comercial, dando-lhe
vida e realidade. Esta opinio, porm, contrasta com a de Jos Gomes
Cmara, que assim se manifesta sobre o estatuto em tela: Prefervel seria no
se ter nenhum cdigo, a regular-se a matria como se fez, sobretudo quando
se ampliou aquele diploma legal, tambm, ao processo civil. Seus 743 artigos
causaram to sensveis males mentalidade jurdica brasileira, que ainda hoje
dele se ressentem o mundo jurdico, os rgos forenses mais autorizados, pois
a preocupao de enxergar-se nulidades para tudo e para todas as coisas
ficaria de tal maneira impregnada na vida jurdica, que no desapareceu, nem
desaparecer, sem embargo de, quase um sculo mais tarde, adotar-se o saio
princpio segundo o qual pas de nullit, sans grief.
No resta dvida de que Carvalho de Mendona cometeu algum exagero,
vendo somente virtudes na aludida obra do legislador de 1850. Em realidade,
ela se apresentou com no poucos defeitos, muito embora se nos parea
igualmente de excessivo rigor o tratamento que lhe d Jos Gomes Cmara. E
se, como adverte Jos Frederico Marques. vezo antigo o de se fazerem
elogios extraordinrios ao Regulamento n 737, apontado como lei modelar do
processo civil, tambm se registram opinies contrrias extremadas. H de se
ter, pois, em boa conta a posio sbria de Lopes da Costa, que v no
regulamento n 737 vantagens como estas: distribuio sistemtica da matria,
conciso e preciso da linguagem tcnica, ausncia de antinomias e
geminaes, simplificao dos atos processuais, reduo dos prazos e melhor
organizao dos recursos.

Consideraes Finais
O Direito no perodo imperial brasileiro aparece como vanguarda no mbito
constitucional-jurdico brasileiro, pois ele que abarca a elaborao da nossa
primeira Carta Magna. Tal fato de fundamental importncia para a
implementao do Estado de Direito brasileiro, com base em uma Carta Maior,
salvaguarda dos direitos humanos e da organizao estatal racional.

Em contrapartida, o projeto de um Cdigo Civil brasileiro s vem a ser

concretizado em 1916, no impedindo a coroao dos Cdigos Comercial e
Criminal, primados pela tcnica infalvel de conspcuos juristas nacionais, o que
nos permite alcunhar o Direito Imperial como ponto inicial do processo jurdico
brasileiro moderno.