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Concluso
J;: este o projeto que tenho a satis~
fao e a honra de submeter apreciao de Vossa Excelncia.
86.
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o de Vossas Excelncias deve-se, essencialmente, figura magnfica de Nelson Hungria, expoente de nossa cultura
jurdica, que liga, assim, pela segunda
vez, o seu nome reforma de nossa legislao penal. Incumbido pelo Govmo
de elaborar o anteprojeto, apresentou-o
no ano de 1963, sendo feita ampla divulgao de seu trabalho. Numerosas foram
~s contribuies dadas ao exame do prol eto, com os estudos e crticas apresentados por faculdades de Direito, pelos
Conselhos da Ordem dos Advogados do
Brasil e por diversas instituies, entre
as quais se destaca o ciclo de conferncias e debates realizado em s:lo Paulo
pelo Instituto Latino-Americano de Criminologia.
Em 1964, designou o ento Ministro
Milton Campos uma comisso revisora
para o estudo do anteprojeto. Dessa comisso fizeram parte, alm do prprio
autor, os Professres Anbal Bruno, que
a presidiu, e Helena Cludio Fragoso.
Durante largo tempo a comisso examinou o t-exto, tendo presente a colaborao preciosa que chegara de vrios pontos do Pais, introduzindo-se numerosas
modificaes, fruto de cuidadosa anlise
da matria. Foi, assim, elaborado um
projeto. que no chegou a ser divulgado.
Retomado pelo atual Govrno o t.rabalha de reforma de nossa legislao codificada, empenhou-se o Ministrio da
Justia na ultimao do projeto, tendo
em vista o longo processo de elaborao
eficiente que at ento j se realizara.
Assim, de acrdo com a nova orientao
adotada pelo Ministro da Justia, foi o
projeto submetido a reviso final por
uma comisso de que fizeram parte as
Professres Benjamin Moraes Filho, Helena Cludio FragosD e Ivo d'Aquino, levando-se em conta. inclusive, a necessidade de unifonnizar os textos dos projetos de Cdigo Penal e de Cdigo Penal
Militar,
2.
a Govrno no pde contar, nessa reviso fjnal, com o insigne Professor Anbal Bruno, em virtude de sade.
3. O Cdigo Penal vigente ser. talvez,
a melhor de nossas codifieaces. Sua
tcnica apurada bem revela
elevado
desenvolvimento da Cincia do Direito
Penal entre ns, Por isso mesmo, no se
pretendeu elaborar um cdigo totalmente nvo, abandonando-se a sistemtica
de nossa atual legislao. Ao contrrio.
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o propsito fol sempre o de manter, tanto quanto possvel, as solues da lei vigente, cuja eficincia e correo foram
demonstradas em longos anos de aplIcao, por todos 08 tr:Ibunais do Pais. Procurou-se aperfeioar nossa lei penal com
a correo de reconhecidos defeitos e a
Introduo de contribuies novas, fruto
do de.senvolvimento notvel. da cincia
penal de nosso tempo.
Tendo-se presente a realIdade brasileira, procurou-se ajustar a nossa legislao penal s exigncias fundamentais de
um Direito Pe.nal da Culpa, que vIsa a
proscrever tda forma de responsabilfdade objetiva, propOrcIonando-se por
outro)ado, solues efIcientes para'a repressao da crimlnalldade grave. Com a
adoo de critrios modernos para aplicao das penas, evItam-se as conhecIdas distores da jurisprudncIa, possIbUltando-se a realizao de uma Justia
material, bem como a recuperao social
do delinqente. sem prejuzo da eficincIa na represso.
Aplicao da lei penal
Aos c a 5 os de extraterritorialidade,
acrescentou-se uma nova sItuao, para
su}}rtr evidente lacuna em tal matrta.
l!: o caso dos crimes praticados a bordo
de aeronaves ou navios brasileiros, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estran~lro e ai no tenham sido julgados. Se um crime fr
praticado a bordo de aeronave de nacional1dade brasileira, de propriedade prlvada, em vO sbre territrio estrangeiro
onde no faz escalas, a lei brasileira
atualmente no aplicvel se O agente
ou a vitima no forem brasileiros. IsBo
tambm ocorre com os casOS de crimes
cometidos a. bordo de navios que deixam
guas territoriais estrangeiras e no regressam aos portos de onde .saem.
Cna-se, 1\llmm, um nvo pnneip~o de
aplicao da leI penal no espao, que
ser o da representao, no qual o Estado a que pertence a bandeira da aeronave ou navio se substitui quele em
cujo territrio ocorreu o crime, que nio
tal perseguido e punido por motivos irrelevantes.
Do crime
8.
normas referente& relao de causalidade, que aparecem hoje em poucas codificaes. So conhecidas as deficIncias tcnicas de disposies dsse tipo,
principalmente no que tange causalIdade da oml.sso e lntert'l1~ d~ ne1t<l
causal, matrias que no se resolvem com.
fac1l1dade com a teoria da equivalncia
dos antecedentes e, sobretudo, com uma
concepo mecantcstica de causa.
15S
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gra relativa ao rro de direito. A Comisso Revisora pronunciou-se no sentido da completa equiparao do rro de
direito ao rro de tato, soluo afastada
no exame final do projeto, em nome da
prudncia. O entendimento geral da
doutrina e da jurisprudncia em relao
ao rro de direito extrapenal, equiparado
ao rro de fato, el1mina o principal inconvenIente da ampla disposio do Cdigo vigente quanto lrrelevncl.a do
error iuris. Nos CasoS em que a ignorncia ou rro de interpretao da lei conduzem suposio da licitude do fato,
pode o juiz atenuar a pena, nos limites
fixados no art. 59, ou, ainda, substitu-la
por outra menos grave. A pena de recluso pode ser substituda pela de detenc:o, e esta, pela de multa. soluo plenamente satisfatria.
Como bvio, deve o rro ser escusvel, ou seja, no derivar de culpa. Inescusvel o erro que permite censura ao
agente.
Manteve-se a distino tradicional entre rro de direito e rro de fato, no
obstante o reconhecimento da maior perfeio tcnica da diviso entre rro de
tipo e erro de proibio. A distino
clssica que sempre se adotou entre ns
nQ deve ser el1mlnada em favor de regulao extremamente complexa e estranha . nossa doutrtna. Nesse sentido
pronunciou-se a Comisso Redatora do
Cdigo Penal Tipo para a Amrica Latina. Vejam-se as judiciosas palavras
proferidas por SEBASTIAN BOLER, na
reunlo celebrada na cidade do Mxico,
em 1965 (Cdigo Penal Tipo para Latinoamerica, Mxico, 1967, pg. 353).
13. Na discIplina da coao, o projeto
distingue a coao fsica irresistvel (que
exclui a ao) da coao moral irresistvel (Que exclui a culpab1l1dade). Esta
ltima aparece junto obedincia hie~
trquica. 8o conhecidas as divergncias
sbre a natureza jurdica desta ltima, e
as diversas solues foram consideradas.
Preferiu-se manter a orientao da lei
vigente e estabelecer neste passo uma
inoVao Que no produziria efeitos prticos.
14. Com referncia ao estado de necessidade, segUiu o projeto o sistema
moderno de distinguIr os casos de ex-
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de segurana detentivas, em sua essncia, constituem penas, dado o seu carter aflitivo. Por outro lado, na execuo,
a pena e a medida de segurana detentiva no se distinguem, sendo muitas
vzes realizadas nos mesmos estabelecimentos, implicando numa mudana da
ala esquerda para a ala direita. A internao em casa de custda, que no Cdigo Penal alemo a custdia de segurana (Sicherungsverwahrung) mal
pior do que a pena, uma vez que por
tempo indeterminado.
O sistema do duplo binrio nos veio do
Cdigo Rocco, estando presente em muitos cdigos modernos, Mesmo naqueles
pases em que a distino e11 tre pena e
medida de segurana permanece muito
ntida na legislao, a tendncia permitir ao jujz a substituio da pena pela
medida de segurana detentiva, o Que se
denomina sistema da aplicao vicariante ou substitutiva.
O projet() termina com o defeituoso
sistema das meddas de seguranca detentivas para imputaveis. A pena, 'nno ob.~
tante a sua natureza retributiva. deve
s.er cumprida como uma medida de segurana, ou seja, tendendo recuperao social do delinqente. As nicac:. medidas de segurana detentivas sao a internao em manicmio judicirio e a
internao em estab-elecimento psiquitrJcO, anexo ao manicmio judicirio ou
ao estabelecimento penal.
Assim sendo, no caso de semi-imputabilidade, tal seja, a situao que a determina, o juiz pode aplicar pena atenuada, enviando o agente a estabelecimento correcional, ou pode, em substituio, ordenar o seu internamento em
estabelecimento psiquitrico anexo ao
manicmio judicirio ou ao estabelecimento penal, ou em seo especial de um
ou de outro (art. 94). Se sobrevier a
cura, o condenado pode ser transferido
a estabelecimento penal, no ficando excludo seu direito a livramento condicionaI. Por outro lado, se, findo o prazo da
internao substitutiva, persistir o mrbido estado psquico do internado. condi-
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anos pode ser substituda pela de deteno, desde que o ru sei a primrio e
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Aplicao da Pena
22. O dispositivo geral sbre a aplicao da pena corresponde bsicamente ao
do Cdigo vigente. A semelhana do que
ocorre em diversas legisiaes estrangeiras, o projeto deixa expressa a obrigao de motivar a pena imposta, em sua
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medida. O condenado tem direito a saber por que tecebe esta. pena. No basta
a simples referncia aos critrios genr\(:o15 \e15tabelecidos no art. 52 do projeto}, como tem proclamado reiteradamente o Supremo Tribunal Federal. No
s a pena aplicada acima do mnimo deve ser fundamentada. Se a lei amplia o
poder discricionrio do juiz na aplicao da pena, exige-lhe, em contrapartida, a fundamentao do exercicio dsse
poder, como elemento essencial de garantia para o ru.
23. Entre as agravantes continua a figurar, em pooit,o de destaque, a reincidncia. Foi, no entanto, eliminado o que
se refere reincidncia especfica, pois
significa limitao intolervel ao poder
discricionrio do juiz na aplicao da
pena. Por outro lado, a reincidncia es1,)ecitica }}erde inteiramente o sentido
diante do sistema de sanes previsto
para os u'aminosos habituais ou por tendncia. ~stes, sim, so realmente Importantes, constituindo aquela crimlnalldade endurecida contra a qual deve mover-se o sistema repressivo, com a maior
eficincia.
A reincidncia pode, ou no, revelar
maior merlYJimento de l)ena. Seguiu aqui
o projeto critrio moderno dentre os preconizados pelo Cdigo Penal Tipo para
a Amrica Latina e introduzidos em vrios pro1etos a.tuais. A maior conqulsta,
em ta) matria, a temporariedade da
reincidncia, Se, entre a data do cumprimento ou extino da pena e o crime
posterior, decorreu perodo de tempo superior a cinco anos, perde a relncldnda. qualquer rclevn<:ia 3uridica,
No se consideram, para os efeitos da
reincidncia, os crimes militares ou polticos, Igualmente no se consideram os
anistiados, maS a stes no faz referncia a lei, porque a anistia, por definio,
faz desaparecer o delito. Diversos dos
efeitos da reincidncia, que o Cdigo vigente prev de forma mais ou menos
despropositada, foram eliminados do
pro etc. A ttulo de exemplo podemos
mencionar a aplicao da atenuante relativa ao crime praticado sob a Influncia de multido, Que a lei vigente faz
depender, sem razo plausivel, da prlmariedade do ru.
24. A completa ausncia de critrios
pa.ra. a fixao do quantum da agravao
ou atenuao da pena, aconselhou o estabetee1.menm de um prlnepio geral
que aparece no art. 59. Quando a lei
Com tal pena, transfere-se a indlvidua112ao para momento posterior sentena, considerando a impossibilidade
de determInar, rigorosamente, a medida
da culpabilidade do agente e () momento
em que estaro atingidas as exigencias
da retribuio e da reparao, inclusive
da recuperao social do delinqente,
que se deve realizar sempre por via iud1~
eia! {cf. EDUARDO CORREIA, C6dJp
Penal, Projeto da Parte Geral, 1963, pAg.
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tes.
Tanto no caso de habitualidade presumjda, como no de habitualidade reconhecvel pelo juiz, devem os diversos crimes praticados ser da mesma natureza.
A noo de crimes da mesma natureza
a da lei vigente.
27. Criminoso por tendncia aqule
que comete homicdio, tentativa de homicdio ou leso corporal grave e, pelos
motivos determinantes e melas ou modos de execuo, revela extraordinria
torpeza, perverso ou malvadez. A criminosidade por tendncia sempre reconhecvel pelo juiz e dever ser declarada
em relao a uma personaHdade insensvel e perversa, em crimes graves contra a vida e a incolumidade pessoal.
28. Se o criminoso fr habitual ou por
tendncia, a pena aplicvel ser por
tempo indeterminado. A durao mnl-"
ma dessa pena (que no pode, em caso
algum, ser inferior a trs anos). a pena
fixada pelo juiz "para a infrao penal
que est sendo juigada.
Cumprindo o mnimo da pena indeterminada, o livramento condicional podera ser concedido, desde qu~ o condenado tenha reparado (8a1'10 impossihi-
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Se o livramento condicional fr concedido, o juiz fixar um perodo de prova entre trs e cinco anos. Se no fr
concedido, poder ser novamente solicitado a cada dois anos, a seguir. Se fr
revogado, no poder ser novamente
concedido antes de trs anos.
Em nenhum caso a durao da pena
indeterminada pode exceder a dez anos,
aps o cumprimento da pena mnima
imposta, ou sej a, da pena que corresponde infrao pela qual o criminoso
foi julgado e que no poder nunca ser
inferior a trs anos (art. 64, 1.0).
Se o criminoso ha bUual ou por tendncia fr semi-imputvel, a pena poder ser substituda pela internao, na
forma do art. 94.
Concurso de crimes
No h alteraes substanCiais no
que tange suspenso condicional da
pena, tendo-se mantido, em essncia, o
que consta da lei vigente. A 3uspenso
condicional adqUire um nvo relvo apenas em virtude da possvel substituio
da pena de recluso, a que j aludimos,
e que constitui um dos pontos altos a
reforma penaL
30.
"1
Sem mod1f1car o sistema da lei Vigente, procurou~se dar nfase ao ressarcimento do dano, pois a le deve dar.;.
se nesta matrIa a maior ateno. No
cabe, no entanw, ao legislador estabele
eer normas rgidas a respeito, pois o juiz
deve atender sempre s condies do
condenado. O ressarcimento do dano
deve ser, sempre que possvel, fixado como condio para a suspenso condicional da pena, a ser cumprida em prazo
determinado. t indispensvel que os juzes o tenham sempre presente ao conceder o sursis. f:ste ser revogado se o
condenado solvente frustra, sem motivo
justificado, a reparao.
p
Esclareceu o projeto que a menoridade de vinte e um anos, para o caso especial da pena de recluso, refeT1!-se
data do crime, pondo fim s dvidas que
atualmente existem a respeito.
Livramento condicional
31. Reduziu-se para dois anos o limite
da pena privativa de liberdade permissiva do livramento condicional, eliminando-se um dos mais graves defeitos
da lei vigente. Atualmente, a condenao do ru primrio a penas mais longas
paradoxalmente mais favorvel, quando se trata. dos lfm1tes entre dois e trs
anos, porque o Ilvramento condicional s
possvel quando a pena imposta superior a trs anos.
Esclarece o projeto que se deve ter em
conta a pena unificada, em caso de concurso de crimes (art. 75, 2.) estabelecendo mais uma regra geral de largo alcance: se o condenado primrio e menor de vinte e um ou maior de setenta
anos, o tempo de cumprimento da pena
pode ser reduzIdo metade.
Aqui tambm deve repetir-se o que j
deixamos consignado em matria de suspenso condicional da pena, com respeito ao ressarcimento do dano. Deve le
ser sempre exigldo, salvo absoluta ilUpossibilidade de faz-lo, como condio
para o livramento.
Para a revogao do benefcio, exigese agora a prtica de crime doloso cometido durante a sua vigncia. A prtica
de crime, sendo imposta pena privativa
da liberdade, tambm revoga o benefcio, salvo se, tendo de ser unificadas as
penas, no fica prejudIcado o requisito
do cumprimento de metade da pena, se
o ru primrio.
Medidas de segurana
34. li: mais simples e mais clara a dis-
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Extino da punibilidade
As causas de extino da punibilidade previstas expressamente pelo Cdigo vigente acrescenta o projeto o perdo judicial. sabido que nem tdas as
causas de extino da punibilidade est.'io
mencionadas nessa passagem t'xpressamente. A omisso relativamente ao perdo judicial preenchida. No se julgou
necessrio esclarecer que, no caso de
perdo, deve o jU3 abster-se de condenar. julgando presentes Os pressupostos da condenao, abstm-se neste caso
o juiz do proferi-la, declarando extinta
a punibilidade pelo perdo.
37, Em matria de prescrio, o projeto
expressamente elinna a prescrio pela
,pena em concreto, estabelecendo que,
depois da sentena condenatria de que
somente o ru tenha recorrido, ela se
regula tambm, dai por diante pela pena
imposta. Termina~se, assim, com a
teoria brasileira da prescriD pela pena
em concreto, que tcnicamente insus36.
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tulo parte, tratando-se de crime CLlntra Ilessoas humanas, reunidas em grupos nacionais, tnicos, religiosos ou raciais, visando a destru-los, entendeuse prudente inserir o velho delito, bnttalmente renovado no Sculo XX, no Ttulo dos crimes contra a pes.soa.
Vrios casos assimilados so 'l.dmitidos, estabelecendo-se um aumento de
45.
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Continuar ressalvada a legislao especial de greve, Que prev outras figuras criminais relacionadas com os fatos
aI! previstos.
62.
63.
{)
D-se, entretanto, redao mais precisa. s diversas figuras criminais, criando-se nvo conceito de abandono coletivo de trabalho. Enquanto a lei vigente exige apenas o concurso de trs empregados no minimo, o projeta, ao reprimir a greve violenta, define-o como o
deliberado pela totalidade ou maioria
dos empregados de uma ou vrias emprsas, acarretando a cessao de tdas
ou de algumas atividades.
Permanecem com redao mais precisa os crimes dste Ttulo na lei atua1.
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'U.
des palfclais, que tm agora como ehamar responsabUldade aqules que, sem
lusta causa, se subtraem ao dever de
preaenar ticamente os filbos e outros
menores Sob sua guarda.
Dos crimes contra a incolumidade
publica
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o art. 294, que insere a frmula residual dos atentados contra os veiculas,
teve a sua pena sensivelmente majorada. No era justo que o perigo de desastre Mm um bonde (equiparada pelo 4.
do art. 292 a "estrada de ferro") fsse
crime de maior apenao que o perigo
de desastre com o nibus, que faz hoje
grandes percursos interestaduais e mesmo internacionais. E o nibus, na sistemtica do nosso Direito Penal, se encaixa na forma residual do art. 294.
O projeto incorporou tambm, no crime de atentado contra servio de utilidade pblica, a majorante de pena prevista na Lei 11. 5.346, de 3 de novembro
de 1967, se o dano ocorrer em virtude de
subtrao de material essencIal ao funcionamento do servio.
75. O elenco dos crimes contra a sade pblica foi enriquecido com vrias figuras, como a poluio de lagos e cursos de gua ou, nas lugares babitados,
as praias e atmosfera, infringindo pres-
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78.
Da falsidade documenta!
83.
m\}.n.~!a...~.