Agentes pblicos so todos os sujeitos que atuam em nome do poder

pblico, ainda que sem numerao.

A categoria agentes pblicos abrange os agentes polticos, os particulares
em colaborao com o Estado e os servidores pblicos.
Agentes polticos so aqueles que exercem funo poltica de Estado.
So considerados agentes polticos, os detentores de mandado eletivo, os
secretados e ministros de Estado. A doutrina tambm tem includo nesta
categoria os membros da magistratura e do Ministrio Pblico.
Membros da defensoria pblica: so considerados agentes administrativos,
servidores estatais, no agentes polticos.
Ministros e Conselheiros do Tribunal de Contas tambm no so
considerados agentes polticos. A matria ainda gera controversa, mas, com
base em recentes julgados do STF, tem-se considerado que a nomeao
para ministros e conselheiros do Tribunal de Contas considerado ato de
natureza administrativa, no sendo, pois, agente poltico.
O STF pacificou o entendimento de que a nomeao para cargo poltico
considerada ato poltico, no se sujeitando, pois, ao controle.
Particulares em colaborao com o poder pblico: designados, voluntrios,
delegados, titulares das delegaes de cartrio e credenciados. No
momento em que esto exercendo a funo pblica, representam o Estado.
Designados: atuam por convocao do Estado para exercer funo pblica.
A doutrina mais tradicional costuma denomin-los como agentes
honorficos, so os jurados, mesrios, conscritos e etc.
Voluntrios: em situaes emergenciais ou em programas de voluntariados
(amigos da escola), tambm so considerados agentes pblicos particulares em colaborao com o Estado.
Servidores estatais (agentes administrativos): atuam no exerccio da funo
administrativa. Possuem vnculo de natureza administrativa com o Estado.
Esta subcategoria engloba os servidores temporrios, os empregados
pblicos e servidores estatutrios.
Os servidores temporrios so contratados com base no artigo 37, inciso IX,
da Constituio Federal, para prestar atividades de excepcional interesse
pblico.
O STF, analisando a questo, estabeleceu requisitos para a contratao do
servio temporrio:
a)O servio deve apresentar natureza temporria, definida em lei. Neste
caso, exige-se que seja editada lei que regulamente o vnculo temporrio,
estabelecendo a durao, as garantias, os direitos, e deveres destes

servidores temporrios. No mbito federal, a lei 8745/93 regulamenta, no

mbito da Unio, a questo dos servidores temporrios.
b)A contratao deve apresentar carter excepcional: no se pode contratar
servidores temporrios em detrimentos de servidores efetivos.
c) Interesse pblico: exige-se que haja interesse pblico na contratao.
As controvrsias decorrentes deste tipo de prestao de servio no so de
competncia da justia do trabalho, pois, trata-se de vnculo especial, de
natureza jurdico-administrativa.
Neste sentido:
COMPETNCIA. TRABALHO TEMPORRIO.
O contrato de prestao de servio temporrio (art. 37, IX, da CF/1988)
ter sempre carter jurdico-administrativo (segue o regime jurdico nico
do municpio contratante), ainda que seja prorrogado de maneira irregular.
A prolongao feita nesses moldes no transmuda o vnculo inicialmente
estabelecido entre as partes para um liame celetista, tal como antes se
entendia. Assim, deve ser afastada a competncia da Justia do Trabalho
para fixar a do juzo de Direito. Precedentes citados do STF: RE 573.202AM, DJe 5/12/2008; do STJ: CC 100.271-PE, DJe 6/4/2009. CC 106.748MG, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 23/9/2009.
Servidores celetistas ou estatutrios exercem uma atividade permanente
para o Estado, diferenciando-se, pois, dos temporrios. Neste caso, exigese a prvia aprovao em concurso pblico de provas ou provas e ttulos.
A diferena entre um servidor celetista e estaturio reside na natureza do
vnculo com a administrao pblica. O empregado celetista possui um
vnculo de natureza contratual com o Estado, enquanto, o servidor
estatutrio possui um vnculo de natureza estatutria, legal.
O servidor celetista, aprovado em concurso pblico, convocado pela
administrao para firmar um contrato que, estabelecer seus direitos. A
CLT, neste caso, dever estabelecer direitos mnimos.
A smula 390 da TST garante estabilidade do artigo 41 da Constituio
Federal aos servidores celetistas contratados pela administrao direta.
SUM-390
ESTABILIDADE.
ART.
41
DA
CF/1988.
CELETISTA.
ADMINISTRAO
DIRETA,
AUTRQUICA
OU
FUNDACIONAL.
APLICABILIDADE. EMPREGADO DE EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE
ECONOMIA
MISTA.
INAPLICVEL
(converso
das
Orientaes
Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SBDI-1 e da Orientao Jurisprudencial
n 22 da SBDI-2) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005.
I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou
fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988.

(ex-OJs ns 265 da SBDI-1 - inserida em 27.09.2002 - e 22 da SBDI-2 inserida em 20.09.00).

II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista,
ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no
garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 229 da
SBDI-1 - inserida em 20.06.2001).
Parte da doutrina tem entendido que esta smula se encontra superada,
tendo em vista a deciso do STF que, declarando a inconstitucionalidade da
emenda 19, restaurou o regime jurdico nico na administrao direta, no
permitindo, pois, a contratao de servidores celetistas.
Tambm registram que o reconhecimento da estabilidade contraria o prprio
texto constitucional que, se restringe aos detentores de cargos pblicos e
no, aos de empregos pblicos.
A subcategoria de servidores estatutrios se divide em servidores efetivos e
servidores em cargos em comisso.
Os cargos em comisso, na forma prevista no inciso II do artigo 37 da
Constituio Federal, so de livre nomeao e exonerao. Assim, o vnculo
que se estabelece entre o ente pblico e o servidor nomeado para
provimento de cargo em comisso tem carter precrio e transitrio.
J os servidores estatutrios efetivos, aprovados em concurso pblico, de
provas ou provas e ttulos, possuem um vnculo de natureza administrativa
com a administrao pblica.
Como se pode perceber, o servidor pblico estatutrio se diferencia de
forma inconcilivel em relao s outras categorias supramencionadas.
Somente para fins de comparao, analisemos a figura do empregado
pblico.
O empregado pblico, no obstante, prestar seus servios para a
Administrao Pblica indireta, por prazo indeterminado, mediante prvia
aprovao em concurso pblico de provas ou provas e ttulos, recebendo o
pagamento pela prestao de seus servios, rege-se pelas normas da CLT
(Consolidao das Leis do Trabalho) e no pelo regime estatutrio.
Questo importante diz respeito ao regime nico.
A Constituio de 1988 havia unificado o regime jurdico dos servidores
pblicos, dispondo em seu artigo 39 que a "Unio, os Estados, o Distrito
Federal e os Municpios instituiro regime jurdico nico para seus
servidores e para os das respectivas autarquias e fundaes pblicas ".
Entretanto, com o advento da Emenda Constitucional 19 de 1998, o Regime
nico havia deixado de ser obrigatrio, sendo excluda esta exigncia do
caput do artigo 39 da Constituio Federal.

Desta forma, aps a EC 19, cada esfera do governo teve assegurada ampla
liberdade para adotar regimes jurdicos diversificados, ressalvado os casos
em que a prpria Constituio Federal exigisse a adoo exclusiva do
regime estatutrio. Assim, para alguns doutrinados o termo "Regime nico"
havia sido extinto.
Todavia, no dia 02/08/2007, o Supremo Tribunal Federal, em julgamento da
Ao Direita de Inconstitucionalidade ADIn 2.135/ DF, suspendeu a vigncia
do artigo 39, com a redao dada pela Emenda Constitucional 19/98, sob o
fundamento de que foram constatados irregularidades legais na aprovao
da emenda.
MEDIDA CAUTELAR EM AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.
PODER CONSTITUINTE REFORMADOR. PROCESSO LEGISLATIVO. EMENDA
CONSTITUCIONAL 19, DE 04.06.1998. ART. 39, CAPUT, DA CONSTITUIO
FEDERAL. SERVIDORES PBLICOS. REGIME JURDICO NICO. PROPOSTA
DE IMPLEMENTAO, DURANTE A ATIVIDADE CONSTITUINTE DERIVADA,
DA FIGURA DO CONTRATO DE EMPREGO PBLICO. INOVAO QUE NO
OBTEVE A APROVAO DA MAIORIA DE TRS QUINTOS DOS MEMBROS DA
CMARA DOS DEPUTADOS QUANDO DA APRECIAO, EM PRIMEIRO
TURNO, DO DESTAQUE PARA VOTAO EM SEPARADO (DVS) N 9.
SUBSTITUIO, NA ELABORAO DA PROPOSTA LEVADA A SEGUNDO
TURNO, DA REDAO ORIGINAL DO CAPUT DO ART. 39 PELO TEXTO
INICIALMENTE PREVISTO PARA O PARGRAFO 2 DO MESMO
DISPOSITIVO, NOS TERMOS DO SUBSTITUTIVO APROVADO. SUPRESSO,
DO TEXTO CONSTITUCIONAL, DA EXPRESSA MENO AO SISTEMA DE
REGIME JURDICO NICO DOS SERVIDORES DA ADMINISTRAO
PBLICA. RECONHECIMENTO, PELA MAIORIA DO PLENRIO DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL, DA PLAUSIBILIDADE DA ALEGAO DE VCIO FORMAL
POR OFENSA AO ART. 60, 2, DA CONSTITUIO FEDERAL. RELEVNCIA
JURDICA DAS DEMAIS ALEGAES DE INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL
E MATERIAL REJEITADA POR UNANIMIDADE. 1. A matria votada em
destaque na Cmara dos Deputados no DVS n 9 no foi aprovada em
primeiro turno, pois obteve apenas 298 votos e no os 308 necessrios.
Manteve-se, assim, o ento vigente caput do art. 39, que tratava do regime
jurdico nico, incompatvel com a figura do emprego pblico. 2. O
deslocamento do texto do 2 do art. 39, nos termos do substitutivo
aprovado, para o caput desse mesmo dispositivo representou, assim, uma
tentativa de superar a no aprovao do DVS n 9 e evitar a permanncia
do regime jurdico nico previsto na redao original suprimida,
circunstncia que permitiu a implementao do contrato de emprego pblico
ainda que revelia da regra constitucional que exige o quorum de trs
quintos para aprovao de qualquer mudana constitucional. 3. Pedido de
medida cautelar deferido, dessa forma, quanto ao caput do art. 39 da
Constituio Federal, ressalvando-se, em decorrncia dos efeitos ex nunc da
deciso, a subsistncia, at o julgamento definitivo da ao, da validade dos

atos anteriormente praticados com base em legislaes eventualmente

editadas durante a vigncia do dispositivo ora suspenso. 4. Ao direta
julgada prejudicada quanto ao art. 26 da EC 19/98, pelo exaurimento do
prazo estipulado para sua vigncia. 5. Vcios formais e materiais dos demais
dispositivos constitucionais impugnados, todos oriundos da EC 19/98,
aparentemente inexistentes ante a constatao de que as mudanas de
redao promovidas no curso do processo legislativo no alteraram
substancialmente o sentido das proposies ao final aprovadas e de que no
h direito adquirido manuteno de regime jurdico anterior. 6. Pedido de
medida cautelar parcialmente deferido.
(ADI 2135 MC, Relator(a): Min. NRI DA SILVEIRA, Relator(a) p/ Acrdo:
Min. ELLEN GRACIE (ART.38,IV,b, do RISTF), Tribunal Pleno, julgado em
02/08/2007, DJe-041 DIVULG 06-03-2008 PUBLIC 07-03-2008 EMENT VOL02310-01 PP-00081 RTJ VOL-00204-03 PP-01029)
Em consequncia desta deciso, retornou-se a redao original do artigo
39, voltando a aplicar o Regime nico obrigatrio para os servidores da
Administrao direta, autrquica e fundacional.
importante ressaltar que a v. deciso do E. STF apresentou efeitos ex
nunc (no retroativos) e, neste sentido, somente passou a vigorar aps a
data de publicao daquele julgamento, mantendo-se, pois, inalteradas as
situaes anteriores.
Assim, sistema do Regime nico foi restabelecido no ordenamento Jurdico.
Mas, voltemos ao estudo da matria.
Conforme disposio da prpria Lei 8112/90, "servidor a pessoa
legalmente investida em cargo pblico."
Mas, o que cargo pblico?

Cargo o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na

estrutura organizacional da Administrao Pblica que devem ser
encarregadas a um servidor. Esta a definio dada pela Lei
8112/90.
Oportuna a definio dada pelo Imo. Prof. Celso Antnio Bandeira de
Mello:
"Cargos so as mais simples e indivisveis unidades de competncia a serem
expressadas por um agente, previstas em nmero certo, com denominao
prpria, retribudas por pessoa jurdica de direito pblico e criadas por lei,
salvo quando concernentes aos servios auxiliares do Legislativo, caso em
que se criam por Resoluo da Cmara ou do Senado, conforme se trate de
servidor de uma ou de outra destas casas."(BANDEIRA DE MELLO, Celso
Antnio. Curso de direito administrativo. 4 Ed., So Paulo: Malheiros, 193,
p.126)

Cargos em comisso so aqueles de ocupao transitria. Destinamse s chefias e assessoramento cuja competncia ir variar de acordo
com o grau de responsabilidade funcional de seu respectivo titular.
Para estes cargos dispensada prvia aprovao em concurso
pblico de provas ou provas e ttulos, vez que so definidos como de
livre nomeao e exonerao pela autoridade competente.
Subdividem-se em duas categorias: recrutamento amplo ou limitado.
Recrutamento amplo: no sofrem limitao para o seu preenchimento. A
autoridade competente tem poderes amplos para a escolha, que inclusive
pode se pautar em critrios exclusivamente polticos.
Recrutamento limitado: somente podem ser preenchidos por servidores de
carreira, j estveis. A emenda constitucional 19 restringiu este tipo de
investidura, determinando que estes cargos comissionados e as funes de
confiana seriam destinadas apenas aos servidores efetivos.
Cargo efetivo aquele cargo dotado de carter permanente, representado a
maioria absoluta dos cargos da administrao pblica.
Adquirida a estabilidade, o servidor efetivo somente perder o cargo nas
hipteses:
a) Avaliao peridica de desempenho (depende de lei complementar, ainda
no editada);
b) Processo Administrativo em que se assegure a ampla defesa;
c) Sentena judicial transitada em julgado;
d) Corte de gastos - art. 169 da Constituio Federal - A unio somente
pode gastar 50% de sua receita corrente lquida com gasto de pessoal, para
os Estados e Municpios, o percentual de 60%.
Extrapolado estes limites, o ente pblico dever cortar gastos, observada as
seguintes regras:
a) exonerao dos servidores comissionados, pelo menos 20% dos gastos
com os cargos em comisso;
b) exonerao de servidores no estveis;
c) exonerao de servidores estveis: neste caso, garantido o pagamento
de indenizao no valor de uma remunerao por ano de servio prestado.
Tambm garantido que o seu cargo ser extinto, sendo que o Estado
somente pode recri-lo aps o perodo mnimo de 04 anos.
J neste momento, cumpre esclarecer o seguinte.
Exonerao diferente de demisso.
A demisso a perda do cargo em carter punitivo. J a exonerao a
perda do cargo em carter no punitivo, por iniciativa do servidor ou
interesse pblico.
A exigncia do concurso pblico prevista no artigo 37, inciso II, da
Constituio Federal, surgiu com o objetivo precpuo de moralizar o ingresso
e/ou igualar as oportunidades de acesso ao servio pblico.

A sua realizao torna-se medida apropriada e oportuna destinada a

imprimir a moralidade administrativa.
O concurso pblico ser de provas ou de provas e ttulos, devendo sempre
ser precedido de edital.
O edital a lei do certame pblico, dispondo sobre todas as condies do
concurso, tais como, o nmero de vagas, a escolaridade mnima exigida, o
prazo de validade e as matrias que sero cobradas nas provas.
Por determinao legal, o edital ser publicado no Dirio Oficial da Unio e
em jornal dirio de grande circulao, com antecedncia mnima que
proporcione que possibilite a sua cincia por todos os eventuais
interessados.
O concurso pblico tem validade de at 02 anos, prorrogvel por igual
perodo.
Em verdade, cabe ao edital estabelecer o prazo de validade do concurso,
exigindo-se, neste caso, que seja respeitado o prazo mximo de 02 anos.
s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se
inscreverem em concurso pblico para provimento de cargo cujas
atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras;
sendo, neste caso, reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas
oferecidas no certame.
Esta a redao do pargrafo 2 do artigo 5 da Lei 8112/90:
2o s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se
inscrever em concurso pblico para provimento de cargo cujas atribuies
sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras; para tais
pessoas sero reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas
no concurso.
Em junho de 2014, a lei 12.990, passou a reservar a cota de 20% (vinte
por cento) das vagas oferecidas nos concursos pblicos para provimento de
cargos efetivos e empregos pblicos no mbito da administrao pblica
federal, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e
das sociedades de economia mista controladas pela Unio, aos candidatos
que se autodeclarem pretos ou pardos no ato da inscrio no concurso
pblico, conforme o quesito de cor ou raa utilizado pela Fundao Instituto
Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBGE.
Questo que ainda tem gerado controvrsia na doutrina, diz respeito aos
efeitos gerados pela aprovao do candidato no concurso pblico.
Neste caso, os efeitos da aprovao devero observar as condies
previstas no edital do certame.
Vejamos.
Candidato aprovado dentro das vagas previstas no edital.
O STF firmou o entendimento que h direito subjetivo nomeao do
candidato aprovado em concurso pblico dentro das vagas previstas no
edital.
INFORMATIVO STF 401
CONCURSO PBLICO. NOMEAO.

A Turma reconheceu o direito lquido e certo para nomeao de candidatos

aprovados e classificados dentro do limite previsto expressamente em edital
publicado em concurso pblico promovido por Secretaria de Sade estadual.
No caso concreto, no houve contratao de servidores terceirizados pela
Administrao e o prazo de vigncia do concurso expirou em junho de 2009
(at esse perodo, s foram nomeados 59 aprovados para as 112 vagas
previstas no edital), mas os concursados j haviam impetrado este
mandamus preventivo. Isso posto, ressaltou-se que, com essa deciso, a
Turma reiterou o entendimento jurisprudencial sobre essa questo e nela
avanou. Nos julgamentos anteriores, a Turma observava se haveria,
durante a validade do concurso, a contratao temporria ou precria de
terceiros pela Administrao. Ademais, precedente anterior de relatoria do
Min. Napoleo Nunes Maia Filho j havia consagrado o entendimento de que
se tem por ilegal o ato omissivo da Administrao que no assegura
nomeao do candidato aprovado at o limite de vagas previstas no edital,
por se tratar de ato vinculado, e ainda que essa nomeao transmuda-se de
mera expectativa a direito subjetivo. Precedente citado: RMS 26.507-RJ, DJ
20/10/2008. RMS 27.311-AM, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 4/8/2009.
O edital vincula a administrao pblica e cria uma legitima expectativa ao
candidato. No caso, a violao ao direito do candidato somente ocorre com
o trmino do prazo previsto no edital.
A doutrina tem criticado este entendimento, sob o fundamento de que h
violao ao princpio da autotutela - a administrao pode rever seus atos
por critrios de oportunidade e convenincia.
Candidato aprovado fora das vagas previstas no edital.
O STJ firmou entendimento que o candidato aprovado concurso pblico, fora
das vagas previstas no edital, no tem direito subjetivo nomeao,
mesmo que surjam novas vagas no rgo.
INFORMATIVO STJ 531
DIREITO ADMINISTRATIVO. EXPECTATIVA DE DIREITO NOMEAO EM
CONCURSO PBLICO.
O candidato aprovado fora das vagas previstas no edital no tem direito
subjetivo nomeao, ainda que surjam novas vagas durante o prazo de
validade do certame, seja em decorrncia de vacncia nos quadros
funcionais seja em razo da criao de novas vagas por lei. Isso porque,
dentro do parmetro fixado em repercusso geral pelo STF, os candidatos
aprovados em concurso pblico, mas inseridos em cadastro de reserva, tm
apenas expectativa de direito nomeao. Nesses casos, compete
Administrao, no exerccio do seu poder discricionrio (juzo de
convenincia e oportunidade), definir as condies do preenchimento dos
seus cargos vagos. Precedentes citados do STJ: AgRg no RMS 38.892-AC,
Primeira Turma, DJe 19/4/2013; e RMS 34.789-PB, Primeira Turma, DJe
25/10/2011. Precedente citado do STF: RE 598.099-MS, Plenrio, DJ
10/08/2011. MS 17.886-DF, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em
11/9/2013.
Neste caso, assegura-se o direito de a administrao prover seus cargos de
acordo com os critrios de oportunidade e convenincia - discricionariedade
administrativa.

Entretanto, se o candidato aprovado em concurso pblico, fora das vagas

previstas no edital, verifica que o candidato imediatamente anterior na
ordem de classificao, aprovado dentro do nmero de vagas previstas no
edital, desiste da convocao?
Neste caso, tem-se entendido que o candidato aprovado fora do nmero de
vagas previstas no edital de concurso pblico tem direito subjetivo
nomeao, na hiptese de o candidato imediatamente anterior na ordem de
classificao, aprovado dentro do nmero de vagas, for convocado e
manifestar desistncia.
INFORMATIVO STJ 567
DIREITO ADMINISTRATIVO. DESISTNCIA DE CANDIDATO APROVADO EM
CONCURSO PBLICO DENTRO DO NMERO DE VAGAS.
O candidato aprovado fora do nmero de vagas previstas no edital de
concurso pblico tem direito subjetivo nomeao quando o candidato
imediatamente anterior na ordem de classificao, aprovado dentro do
nmero de vagas, for convocado e manifestar desistncia. O
posicionamento do STJ (RMS 33.875-MT, Primeira Turma, DJe 22/6/2015; e
AgRg nos EDcl nos EDcl no Ag 1.398.319-ES, Segunda Turma, DJe
9/3/2012) induz concluso de que o candidato constante de cadastro de
reserva, ou, naqueles concursos em que no se utiliza essa expresso,
aprovado fora do nmero de vagas previsto no edital, s ter direito
nomeao nos casos de comprovada preterio, seja pela inobservncia da
ordem de classificao, seja por contrataes irregulares. Contudo, deve-se
acrescentar e destacar que a desistncia de candidatos aprovados dentro do
nmero de vagas previsto no edital do certame hiptese diversa e resulta
em direito do prximo classificado convocao para a posse ou para a
prxima fase do concurso, conforme o caso. que, nessa hiptese, a
necessidade e o interesse da Administrao no preenchimento dos cargos
ofertados esto estabelecidos no edital de abertura do concurso, e a
convocao do candidato que, logo aps, desiste, comprova a necessidade
de convocao do prximo candidato na ordem de classificao.
Precedentes do STF citados: ARE 866.016 AgR, Primeira Turma, DJe
29/10/2013; ARE 661.760 AgR, Primeira Turma, DJe 29/10/2013; RE
643.674 AgR, Segunda Turma, DJe 28/8/2013; ARE 675.202 AgR, Segunda
Turma, DJe 22/8/2013. AgRg no ROMS 48.266-TO, Rel. Min. Benedito
Gonalves, julgado em 18/8/2015, DJe 27/8/2015.