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DIA 25/08/2012.
SENTENA CRIMINAL.

Professor Ricardo Schmitt.

1. Conceito.
Sentena um ato processual que pe fim ao processo pelo menos no 1 grau de
jurisdio. Sentena o sentimento de justia do juiz, porm obedecendo a certas
peias jurdicas, uma vez que baseada no livre convencimento motivado.
A sentena o objetivo das partes, j que a sua finalidade resolver o litgio.
Na esfera penal h vrios tipos de sentena: condenatria; absolutria; absolutria
imprpria (aplica medida de segurana); sentenas do tribunal do jri (pronncia,
impronncia, absolvio sumria e desclassificao); sentena homologatria
(homologa transao criminal, dentre outras); etc.
2. Requisitos de validade da sentena.
Toda sentena (seja penal, cvel, trabalhista) deve ter tais requisitos. No processo
penal, esses requisitos esto no art. 381, CPP.
Qualquer sentena dividida em relatrio, fundamentao, parte dispositiva e parte
autenticativa. No art. 381, CPP, o relatrio est nos incisos I e II; a fundamentao
est nos incisos III e IV; a parte dispositiva est no inciso V; a parte autenticativa
est no inciso VI.
2.1. Relatrio.
O relatrio o histrico do processo, a narrao dos fatos contidos nos autos, cuja
finalidade de indicar que o juiz teve acesso ao processo. Sentena sem relatrio
ato processual nulo, mas, em concurso, h 2 excees: qdo se julga to somente
uma infrao penal de pequeno potencial ofensivo (art. 81, 3, da Lei 9099), em
decorrncia da celeridade, informalidade, etc; hipteses em que a banca
examinadora expressamente dispensa o relatrio (qdo a banca no o mencionar
expressamente, deve-se fazer o relatrio, por ser requisito de validade da sentena).
Conforme inciso I do art. 381, CPP, deve-se indicar todas as partes, no pode dizer
fulano e outros.

Obs.: o titular da ao penal no a justia pblica e sim o MP (estadual ou federal).

Tb no se deve utilizar o termo testemunhas da acusao, mas sim testemunhas
arroladas na denuncia ou testemunhas arroladas na queixa-crime.
O inciso II do art. 381, CPP, exige uma narrativa sucinta dos fatos imputados ao
acusado (e no necessariamente do tipo penal, pois o acusado se defende dos fatos
e no dos tipos penal a ele imputado).
Relatrio no momento para se tratar do mrito, da anlise de provas, por isso o
relatrio deve ser narrativo e objetivo, de forma sucinta, sem querer esgotar o tema.
O mrito e a anlise de provas devem ser tratados na fundamentao.
2.2. Fundamentao.
o ncleo da sentena, tratados, no processo penal, nos incisos III e IV do art. 381,
CPP. Somando-se a estes, tb deve-se trazer smulas e jurisprudncia sobre o tema.
Na fundamentao tb se analisa a prova, seja no interrogatrio, oitiva de
testemunhas, alegaes finais. Na fundamentao deve-se analisar a defesa
pessoal do acusado e a defesa tcnica. Sentena sem motivao/fundamentao
ato nulo (art. 93, IX, CF/88).
Na fundamentao se analisa fatos relacionados s preliminares e ao mrito. O
julgador deve reconhecer uma preliminar de oficio, mesmo qdo no trazidas pelas
partes. A preliminar deve ser atacada primeiro, pois ela pode prejudicar o mrito.
Em concurso, costuma haver preliminares, mas essas geralmente so indeferidas,
pois a banca quer ver o desfecho da sentena. A preliminar, nesses casos, pode at
afastar um acusado ou um fato, mas no inviabiliza toda a sentena.
Qualquer caso prevista no art. 107 do CP deve ser analisado pelo juiz.
Em matria penal h fatos que deve est obrigatoriamente comprovados
(materialidade, autoria, tipicidade e as teses trazidas pelas partes e advogados e
MP). Tais teses pode se ater aos fatos principais ou a fatos acessrios (atenuante,
agravante, qualificadora, caso de aumento ou diminuio de pena, etc.). A atenuante
ou agravante basta ser reconhecida em sentena, mas no tem valor previsto em lei;
o mesmo ocorre com qualificadora. Mas causas de diminuio ou aumento de pena
tem valores previstos em lei (se o valor for fixo, basta reconhece-la na sentena e
aplica o quantum previsto em lei; mas se o valor for varivel, a lei traz intervalo com
valor mnimo e valor mximo, de modo que no basta reconhec-la na sentena,
pois o juiz deve tb aplicar o quantum).
Obs.: na emendatio libelli (art. 383 do CP), o juiz muda o tipo penal, mas no os
fatos como no h surpresa para o ru, pois os fatos so os mesmos (j que o re
se defende dos fatos), a condenao possvel, mesmo que o MP tenha capitulado
o crime numa espcie mais branda. Mas se o juiz, na sentena, observar que os

fatos mudaram, ele no pode condenar o ru, pois houve surpresa para este com o
fato novo no descrito na denuncia por isso o MP deve aditar a denuncia, com os
novos fatos, para que o ru se defenda desse novo fato (trata do art. 384 do CP
mutatio libelli).
Havendo 3 rus com atribuio de 3 fatos diferentes para cada um deles, o juiz pode
tratar cada ru individualizado ou os 3 juntos, pois a sentena no obedece a um
modelo padro. Segundo o principio da individualizao da pena (art. 5, XLVI, CF) o
juiz deve aplicar a pena individualizada para cada ru (dosagem), mas isso se faz no
dispositivo da sentena. Mas aconselhvel (por facilitar a motivao, o
entendimento das partes e acusao e defesa; e at para facilitar o entendimento da
banca julgadora) que se faa a diviso em captulos mais aconselhvel dividir
tais captulos em crime por crime e no ru por ru, pois vrios rus podem ter
praticado um mesmo crime, no se necessitando de repetir tudo, ou seja, na
sentena, descreve-se um crime, mencionando a sua materialidade e autorias (isso
tb ajuda a no tornar a sentena redundante e perder muitas linhas na elaborao
da resposta da prova de concurso). Mas na dosagem (no dispositivo), a
individualizao da pena deve ser aplicada a cada ru, com o quantum que cabe a
cada um.
2.3. Dispositivo.
A parte dispositiva o comando da sentena (com o resumo do resultado do
julgamento), o extrato do julgamento.
Para o STF, sentena suicida aquela em que a fundamentao no tem coerncia
com o dispositivo, sendo tal sentena nula.
No processo penal, diferentemente do processo civil, a ao sempre procedente,
se a sentena condenatria ou absolutria, pois o juiz, no incio do processo, ir dar
uma deciso de recebimento ou de rejeio nesse momento, o juiz diz que a ao
procedente, pois preenche os requisitos de processamento. Por isso, o dispositivo
no julga a ao (pois essa j se deu no recebimento), o dispositivo julga o pedido
formulado na denuncia ou queixa.
Se o pedido for procedente (seja total ou parcial), condenao haver.
A parte dispositiva pode ter um comando nico ou mltiplo. Se um ru for condenado
aos 3 crimes dos quais foi acusado, o comando nico, com uma nica condenao
a pena ser dada pela dosimetria. Se o ru foi denunciado por 3 crimes, mas o juiz
o condena por somente um crime (absolvendo qto aos demais, por falta de autoria,
materialidade ou tipicidade, ou qto pela existncia de prescrio), o comando
mltiplo, pois haver condenao e absolvio.
Sempre que houver reconhecimento de uma absolvio, deve-se fundament-la.

A parte dispositiva se encerra geralmente no PRI (publique-se, registre-se, intimese).

2.4. Parte autenticativa (inciso VI do art. 381).
Tem-se a data e assinatura do juiz. Mas deve ter tb local do julgamento, no
obstante o CPP no traga essa informao.
Em concurso pblico, o local do julgamento deve ser aquele informado na questo
caso no o haja, o local do julgamento deve ser o local da prova. Qdo o examinador
exige que o candidato analise a competncia (como juiz competente), o local do
julgamento ganha relevo na prova, devendo ser definido pelo candidato.
Qto a data, se a questo informar que o processo foi julgado em data tal (anterior ao
dia da prova), o candidato deve se ater a essa informao, inclusive colocando essa
data no final da sentena. Assim ocorrendo, deve-se balizar os fatos na data prevista
na questo, o que pode interferir na prescrio, idade superior a 70 anos,
Se no houver meno de data, a data a ser aposta deve ser a data do sai da
realizao da prova.
Obs.: o candidato no deve identificar a prova com o prprio nome ou assinatura,
nem inventar outro nome qualquer, para no identificar. Deve-se colocar nome do
julgador (ou nome do juiz) e, abaixo, assinatura.

Elaborao de sentena criminal.

Deve-se iniciar a elaborao da petio criminal sempre balizando-a pela CF.

O HC 82.959-7, de 23/02/2006, um marco no direito criminal, pois decidiu como
inconstitucional o regime integralmente fechado para os crimes hediondos,
analisando de forma profunda o princpio constitucional da individualizao da pena
(art. 5, XLVI, CF).
Para Marco Aurlio, a individualizao da pena passa por 3 fases:
- legislativa (pois s uma lei pode tipificar um fato e o fazendo, deve o legislador, no
preceito secundrio, trazer uma pena em abstrato, a qual permite que o juiz
individualize);
- judicial (o juiz, ao analisar o fato imputado a um ru e observando que tal fato
tpico, aplica a pena em concreto). Nessa pena em concreto, o juiz deve fixar a pena
justa e o regime prisional, alm de verificar se ou no vivel substituir a pena
privativa de liberdade por outras.

- administrativa (ou executiva), cuja lei 7210 (LEP) ajuda a individualizar a pena do
condenado.
Pelo exposto, v-se que o condenado no pode ser tratado como um grupo de
condenados, mas de forma individualizada.
Independente da gravidade do crime, da pessoa que o praticou, essa pessoa ir um
dia estar em liberdade.
O art. 68, caput, CP, estabelece o sistema trifsico de aplicao da pena,
estabelecido por Nelson Hungria. A aplicao desse sistema se d no dispositivo da
sentena.
a) A 1 fase traz as circunstncias judiciais (art. 59, CP). Daqui surge a pena base.
A primeira circunstncia judicial a culpabilidade. Essa culpabilidade do art. 59
prev a intensidade/grau de reprovao da conduta e no a culpabilidade da prtica
do crime, pois se fosse seria caso de BIS IN IDEM (que vedado contra o ru e tb a
favor do ru). Ex do grau de reprovao: se um motorista condenado por homicdio
culposo na modalidade imprudncia por atropelar e matar a vtima na velocidade de
120 km/h onde a velocidade mxima permitida de 60 km/h, a velocidade de 120
km/h no pode ser usada como circunstncia judicial do art. 59, CP, pois ela j
integra a culpabilidade do crime culposo por imprudncia; mas se esse mesmo crime
ocorreu atropelando a vtima na faixa de pedestre, esta circunstncia (atropelar em
faixa de pedestre) suficiente para enquadr-lo na modalidade homicdio culposo,
de modo que a velocidade de 120 km/h pode ser usada para exasperar a pena (grau
de culpabilidade do art. 59, CP), ou seja, se uma circunstncia de culpabilidade j
utilizada na culpabilidade da prtica do crime (elemento do crime) outra
circunstncia de culpabilidade pode ser usada como circunstncia exasperadora (do
art. 59, como grau de reprovabilidade da conduta), mas a mesma circunstancia no
pode ser utilizada 2 vezes simultaneamente.
A 2 circunstncia o antecedente criminal, que a existncia de uma sentena
condenatria transitada em julgada. No Ag Rg 604041, o STF entende que
antecedente criminal pode ser IP, o que muito criticado, por no ser submetido ao
crivo do contraditrio e sequer podendo desembocar necessariamente em ao
penal ou em condenao. Transao e nem suspenso condicional do processo no
geram antecedente. Perdo judicial no gera reincidncia (art. 120, CP) e tb no
gera antecedente smula 18 do STJ. Todo reincidente possui antecedente criminal;
mas nem toda pessoa que tenha antecedente criminal reincidente. O juiz no pode
fazer com que uma mesma sentena gere antecedente criminal e reincidncia
(smula 241 do STJ) logo, sempre que houver um mesmo objeto no sistema de
aplicao da pena em fases distintas, o reconhecimento deve ocorrer em todas as
fases, mas a valorao s pode ocorrer na fase posterior (que imputa pena maior) e
nunca em mais de uma fase. Se o acusado tiver 2 sentenas anteriores transitadas
em julgado, que geram antecedentes e reincidncia, afasta-se a smula 241 do STJ,

no havendo BIS IN IDEM, pois uma servir como antecedente criminal e outra
servir como reincidncia. Os antecedentes criminais se provam por certido
cartorria emitida pelo escrivo; porm o STF (HC 103969 e HC 70873) passa a
entender que os antecedentes criminais ou antecedentes podem ser provados por
folha oriunda da secretaria de segurana pblica (mesmo sem f pblica).
A 3 circunstancia a conduta social, ou seja, seu comportamento na sociedade,
famlia, vizinhos, etc. Essa conduta, segundo os Tribunais, no est associada
valorao de fatos ilcitos (aqui s cabe antecedentes criminais) nesse sentido HC
81866 do STJ. Por expressa disposio legal, os crimes previstos na lei 11343, art.
42, a conduta social uma circunstancia preponderante para a fixao de pena
base.
A 4 circunstncia a personalidade do agente, a sua ndole, carter. Essa a
circunstncia mais debatida pela jurisprudncia, por no ser uma questo jurdica,
mas sim psicolgica ou psiquitrica isso dificulta a valorao do juiz. Por isso
Tribunais exigem que essa circunstancia seja avaliada por laudo psicossocial. Esse
laudo s ocorrer qdo se suscitar um exame de sanidade mental. Segundo os
Tribunais, na ausncia desse laudo psicossocial, essa circunstncia no pode ser
valorada pelo juiz, sendo, portanto, neutra (no pesando nem positiva e nem
negativamente1).
Nos HC 53069, 81866, 60709 e 50331, o STJ diz que as circunstancias da conduta
social e de personalidade do agente no podem esta ligadas a um fato ilcito.
A 5 conduta o motivo do crime, mas esse motivo no pode ser aquele que j
integram o tipo penal (ex: a lasciva no pode ser elencada como motivo do art. 59
em caso de estupro, pois ele j integrante do tipo estupro). Da mesma forma, esse
motivo no pode utilizado tb em outra fase. Sempre que houver um mesmo motivo
no sistema de aplicao da pena em fases distintas, o reconhecimento deve ocorrer
em todas as fases, mas a valorao s pode ocorrer na fase posterior (que imputa
pena maior) e nunca em mais de uma fase. O motivo pode prejudicar o agente, mas
tb pode ajudar (ex: roubo para alimentar filhos).
Nas consequncias do crime, o juiz deve proteger a vtima, sua famlia e a
sociedade. Por isso as circunstncias do crime atuam, punindo o crime de acordo
com as circunstncias de sua prtica.

A 6 circunstncia o comportamento da vtima aqui analisa se a vtima facilitou ou

a prtica do crime. Obs.: em crimes sexuais, o fato de a vtima utilizar roupas
sensuais no fato motivador de crime de estupro.

Logo, na ausncia da circunstancia da personalidade do agente, ela no pesa e favor do ru, sendo
neutra.

Tb integram o art. 59, como 7 e 8 circunstncia a ser ponderada na 1 fase, a

circunstncia e a consequncia do crime.
Obs.: no art. 42 da Lei 11343 h circunstncias judiciais especficas para essa lei.
Regra de aplicao da pena base.
a) Introduo.
Na escolha do quantum da pena base, impera a discricionariedade do juiz, pois a lei
no traz critrios objetivos, mas somente balizas (penas mnimas e mximas).
Entretanto, os Tribunais comearam a estabelecer regras que funcionam como
padro para a atribuio da pena base.
b) Regras de aplicao da pena base.
- a pena base deve sempre est entre o mnimo e o mximo da
cominao legal (inciso II do art. 59, CP).
- a dosagem da pena base parte da pena mnima em abstrato. S se sai
do mnimo caso haja circunstncia judicial reconhecida e valorada. A
doutrina de que o juiz deve partir do ponto mdio entre a pena mnima e
a pena mxima (aumentando a pena se houver circunstncia
desfavorvel ao agente e diminuindo-a se houver circunstncia favorvel
ao agente) no teve guarida nos Tribunais.
- a dosagem da pena base possui 2 elementos distintos: fato criminoso
(direito penal do fato) e agente (direito penal do autor). Tais elementos
esto consubstanciados no caput do art. 59, CP.
- as 8 circunstncias judiciais so taxativas, no podendo o juiz inovar.
- o juiz deve analisar todas essas circunstncias judiciais (dizendo se
favorvel, desfavorvel ou neutra), mesmo que as valore ou no. A
ponderao das circunstncias judiciais do art. 59 s ocorre uma vez,
mesmo que o agente tenha sido condenado por mais de um crime, ou
seja, se ele possui antecedentes, motivao X, isso vale para todos os
crimes. Logo, haver quantas penas bases forem a quantidade de
crimes, mas sempre a anlise das circunstncias judiciais ocorrer uma
nica vez.
Obs.: sugere-se que as circunstncias judiciais sejam analisadas na
ordem trazida pelo art. 59, CP, e em um nico pargrafo na sentena.
- existindo circunstncias judiciais, elas devem ser reconhecidas, mas s
podem ser valoradas se no ocorrer BIS IN IDEM. Sempre que houver
um mesmo objeto no sistema de aplicao da pena em fases distintas, o
reconhecimento deve ocorrer em todas as fases, mas a valorao s

pode ocorrer na fase posterior (que imputa pena maior) e nunca em mais
de uma fase.
De todo o exposto, observa-se que o reconhecimento diferente de
valorao.

DIA 08/09/2012.
A lei no traz graus de preponderncia entre circunstancias judiciais e nem valores
para cada uma delas. Mas, os Tribunais, preocupados com a segurana jurdica,
com a desproporcionalidade e a divergncia entre decises, traz critrios para a
fixao da pena, como, por exemplo:
- se h 8 circunstncia judiciais, cada uma delas vale 1/8 do intervalo entre a pena
mnima e a pena mxima. Ex1: num crime com pena mnima de 2 anos e pena
mxima de 10 anos, o intervalo entre as penas mnimas e mximas de 8 anos;
logo, cada circunstncia equivale a 1 ano (que 1/8 de 8). Ex 2: num crime com
pena mnima de 1 anos e pena mxima de 5 anos, o intervalo entre as penas
mnimas e mximas de 4 anos; logo, cada circunstncia equivale a 0,5 ano, ou
seja, 6 meses (que 1/8 de 4).
- no h compensao entre circunstncias judiciais favorveis e circunstncias
judiciais desfavorveis, para que a pena aplicada no fique abaixo da pena mnima.
Nesse caso, a pena base ser igual a pena mnima sempre que no houver
qualquer circunstncia judicial desfavorvel ao ru.
- apesar de haver 8 circunstncias judiciais, h somente uma que no tem o condo
de prejudicar o ru: tal circunstncia judicial o comportamento da vtima, pois tal
circunstncia no pode traspassar para a pessoa do acusado, j que no est na
sua esfera de deliberao. Assim sendo, o comportamento da vtima, de cautela ou
de descuido, no pode pesar contra ou a favor do acusado. Essa circunstncia
judicial de comportamento da vtima continua existindo, mas ela no pode
exasperar a pena do acusado. Por isso, surge 4 novas correntes na jurisprudncia e
doutrina analisando o que fazer com o quantum de 1/8 de exasperao dessa
circunstncia judicial: a) uma 1 corrente diz que deve haver outra circunstncia
judicial que deve ter um valor maior para compensar a falta de exasperao da
circunstncia judicial do comportamento da vtima e essa valor maior deve ser
atribudo circunstncia judicial dos antecedentes (que passaria a ter o peso de
2/8) do intervalo entre a pena mnima e a pena mxima; b) uma 2 corrente, iniciada
por Nucci, por uma interpretao anloga extensiva, entende que o art. 67 do CP,

que se aplica na 2 fase da aplicao da pena, deve ser levado para a 1 fase, de
modo que cada uma das 3 circunstncias do art. 67, CP, deve dividir 1/8 em 3
partes, ou seja, 1/24 do intervalo entre a pena mnima e a pena mxima, pois
somente haveria; c) uma 3 corrente diz que se somente 7 circunstncias judiciais
deve compor o quantitativo de exasperao da pena, de modo que cada uma,
excluda o comportamento da vtima, corresponderia a 1/7 do intervalo entre a pena
mnima e a pena mxima; d) uma 4 corrente, que prevalece no STF e STJ e deve
ser adotada em concurso, diz que a circunstncia do comportamento da vtima deve
ser eliminado, de modo que as 7 demais circunstncias judiciais deve permanecer
tendo o valor de 1/8 do intervalo entre a pena mnima e a pena mxima assim
sendo, a pena mxima dificilmente ser atingida, s o ocorrendo em rarssimos
casos em que a peculiaridade do crime permitisse.
O STF diz que a 2 corrente no prevista em lei e a 1 e 3 corrente prejudicaria o
ru, por ter as demais circunstncias judiciais majoradas no seu quantum
prejudicando o ru que poderia ter a seu favor somente a circunstncia judicial que
no aplicada comportamento da vtima.

Obs1: o juiz deve mencionar sobre todas as circunstncias judiciais, seja ela
favorvel ou desfavorvel, pois o ru tem que saber qual circunstncia desfavorvel
lhe prejudicou, assim como o titular da ao penal tem o direito de saber qual
circunstncia foi favorvel ao ru.
Obs2: o juiz s sair do mnimo legal se houver circunstncia desfavorvel ao ru.
Logo, se s houver somente uma circunstncia desfavorvel, a pena mnima ir
aumentar em 1/8 da quantidade do intervalo entre a pena mnima e a pena mxima,
ou seja, cada circunstancia judicial desfavorvel aumentar 1/8 do supracitado
intervalo; se a circunstncia for favorvel, no haver aumento de 1/8 do quantum
do intervalo, mas tb no se anular uma circunstncia desfavorvel (no h
compensao entre circunstncias favorvel).
Obs3: o art. 42 da lei 11.343 diz expressamente que h grau de preponderncia na
fixao da pena base isso uma exceo regra do art. 59 do CP. As 3 situaes
que devem ter preponderncia so: a natureza e a quantidade da substncia ou o
produto (se refere circunstncia judicial da circunstncia do crime, prevista no art.
59, CP); a personalidade do agente; e a conduta social do agente. Os tribunais
dizem que esse art. 42 vlido, mas que o circunstncia judicial do comportamento
da vtima continua no podendo servir para exasperar a pena do ru. Como o art. 42
traz uma preponderncia, os Tribunais trazem baila a doutrina supracitada de
Nucci e dizem que o valor reservado circunstncia judicial do comportamento da
vtima deve ser repartido as 3 circunstncias judiciais preponderante trazidas pelo
art. 42 da Lei 11.343 (Ex: no crime de trfico, com pena entre 5 e 15 anos, o
intervalo de 10 anos, de modo que cada uma das o circunstncias judiciais teria o
peso de 1 ano e 3 meses, mas, como a circunstncia judicial do comportamento da

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vtima no pode exasperar a pena do ru, seu valor de 1 ano e 3 meses deve ser
repartido para as 3 circunstncias judiciais preponderantes do art. 42, Lei 11.343, de
modo que cada uma dessas circunstncias judiciais preponderantes passaria a ter
mais 5 meses, somando 1 ano e 8 meses).
Obs4: na sentena, as 8 circunstancias judiciais devem ser analisadas num s
pargrafo, mesmo se houver mais de um crime em anlise, de modo que, ao final,
deve haver a pena exasperada de cada crime, sem que seja necessrio dizer quanto
cada circunstncia judicial somou pena. Isso ser visto na aula de tcnica de
redao em sentena.
b) A 2 fase traz as circunstncias atenuantes e agravantes. Daqui surge a pena
provisria (tb chamada de intermediria).
As atenuantes tem previso nos arts. 65 e 66 do CP. As agravantes tem previso
nos arts. 61 e 62 do CP, fora os casos previstos nas leis penais especiais.
S podem ser reconhecidas as agravantes descritas no CP, de modo que seu rol
taxativo. J quanto as atenuantes, podem ser reconhecidas outras fora do CP, de
modo que seu rol exemplificativo isso por que o art. 66 do CP permite o uso de
atenuantes inominadas.
O juiz pode e deve reconhecer ex oficio uma circunstncia atenuante, ou seja,
mesmo sem alegao das partes. J as circunstncias agravantes no podem ser
reconhecidas de ofcio, ou seja, se ela no tiver sido narrada pela acusao, mas se
ela tiver sido narrada na pea inaugural, o juiz pode reconhec-la mesmo que no
haja a meno ao artigo onde ela est prevista (segundo o STF, essa deve ser a
interpretao do art. 385 do CPP ver STF HC 70407).
A smula 231 do STJ diz que o atenuante no pode levar a pena a patamar abaixo
do mnimo. Apesar de essa sumula no mencionar sobre as agravantes, por bvio
que esta tb no pode suplantar o mximo da cominao legal.
Como se v, os limites indicados no preceito secundrio do crime pelo legislador
(pena mnima e mxima) no podem est abaixo do mnimo nem acima do mximo,
nem na 1 fase e nem na 2 fase.
No tocante s atenuantes do art. 65, I, CP, a atenuante da idade de 18 anos no foi
revogada pelo CC/02, bem como a atenuante do septuagenrio no foi reduzida
para em decorrncia do Estatuto do Idoso. Ademais, o STF entende que a atenuante
dos 70 anos de idade se aplica data da sentena, no se aplicando no caso da
deciso definitiva de recurso, ou seja, se poca da sentena o ru tinha 68 anos e
data do recurso ele tinha 72 anos, ele no faz jus atenuante nesse sentido,
STF HC 96968 e HC 107398. Mas, segundo o STJ, se tal sentena foi absolutria
qdo a pessoa tinha menos de 70 anos e em recurso do MP houve condenao qdo
ele j tinha mais de 70 anos, ai sim aplica-se a atenuante dos 70 anos de idade.

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A smula 74 do STJ diz que a idade de 18 anos poca do fato criminoso deve ser
comprovada por documento hbil/idneo/oficial e no por mera alegao do ru em
depoimento. Essa smula tb vem sendo aplicada ao caso do septuagenrio.
Alm do atenuante, as idades de 18 anos e 70 anos tb servem para computar a
prescrio pela metade.
Em prova de concurso, se houver informao da idade do ru, esta deve ser tida
como a idade provada por documento hbil, a no ser que a questo traga alguma
ponderao ou insurgncia de algum em relao prova da idade.
No tocante confisso espontnea (art. 65, III, d, CP), a autoridade de que se trata
qualquer autoridade, podendo ser juiz ou delegado de polcia. Se o ru confessar o
crime perante delegado e juiz, h atenuante da confisso espontnea; se o ru no
confessar o crime perante delegado e tb perante o juiz, no h atenuante da
confisso espontnea; se o ru nega o crime perante o delegado, mas confessa o
crime perante o juiz, h atenuante da confisso espontnea; se o ru confessar o
crime perante delegado e nega perante o juiz, regra geral no h atenuante da
confisso espontnea (mas o art. 155 do CPP traz uma exceo: se um dos
fundamentos da condenao fora a confisso extrajudicial, perante o delegado, o
juiz deve utilizar esta confisso como atenuante nesse sentido, STF HC 91654 e
STJ HC 86685 e HC 50975).
Diferena entre confisso espontnea e confisso voluntria.
No 1 caso, o agente tem a vontade de confessar o crime surgindo unicamente dele
prprio, sem interferncia exterior (ex: agente comete o crime e se entrega na
delegacia confessando o crime). No 2 caso, o agente confessa por interferncia
externa (ex: A comete o crime e foge para casa de um amigo, que o convence ou o
estimula a confessar e se entregar). Confisso em sede de interrogatrio , em
regra, ato espontneo, por isso se, aps os depoimentos das vtimas e das
testemunhas, o advogado pedir para falar com seu cliente a ss e o instruir a
confessar para diminuir a pena, j que as provas so contundentes, aplicada a
atenuante da confisso espontnea. Mas se o ru disser que s est confessando
porque o advogado disse, sem que esse fosse a sua inteno, ai ser caso de
confisso voluntria e no espontnea.
Confisso qualificada.
aquela em que o agente admite a prtica do crime, mas alega em seu benefcio
uma excludente (ex: matou em legtima defesa). Para o STJ, HC 65038 e HC
74300, a confisso qualificada no gera atenuante, pois no se pode dividir a
confisso, j que se houve excludente, a deciso ser absolutria, mas se houver
condenao, porque no foi reconhecida a excludente, no podendo se admitir
essa mentira do agente. Para o STF, HC 82337, HC 99436 e HC 69479, a
confisso qualificada gera o direito ao atenuante, pois deve-se dividir a confisso,

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aproveitando o lado bom para o agente. Em prova de concurso, deve-se adotar a

posio do STF

Qto ao agravante da reincidncia, deve-se observar que todo aquele que tiver
reincidncia, ter antecedente; mas nem todo mundo que tem antecedente ter
reincidente. Isso ocorre porque reincidncia, segundo o art. 63 do CP, significa o
cometimento de novo crime depois de um trnsito em julgado.
Ex1: uma pessoa comete um crime A em 2001, o mesmo crime em 2003 e o mesmo
crime novamente em 2004. Os crimes de 2001 e 2003 foram julgados e transitaram
em julgado em 2005. Se em 2007 foi julgado o crime praticado em 2004, no h
reincidncia, pois a prtica desse ultimo crime ocorrera antes do transito em julgado,
mas h antecedente criminal.
O prazo de validade dos efeitos da reincidncia de 5 anos, de modo que passando
esses 5 anos, no mais haver reincidncia, mas continua tendo antecedentes
criminais (que possui um carter perptuo segundo o STF e STJ). Esse prazo de 5
anos, regra geral, contado a partir da data do cumprimento ou da extino da
pena, computado ... (ver 2 parte do inciso I do art. 64, CP).
Dosimetria da pena na 2 fase:
Assim como as circunstncias judiciais no possuem valores atribudos por lei, as
atenuantes e agravantes tb no possuem valores atribudos por Lei. Por isso a
jurisprudncia passou a criar critrios, preocupada com a segurana jurdica, com a
desproporcionalidade e a divergncia entre decises, traz critrios para a fixao da
pena.
Tb na 2 fase, em decorrncia da sumula 231, a pena na 2 fase no pode ficar
acima do mximo e nem abaixo do mnimo.
Qdo os Tribunais admitem que o sistema trifsico (art. 68 do CP), eles tb
entendem que h uma hierarquia entre as fases, se modo que a fases posteriores
tem maior preponderncia sobre as anteriores. Por isso, circunstncias que
existiriam em mais de uma fase devem ser reconhecidas na fase anterior, mas s
devem ser valoradas na fase posterior. Assim sendo, o valor das circunstancias da
2 fase tem vslor maior do que a 1 fase, mas no podem ser maiores que as
causas de aumento e diminuio de pena da 3 fase por isso, como a menor
causa de aumento de pena que existe na 3 fase de 1/6 e o menor quantum das
circunstancias judiciais da 1 fase de 1/8, na 2 fase a proporo das causas de
atenuantes ou agravantes deve ser de 1/6 do valor do intervalo entre a pena
mxima e a pena mnima.
As atenuantes sempre precedem as agravantes, conforme disposio do art. 68,
CP. Por isso, essa deve ser a ordem na sentena. A) Se houver s atenuante ou s

13

agravante, deve haver 2 pargrafos na sentena: o 1 para atribuir o quantum do

atenuante e o 2 para dizer que no h concorrncia de agravante ou, caso s haja
agravante, o 1 para dizer que no h circunstancia atenuante concorrente e o 2
para atribuir o quantum do agravante. Isso ocorre pois o 1 pargrafo sempre tem
que falar do atenuante e o 2 pargrafo sempre tem que falar do agravante. B) Se
houver concurso de atenuante e agravante, aplica-se o art. 67 do CP, de modo que
haver preponderncia: motivo do crime, personalidade do agente e reincidncia. O
STF entende que no concurso de atenuante e agravante h uma preponderncia
maior (que so as idades previstas no art. 65, I, CP), j que a personalidade do
agente circunstancia judicial; depois h os motivos do crime; e por fim a
reincidncia. O STJ inclui, no supracitado rol das maiores preponderncias
indicadas pelo STF, a confisso como atributo da personalidade do agente, mas o
STF no aceita a confisso (HC 102486, 102957 e 99446) como preponderante
maior, pois no integra a personalidade do agente, j que no se trata de
arrependimento, podendo ser at estratgia de defesa. Se houver concurso de
atenuantes e agravantes, a preponderante retira a metade do quantum da que no
preponderou (Ex1: uma menor idade e uma reincidncia, atenua-se 1/6 pois a
menor idade prepondera -; e depois majora somente 1/3; Ex2: uma menor idade,
uma reincidncia e um motivo torpe, a menor idade atenua 1/6; a reincidncia
agrava com 1/3 por perder a metade do quantum em decorrncia da
preponderncia da menor idade - ; e o motivo torpe agrava com 1/6, j que a menor
idade j rebateu a metade reincidncia, no podendo fazer isso novamente com o
motivo torpe).
Atenuantes e agravantes que esto fora do art. 67, CP, no se preponderam sobre
aquelas que esto no art. 67, CP.
Se houver concurso de atenuantes e agravantes que esto todas elas fora do art.
67, CP, prepondera sempre a que tiver natureza subjetiva, que diz respeito pessoa
do agente, j que o legislador trouxe para o art. 67, CP, hipteses subjetivas (que
no se comunica com outras pessoas). Ex: uma atenuante de confisso e uma
agravante de crime praticado contra criana, prevalece a confisso, que s se
aplica ao autor do delito que confessou, enquanto crime praticado contra criana
agrava pena de qualquer coautor. O resto igual ao j visto, ou seja, a que
prepondera rebate pela metade o quantum da quem sofreu a preponderao.
Mas se circunstancia agravante e atenuante tem a mesma natureza (2 subjetivas ou
2 objetivas), o STF entende que elas se equivalem, de modo que a pena base
permanece igual como vinda da 1 fase, ou seja, sem sofrer agravamento ou
atenuao.
Em concurso de atenuante e agravante, a redao da sentena que tratar das
atenuantes e agravantes s tem um pargrafo, informando a existncia
preponderncia ou equivalncia, e, ao fim, informando o quantum final acrescido ou
diminudo da quantum advindo da 1 fase.

14

Os motivos do crime podem ser atenuantes (relevante valor social e moral) e

agravantes (motivo ftil ou torpe, etc.), mas nunca no mesmo crime.
Na 2 fase deve-se sempre utilizar atenuo ou agravo a pena. Na 3 fase deve-se
usar aumento ou diminuo a pena.
Na 1 fase, tem-se a pena em abstrato, trazida pelo tipo penal, como ponto de
partida para se aplicar as circunstancias judiciais. Na 2 fase, j se tem a pena em
concreto que adveio da 1 fase. Ex: numa pena de 2 a 10 anos, somente uma
circunstancia judicial foi desfavorvel, podendo ter sido valorada, de modo que a
pena foi firmada na 1 fase em 3 anos (2 anos + 1/8). Se essa circunstancia judicial
foi reconhecida, mas s foi valorada na 2 fase, de modo que passou da 1 fase
para a 2 fase com a pena base de 2 anos, na 2 fase, aplicando-se 1/6 da pena de
2 anos, a pena ser de 2 anos e 4 meses. S que dessa forma a pena na 1 fase
seria de 3 anos e na 2 fase seria de 2 anos e 4 meses, portanto, a 2 fase foi
menor que a 1 fase, o que no pode ocorrer. Por isso, qdo ocorrer isso (pena na 2
fase menor que a 1 fase), deve-se atribuir 1/6 ao intervalo da pena mxima e
mnima. Por isso, aplica-se 1/6 ao que for maior: a pena base (que veio da 1 fase)
ou ao intervalo da pena em abstrato. Tudo isso s deve ser utilizado no rascunho da
sentena, pois na sentena definitiva s menciona a pena final.

c) A 3 fase traz as causas de aumento e diminuio de pena. Daqui surge a pena

definitiva.
ACOMPANHAR COM A AULA DE DIREITO PENAL INTENSIVO I.

DIA 25/08/2012.
Para a jurisprudncia, se houver uma causa de aumento e de diminuio, no
importa a que se aplica 1, pois o resultado o mesmo. Ex: pena de 6 anos de
recluso com de aumento de pena e 1/3 de diminuio de pena, tanto faz a plicar
um critrio primeiro ou o outro, que o resultado ser o mesmo.
Para a doutrina, h 2 critrios de aplicao de causa de aumento ou de diminuio
de pena, que causam penas diferentes a depender se primeiro aumenta ou se
primeiro diminui a pena:
- critrio cumulativo, sucessivo ou de efeito cascata segundo o STF, STJ e
doutrina, esse deve ser o critrio a ser usado nas causas de diminuio de
pena. Ex: uma pena de 6 anos de recluso sobre a qual incide 4 causas de
diminuio (1/2, 1/3, , e 1/4), do resultado obtido da 1 causa de diminuio

15

aplica-se a 2 causa de diminuio e assim por diante nesse caso o

resultado ser de 9 meses de recluso. Segundo o STF e STJ, no que tange
s causas de aumento de pena, aplica-se o mesmo critrio das causas de
diminuio, ou seja, o critrio cumulativo, sucessivo ou de efeito cascata.
Logo, em concurso pblico, usa-se o critrio cumulativo, sucessivo ou de
efeito cascata tanto para causas de aumento quanto para causas de
diminuio de pena, por serem eles adotados pelo STF e STJ.
Se um ru for condenado a 9 anos de pena de recluso e tiver 1/3 de causa
de aumento de pena e 1/3 de causa de diminuio de pena, elas no se
equivalem se for aplicado o critrio cumulativo, sucessivo ou de efeito
cascata, pois variaro a depender de qual causa se aplica primeiro. Isso
ocorreria se se aplicasse o critrio da incidncia isolada (visto abaixo).
- critrio da incidncia isolada j a doutrina majoritria entende que no que
tange s causas de aumento de pena, aplica-se o critrio da incidncia
isolada, por ser mais favorvel ao ru. Ex: uma pena de 6 anos de recluso
sobre a qual incide 4 causas de aumento (1/2, 1/3, , e 1/4), aplica-se
isoladamente cada causa de aumento e depois soma-se todo o resultado.
Obs.: caso o magistrado resolva aplicar o art. 68, nico, CP, ele deve
motivar sempre, tanto para favorecer qto para prejudicar o ru, pois o titular
da ao penal tb deve saber os motivos da adoo ou no do dispositivo
supracitado, em decorrncia da paridade de armas. Assim entendem o STF e
STJ.
O art. 68, nico, CP, no se aplica ao art. 157, 2, CP, pois aqui s se tem
uma causa de aumento (fixa, com patamar variado) e no concurso entre
elas.
Aps as 3 fases, tem-se a pena definitiva para o crime, que no
necessariamente a pena definitiva do condenado, pois este pode est sendo
julgado por mais crimes (concurso de crimes). Por isso, o concurso de crimes
no integra o sistema trifsico de dosimetria da pena.

Concurso de crimes.

ACOMPANHAR COM A AULA DE DIREITO PENAL INTENSIVO I.

1. Concurso material (art. 69, CP).
Aqui as penas so somadas.

16

Nesse concurso, se houver penas de recluso e deteno, as penas no se somam.

(Ex: crime 1 com 2 anos de recluso, crime 2 com 8 anos de recluso e crime 3 com
5 anos de recluso: total de 10 anos de recluso; Ex: crime 1 com 2 anos de
deteno, crime 2 com 8 anos de recluso e crime 3 com 5 anos de recluso: total
de 13 anos de recluso + 2 anos de deteno, devendo esta ser cumprida por
ltimo).
2. Concurso formal (art. 70, CP).

3. Crime continuado ou continuidade delitiva (art. 71, CP).

Multa.

Para dosar a pena de multa, deve tb haver proporcionalidade. Por isso, tb h critrio
na dosagem da pena de multa.
Deve haver uma proporcionalidade entre a pena privativa de liberdade e a pena de
multa, ou seja, se um crime tiver uma PPV baixa, deve tb haver uma pena de multa
baixa. Ex: se no crime de latrocnio (art. 147, 3, in fine, CP, com pena de 20 a 30
anos) tem uma pena base de 22 anos, observa-se que o aumento foi de 20% da
pena mnima (pois o intervalo entre o mnimo e o mximo de 10 anos). Logo, tb
deve-se aumentar a pena de multa em 20%: como a pena mnima de 10 a 360
dias-multa, o intervalo de 350 dias-multa, sendo que 10% desses 350 70; logo a
pena de multa ser de 80 dias multa (10, que o mnimo, mais 70).
No sistema jurdico brasileiro, no tem fraes para dias-multa, ou seja, no tem
dias-multa em horas. Logo, se a pena multa deu 126,66666..., deve-se arbitrar 126
dias-multa.

DIA 01/12/2012.
Substituio de pena (art. 44, CP).

A substituio a pena privativa de liberdade se d pela pena restritiva de direitos e

pena de multa. Essa matria j est consolidada pela jurisprudncia do STF e STJ.
Requisitos:

17

a) objetivo (inciso I)
em crimes dolosos ocorre com pena inferior a 4 anos e se cometida
sem violncia ou grave ameaa.
- em crimes culposos pode ocorrer em qualquer pena.
b) subjetivo
- no reincidncia em crime doloso (inciso II).
- qdo as 6 circunstncias judiciais (CACPMC) justificarem que a
substituio se revela suficiente para a reprovao do crime (inciso III).
Os requisitos subjetivos s sero analisados aps a possibilidade do
cabimento dos requisitos objetivos, ou seja, se os requisitos objetivos j
obstarem a substituio da pena, sequer dever se analisar os
requisitos subjetivos.
Conforme o 3 do art. 44, CP, os requisitos subjetivos dos incisos II e III
devem ser cumulativos somente se ocorrer a reincidncia especfica
(prevista no inciso II), ou seja, se a reincidncia for genrica, pode
ocorrer a substituio da pena mesmo que s atendidos os requisitos
do inciso III. Essa posio majoritria nos Tribunais. Entretanto, isso
pode gerar uma desproporcionalidade, pois a reincidncia genrica
pode se dar qdo o crime anterior seja grave por isso, para os
tribunais, se o crime anterior for hediondo ou equiparada a hediondo
(mesmo sendo a reincidncia genrica), no caber reincidncia, pois
a manuteno da pena privativa de liberdade, neste caso,
socialmente mais recomendada.
Qto aos requisitos do inciso III (CACPMC), os Tribunais entendem
pacificamente que se o condenado no atende a s uma circunstncia,
cabe a substituio (vale observar que consequncias do crime e
conduta social no interfere na substituio da pena, pois no esto no
inciso III, de modo que mesmo que o condenado no atenda a essas 2,
isso irrelevante para substituio da pena). Se o condenado no
atende a 2 dessas circunstancias, h divergncia jurisprudencial (mas
se uma dessas 2 circunstncias for tb causa de aumento ou agravante,
ai toda a jurisprudncia no admite substituio, j que sendo caso de
aumento ou agravante a prpria lei atribui a elas uma gravidade maior).
Se o condenado no atende a 3 ou mais dessas circunstancias, a
jurisprudncia tb pacfica que no cabe a substituio.
Qdo algum condenado a pena privativa e/ou multa, substituindo a priso, o juiz s
aplica a quantidade de dias-multa e o valor de dias-multa, de modo que o valor final,
a entidade beneficiada, momento de cumprimento da pena de servios sociais, etc.,

18

no tratado na sentena condenatria (aqui s se elege a pena, sem detalhar o

seu cumprimento), mas na fase executria, onde o juiz da execuo vai marcar uma
audincia admonitria para fixar esses detalhes da pena.
Para os tribunais superiores, mesmo que o juiz, na sentena, j saiba que o caso em
anlise trata-se de caso de substituio de pena, ele deve observar o regime
prisional inicial para cumprimento da pena, antes mesmo da substituio.
O art. 44, 2, CP, traz os critrios pelos quais se deve escolher qual a pena a
substituir a pena privativa de liberdade. Se a pena for menor ou igual ae 1 ano, ela
pode ser substituda pela restritiva de direito ou por multa. Se a pena for maior de 1
ano, ela pode ser substituda por 2 restritivas de direitos ou por restritiva de direitos
mais multa (para o STF, a escolha de uma dessas 2 opes cabe ao magistrado,
mas se ele escolher a opo menos favorvel ao ru, tal opo deve ser
fundamentada; se ela for a mais favorvel ao ru, no necessria a
fundamentao).
Para o entendimento atual dos Tribunais, em crimes hediondos e equiparados
possvel a substituio da pena, desde que presente os requisitos objetivos e
subjetivos. Mas isso raro, pois crimes hediondos geralmente possuem penas altas
e so praticados com violncia ou grave ameaa; entretanto no impossvel que
ocorra, mesmo sendo incomum.

Sursis penal (art. 77, CP).

Est no mesmo panorama da substituio, pois, aps se analisar a impossibilidade

da substituio (art. 77, III, CP), o magistrado deve analisar o cabimento do sursis
penal.
1. Diferena entre sursis penal e sursis processual.
No que tange pena, o sursis penal, como regra, possvel em condenaes de at
2 anos de priso. Mas h as excees do sursis etrio e humanitrio, cujo prazo
de 4 anos. Ele aplicado na sentena condenatria, aps dosada a pena e aps se
observar a impossibilidade de substituio da pena. Seu efeito suspender a
execuo da pena (logo, continua havendo os antecedentes criminais e reincidncia,
pois houve pena). No que tange legitimidade, ele aplicado pelo juiz na sentena.
A respeito da consequncia, ao final de sua aplicao ocorre a extino da pena.
O sursis processual possvel qdo a pena mnima abstrato for igual ou inferior a 1
ano. Como regra, ele aplicado antes do recebimento da denncia. Seu efeito
suspender o processo. No que tange legitimidade, ele ofertado pelo MP. A
respeito da consequncia, ao final de sua aplicao ocorre a extino da

19

punibilidade (logo, no h os antecedentes criminais e reincidncia, pois houve

extino da punibilidade).
O ponto comum entre o sursis penal e processual o perodo de prova, seja na
suspenso da pena ou na suspenso do processo. Tal perodo de prova de 2 a 4
anos no sursis penal.
2. Estudo do sursis penal.
O 1 requisito objetivo que seja uma pena privativa de liberdade.
O 2 requisito objetivo que esta pena privativa de liberdade seja igual ou inferior a
2 anos. No sursis humanitrio e etrio esse requisito muda.
O 3 requisito objetivo que no seja indicada ou cabvel a substituio da pena (art.
44, CP).
O 1 requisito subjetivo (art. 77, I, CP) que o condenado no pode ser reincidente
em crime doloso.
O 2 requisito subjetivo (art. 77, II, CP) que as 6 circunstancias judiciais autorizem
a condio do benefcio.
O sursis comum tem previso no art. 78, 1, CP. O sursis especial tem previso no
art. 78, 2, CP.
Ver o restante no material de direito penal (intensivo I e/ou II).

DIA 08/12/2012.
Obs. detrao:
Antes a jurisprudncia vedava que o juiz sentenciante reconhecesse a detrao,
para que esta no alterasse o regime prisional inicial para cumprimento, de modo
que tal mister caberia ao juiz da execuo penal. Mas a Lei 12.736/12 altera esse
entendimento ao incluir o 2 ao art. 387 do CPP. Com essa nova Lei, o processo
ganha mais agilidade neste sentido, pois o juiz da sentena j pode aplicar um
regime inicial mais benfico para o ru, sem que este precise esperar a anlise do
juiz da execuo penal.

Reparao civil na sentena penal.

20

Pode ser dano material moral ou esttica.

O art. 387, IV, CPP, adota um sistema de independncia relativa, pois existe uma
subordinao da temtica civil penal, mas tal relao no absoluta. O art. 91, I,
CP, c/c o art. 935, CC, indicam que no mais se possa discutir na esfera cvel a
sentena penal que determina a existncia do fato e sua autoria.
O art. 387, IV, CP, determina uma indenizao reparatria mnima a ser arbitrada na
sentena penal. Mas a vtima pode demandar um aumento na esfera cvel.
O grande objetivo do art. 387, IV, CP, de tornar mais clere a resposta judicial (pois
j determina um quantum indenizatrio mnimo) e alcanar a economia processual
(pois a parte beneficiada j pode ficar satisfeita com a indenizao arbitrada na
esfera penal e no querer demandar um aumento na esfera cvel).
A jurisprudncia no unssona se necessrio um pedido de indenizao
reparatria (art. 387, IV, CP) no bojo do processo penal no STF no h deciso
neste sentido e no STJ ataca o tema de forma indireta (o STJ s diz que se o juiz
arbitrar valor indenizatrio, ele deve dar a oportunidade que a parte contrria se
manifeste a este respeito). A doutrina majoritria entende que o juiz deve arbitrar
esse valor independentemente de pedido, pois a norma do art. 387, IV, CP,
impositiva, mas, para determinar o valor mnimo, o juiz deve ter subsdios
(elementos) nos autos que possam permiti-lo apurar o quantum e qdo o fizer deve
fundamentar esse captulo indenizatrio da sentena. Mas h doutrina minoritria
que diz que o juiz no pode determinar a indenizao sem pedido, dada a natureza
privada e de vontade da vtima.

Resposta a questo 5 do material de apoio.

- 5.1. Resposta: acrscimo de 5 anos, de modo que a pena base ser 25 anos.
Dos 10 anos, cada circunstancia vale 1/8, ou seja, 1 ano e 3 meses. Como ele
possui 4 circunstancias desfavorveis (culpabilidade, personalidade do agente,
motivos do crime e consequncias), a pena base deve ser aumentada em 5 anos.
- 5.2. Resposta: 185 dias-multa de quantidade, e 1/15 quanto ao valor.
Como a pena base aumentou pela metade (de um intervalo de 10 anos, entre 20 e
30, aumentou-se 5 anos), a pena de multa tb deve aumentar a metade. Logo, como
a pena de multa est entre 10 e 360, h 350 dias multa de intervalo, sendo que a
metade 175. Logo, partindo de 10 e somando-se os 175, a pena de multa de 185
dias-multa.

21

poca do fato, o agente ganhava 2 salrios-mnimos por ms. A lei diz que o
quantum varia entre 1/30 a 5 salrios mnimos do dia do fato. Como para fins penais
o ms tem 30 dias sempre e o agente ganhava 2 salrios mnimos, o valor deve ser
2/30, ou seja, 1/15.
- 5.3. 29 e 2 meses de recluso.
A 2 fase se refere atenuantes e agravantes.
A pena base j foi fixada em 25 anos. Cada agravante e atenuante vale 1/6. Como a
pena base j foi fixada em 25 anos, tem-se que apurar quanto 1/6 de 25, que 4
anos e 2 meses.
O agente s tem uma agravante (reincidncia), de modo que a pena intermediria
(ou provisria) 29 e 2 meses de recluso.
- 5.4. A pena resultante da 2 fase (29 e 2 meses de recluso) se confunde com a
pena definitiva, pois no h causas de diminuio e nem de aumento. Destarte, o
regime inicial o fechado (fundamento: art. 33, 2, a, CP).
- 5.5. O livramento condicional est obstado pois o final do inciso V, art. 83, CP,
nega, j que o agente reincidente especfico. Se ele no fosse reincidente, ele faria
jus ao livramento condicional aps o cumprimento de 2/3 da pena.
O art. 2, 2, da lei de crimes hediondos vigente a partir de 29/03/2007 (lei
11464), de modo que esta regra no existia no momento da ocorrncia do fato
criminoso. Logo, o acusado no sofrer os reflexos da progresso de regime pela
regra nova, j que esta norma nova mais prejudicial. Destarte, aplica-se a
disposio do art. 112 da LEP, ou seja, 1/6 da pena.

Resposta a questo 2 do material de apoio.

- 2.1. Art. 155, 4, III e IV, CP. As qualificaes dos incisos III e IV esto provadas
em juzo.
- 2.2. A culpabilidade analise o grau de dolo ou culpa do agente. No caso concreto,
houve premeditao, que caracteriza o dolo do agente, mas essa circunstncia foi
obtida pela confisso na delegacia e no em juzo, por isso a questo descarta, j
que ela s quer que se valore elementos obtidos em juzo. Por isso a culpabilidade
no pode ser reconhecida e nem valorada.
Qto aos antecedentes, observa-se que a questo diz que o agente reincidente,
logo ele tb possui antecedentes criminais. Aqui se reconhece os antecedentes, mas
no valora pois ele vai ser valorado mais adiante como reincidente, para se evitar bis
in idem (smula 241 do STJ).

22

Conduta social o comportamento no meio familiar, comunitrio ou profissional. Na

questo diz-se que o agente reiteradamente envolve-se em confuses. O fato de
no trabalhar no suficiente por si s para reconhecer e valorar.
No tocante personalidade, a questo no d elementos para reconhec-la ou
valor-la.
No que se atm aos motivos do crime, ele tb no pode ser reconhecido ou valorado,
pois o motivo da obteno de lucro fcil j prprio do tipo penal, para que no haja
bis in idem.
As circunstancias do crime so desfavorveis, pois o agente repercutiu nos incisos
III e IV do 4, art. 155. Mas essas circunstncias so reconhecidas, mas no
valoradas, para que no haja bis in idem com o uso das chaves falsas e concurso de
agente.
As consequncias do crime no crime de furto prpria do tipo, pois redunda em um
prejuzo patrimonial prprio da subtrao.
O comportamento da vtima no caso concreto no levaria ao ato de provocao do
agente, pois foi um comportamento rotineiro. Mas mesmo assim tal circunstancia foi
apurada na delegacia e no em juzo.
- 2.3. A pena base privativa de liberdade 3 anos e 6 meses.
A pena em abstrato de 2 a 8 anos. O intervalo de pena de 6 anos, de modo que
1/8 de cada circunstncia 9 meses. Como o agente teve 2 circunstncias
desfavorveis (conduta e circunstncias judiciais), o aumento nesta fase de 1 ano
e seis meses. Logo, a pena base privativa de liberdade 3 anos e 6 meses.
- 2.4. Aqui se analisar a 2 fase (atenuantes e agravantes).
Observa-se que no caso em concreto h uma atenuante por ser menor de 21 anos
de idade (art. 65, I, 1 parte, CP).
H a agravante da reincidncia.
A menor idade de 21 anos prepondera sobre as demais.
Atenua-se 6 meses, de modo que na 2 fase a pena passa de 3 anos e 6 meses
para 3 anos.
- 2.5. Pena definitiva a pena resultante da 3 fase (causa de diminuio e causa de
aumento de pena). Como no h causas de diminuio ou de aumento de pena, a
pena resultante de 3 anos.
A pena definitiva de multa de 68 dias-multa e o valor (como o ru nunca
trabalhou, ele no tem rendimentos, mas no se deve aplicar a pena de multa; logo,

23

o valor de dia-multa o valor mnimo, ou seja, 1/30 do salrio mnimo na data do

fato).
- 2.6. o condenado reincidente, motivo pelo qual no se pode aplicar o regime
inicial aberto. Como o furto punido com recluso, tem-se que saber se o regime
ser ento o semiaberto ou o fechado. Caso o furto fosse punido com deteno, j
se saberia que o regime seria o semiaberto, pois deteno s permite os regimes
aberto e semiaberto.
Como o ru reincidente e tem circunstncias judiciais desfavorveis, a smula 269
do STJ orienta o regime inicial fechado.
- 2.7. O ru no atende aos requisitos subjetivos para a substituio da pena
privativa de liberdade (art. 44, CP).