20715ResumoAula1D Humanos

Direitos Internacional dos Direitos Humanos
207.2
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula ministrada
pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros doutrinrios e na
jurisprudncia dos Tribunais.
Sumrio
1.
PRINCIPAIS DISPOSITIVOS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS ................ 3
2.
DIREITOS HUMANOS: INTRODUO................................................................ 3

2.1
Conceito ............................................................................................................ 3
2.1.1 Direitos Humanos ........................................................................................ 3

2.1.2 Direitos do Homem...................................................................................... 3
2.1.3 Direitos Fundamentais................................................................................. 3
2.2
Fundamento ...................................................................................................... 4
2.3
Caractersticas ................................................................................................... 4
2.4
Geraes de Direitos Humanos ........................................................................ 5
2.5
Crtica Teoria das Geraes............................................................................ 6
2.6
Interpretao dos Direitos Humanos ............................................................... 6
2.7 O Direito Internacional dos Direitos Humanos e as Trs Vertentes da

Proteo da Pessoa Humana .................................................................................................. 7
3.
DIREITOS HUMANOS NA CONSTITUIO DE 1988............................................ 7

3.1
Princpio da Prevalncia dos Direitos Humanos ............................................... 8
3.2
Incorporao dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos .................... 8
3.3 Incorporao dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos e artigo 5,

3, Constituio de 1988 ......................................................................................................... 9
4.
3.4
Hierarquia dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos ........................ 9
3.5
Hierarquia dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos no STF ........... 10
3.6
O Tribunal Penal Internacional ....................................................................... 10
3.7
Incidente de Deslocamento de Competncia................................................. 13
SISTEMA GLOBAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS ........................... 14

4.1
Precedentes da Internacionalizao ............................................................... 14
4.2
Carta das Naes Unidas (1945) ..................................................................... 15
4.3
Estrutura Normativa do Sistema Global ......................................................... 15
4.4
Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH - 1948) ......................... 16

1
www.cursoenfase.com.br

207.2
4.5
Debates Depois da DUDH ............................................................................... 17
4.6
Principais dificuldades .................................................................................... 17
4.7
Principais Questes......................................................................................... 18
4.8
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (1966)................................ 18
4.9
Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos

19
(1966)
5.
4.10
Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966) .. 20
4.11
Sistema Global Especial ............................................................................... 20
MECANISMOS GLOBAIS NO-CONVENCIONAIS ............................................. 21
2

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1.
PRINCIPAIS DISPOSITIVOS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

Carta da ONU: artigos 1-10, 18, 23, 24, 55, 61, 62, 75, 86, 87, 92-97, 102-105.
Declarao Universal dos Direitos Humanos: art. 5
PIDCP: artigos 9 e 20
PIDESC: artigo 1
Conveno Americana de Direitos Humanos: artigos 4, 13, 22, 26 e 63
Conveno da ONU contra Tortura: 1 e 15
Protocolo de San Salvador: artigo 19
2.
DIREITOS HUMANOS: INTRODUO
2.1
Conceito
H trs expresses que no podem ser confundidas:

Direitos humanos (sentido material e formal)
Direitos do Homem
Direitos Fundamentais
2.1.1 Direitos Humanos
A expresso direitos humanos tem um sentido material e outro formal. Em sentido
material, direitos humanos so todos aqueles indispensveis para uma vida digna. Em
sentido formal, so aqueles direitos previstos em instrumentos internacionais. Assim,
direitos humanos so aqueles indispensveis vida digna previstos em instrumentos
internacionais, esse seria um conceito completo.
2.1.2 Direitos do Homem

Direitos do Homem uma expresso de sentido jusnaturalista, serve para designar os
direitos anteriores e superiores ordem jurdica positiva. So os direitos que, para existirem,
no precisam de previso no Direito positivo.
2.1.3 Direitos Fundamentais

So os direitos previstos nas Constituies dos Estados.
A Constituio de 1988 utiliza essas expresses de forma tcnica.
3

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2.2
Fundamento
Existem trs correntes que tentam explicar o fundamento dos Direitos Humanos
Corrente Jusnaturalista: Para os autores do Direito Natural, os Direitos Humanos tm
como fundamento uma ordem jurdica anterior e superior ordem jurdica positiva. So
direitos inatos ao homem. No preciso a previso em nenhuma lei ou tratado para que os
Direitos Humanos existam.
Corrente Juspositivista Nacionalista: Os Direitos Humanos devem ser previstos nas
ordens jurdicas internas dos Estados. Somente sero obrigatrios se previstos na ordem
jurdica interna.
Corrente Juspositivista Internacionalista: Os Direitos Humanos devem estar previstos
em instrumentos internacionais.
Norberto Bobbio (em Era dos Direitos) fala que os Direitos Humanos surgiram
como Direitos Naturais, depois se incorporaram s Constituies dos Estados, e alcanaram
sua realizao mxima com sua previso nos tratados internacionais. Essa frase traduz bem a
discusso sobre o fundamento, que foi sendo modificado ao longo do tempo.
2.3
Caractersticas
Historicidade: Os Direitos Humanos no so um dado e sim um construdo. Essa

dicotomia remonta a Aristteles, que falava do mundo natural, o mundo dado, e o mundo
construdo. Dado aquilo que vem diretamente da natureza; o construdo aquilo que
decorre da atividade humana. Assim, quando se fala que os Direitos Humanos so histricos,
isso significa que so produto do trabalho humano.
Universalidade: Para titularizar os Direitos Humanos, basta ser humano. Todo ser
humano tem direito a ter direitos.
Indisponibilidade: Nenhuma pessoa pode abrir mo/renunciar dos seus Direitos
Humanos.
Inalienabilidade: Ningum pode, de forma onerosa ou gratuita, ceder os seus Direitos
Humanos a outrem.
Inexaurabilidade: Como decorrncia da historicidade, os Direitos Humanos so
inesgotveis; sempre est a surgir novos direitos. Hoje especialmente se verifica uma
multiplicao e especializao de direitos. Muitos direitos novos que vo surgindo so
4

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titularizados por categorias especiais (direito dos idosos, das crianas, das pessoas com
deficincia, etc.).
Imprescritibilidade: Os Direitos Humanos no se extinguem pela seu no uso nem
com o decurso do tempo.
Vedao do Retrocesso (efeito cliquet): Alcanado certo patamar civilizatrio, no se
pode retroceder na proteo dos Direitos Humanos. Deve sempre se proteger mais direitos.
Eficcia Horizontal (drittwirkung): Os Direitos Humanos tambm so oponveis a
particulares.
2.4
Geraes de Direitos Humanos
A teoria das geraes surgiu numa palestra ministrada por Karel Vazak. Dizem que ele
no lembrava o que iria falar e improvisou, associando o lema da Revoluo Francesa s
geraes dos Direitos Humanos. Norberto Bobbio foi quem divulgou esta teoria, muito
conhecida atualmente.
1 Gerao: Direitos de Liberdade: So titularizados pelo indivduo. So os direitos
civis e polticos. Tem como objeto uma obrigao de no fazer do Estado. Consiste numa
absteno do Estado de interferir na vida privada do indivduo. Remonta s revolues
liberais do sculo XVIII, como a Revoluo Francesa e a Independncia dos EUA.
2 Gerao: Direitos de Igualdade: Tm como titular as coletividades. So os direitos
econmicos, sociais e culturais. O objeto obrigaes de fazer do Estado, de prestar alguma
utilidade. Exemplo: proteo do direito do trabalhador, do consumidor, etc.
3 Gerao: Direitos de Fraternidade: Tm como titular toda a humanidade. O objeto
so direitos indivisveis, como o meio ambiente (firmado como direito de 3 gerao pelo STF
no RE 13497).
Estas trs so as geraes clssicas. Depois que Karel Vazak criou esta teoria e
Norberto Bobbio a difundiu, outros autores acrescentaram algumas geraes.
4 Gerao: Direitos da globalizao (Paulo Bonavides): Dizem respeito ao pluralismo,
ao desenvolvimento, democracia, etc.
4 Gerao: Direitos da Biotica (outros autores): Para outros autores, os direitos de
4 gerao so do de biotica, principalmente a proteo do patrimnio gentico.
5 Gerao: Direito Paz (Paulo Bonavides): Esta gerao tem como nico direito a
paz.
H na doutrina outras geraes, mas isso no importante.
5

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2.5
Crtica Teoria das Geraes
A teoria das geraes bastante criticada. As duas principais crticas so a

sucessividade e a divisibilidade. Qualquer dissertao sobre este tema deve ser concluda
com a meno a estas crticas.
Sucessividade: A teoria das geraes d uma ideia de uma sucessividade no
surgimento dos direitos, o que no existiu. Nem todos os direitos de 2 gerao surgiram
depois dos direitos de 1 gerao. No existe essa sucessividade; quando muitos direitos de
1 gerao foram reconhecidos j havia vrios direitos de 2 gerao.
Divisibilidade: A teoria das geraes d a ideia de divisibilidade, que no existe na
realidade. Os direitos no vo surgindo de forma estanque, mas surgem ligados uns aos
outros. Na verdade, uma categoria de direitos indispensvel para que outra seja exercida.
Como exercer os direitos polticos se no h o que comer? Da mesma forma, no suficiente
s ter o que comer e no participar do destino do pas. Os direitos so interdependentes.
por isso que se prefere a denominao dimenses gerao.
Observao: Teoria Contempornea dos Direitos Humanos aquela que defende a
unidade e interdependncia dos Direitos Humanos
2.6
Interpretao dos Direitos Humanos
So mtodos e princpios especficos de interpretao dos Direitos Humanos.

Interpretao pro homine: Em caso de conflito de instrumentos de proteo dos
Direitos Humanos (exemplo: lei versus tratado internacional), deve-se preferir a norma mais
protetiva. No se aplica os princpios da hierarquia, especialidade ou da lei posterior, mas o
princpio pro homine.
Interpretao autnoma: Os conceitos previstos nos instrumentos de Direitos
Humanos tem significao diversa daqueles previstos no direito interno. No se pode
interpretar os tratados internacionais de Direitos Humanos como se interpreta o direito
interno.
Exemplo: imagine que determinado tratado preveja o direito de propriedade. Se a
interpretao do que consiste propriedade for dada segundo o direito interno de cada
Estado, bvio que haveria diversas intepretaes diferentes. Neste caso, imagine a
interpretao dado por Cuba e pelos Estados Unidos.
6

207.2
Assim, os conceitos previstos nos instrumentos de Direitos Humanos tm sentido

prprio, que no se confundem com o sentido dos conceitos previstos pelo direito interno.
Isso caiu no ltimo concurso do MPF.
Interpretao evolutiva (progressiva ou dinmica): Os tratados internacionais de
Direitos Humanos so considerados instrumentos vivos; e a interpretao pode mudar com
o tempo se houver alterao nas circunstncias fticas ou jurdicas.
Princpio da efetividade (ou effet utile): Sempre se deve adotar a interpretao que
conferir maior efetividade aos direitos humanos. Diante de uma norma que possui mais de
uma interpretao, adota-se a que conferir maior efetividade aos Direitos Humanos.
Perceba a diferena entre a interpretao pro homine e o princpio da efetividade. Na
interpretao pro homine, em caso de conflito de duas ou mais normas, aplica-se a mais
protetiva. No princpio da efetividade h uma norma somente, que pode gerar mais de uma
interpretao, devendo ser aplicada a que conferir maior efetividade aos Direitos Humanos.
2.7
O Direito Internacional dos Direitos Humanos e as Trs Vertentes da
Proteo da Pessoa Humana
Na Conferncia de Viena de 1993 assentou-se que a proteo dos Direitos Humanos
deve abranger trs vertentes:
Direito Internacional dos Direitos Humanos: confere uma proteo geral
pessoa humana.
Direito Internacional Humanitrio: confere proteo s vtimas de conflitos
armados.
Direito Internacional dos Refugiados: protege as pessoas que se deslocam em
razo de risco de perseguio ou a sua vida.
As trs vertentes so complementares. Uma no exclui a outra, mas complementa.
No so trs reas que protegem separadamente o ser humano. Exemplo: o artigo 3
comum s quatro Convenes de Genebra de 1949 (que ser estudado mais para frente)
prev uma proteo mnima de Direitos Humanos que todos os pases so obrigados a
observar.
3.
DIREITOS HUMANOS NA CONSTITUIO DE 1988
7

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3.1
Princpio da Prevalncia dos Direitos Humanos

Art. 4 CF88. A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais
pelos seguintes princpios:
(...)
II Prevalncia dos direitos humanos
A Constituio de 1988, em razo o contexto de redemocratizao em que foi

produzida, avanou bastante no que tange aos Direitos Humanos, apresentando grande
abertura para a proteo destes direitos. Isso j se v no incio da Constituio, na
prevalncia dos Direitos Humanos trazida no artigo 4.
O princpio da prevalncia dos Direitos Humanos significa uma obrigao para o Brasil
de promover a proteo dos Direitos Humanos no mbito internacional e de proteg-los no
mbito interno.
3.2
Incorporao dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos
O processo de incorporao foi estudado na aula de Direito Internacional, aqui sero

estudadas as peculiaridades dos tratados que envolvem os Direitos Humanos.
Modelo de Incorporao Tradicional: Comea depois da assinatura do tratado
internacional, o Ministro das Relaes Exteriores encaminha uma exposio de motivos ao
Presidente da Repblica, que, se quiser dar andamento, encaminha ao Congresso Nacional
uma mensagem. O Congresso Nacional vota primeiro na Cmara, depois no Senado. Se
aprovar, edita um decreto legislativo, que ser ratificado pelo Presidente da Repblica.
Termina com o decreto presidencial (caso em que o tratado definitivamente incorporado
ao direito interno).
Alguns autores, como Flvia Piovesan e Valrio Mazzuoli, defendem que os tratados
internacionais sobre Direitos Humanos so incorporados pelo modelo automtico
Modelo de Incorporao Automtico: No necessrio o decreto presidencial para a
incorporao dos tratados internacionais de Direitos Humanos. Eles extraem sua
interpretao do artigo 5, 1 e 2, da Constituio de 1988.
1 As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao
imediata.
2 Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes
do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a
Repblica Federativa do Brasil seja parte.
8

207.2
Estes autores adotam duas premissas:

Os direitos fundamentais no seriam somente os que esto elencados no
artigo 5 ou na Constituio, mas tambm aqueles previstos em tratados
internacionais.
Os direitos e garantias fundamentais tm aplicabilidade direta, logo os
direitos humanos previstos em tratados internacionais tm aplicabilidade
direta, no precisando do decreto presidencial. No faz sentido que um
tratado internacional de direitos humanos que j esteja em vigor no mbito
internacional dependa de uma canetada de uma pessoa s (Presidente)
para ser incorporado no mbito interno.
Ressalta-se que o STF no concorda com este entendimento. Para o Supremo, no
ordenamento brasileiro no h exceo ao modelo de incorporao tradicional (CR 8279).
Todo tratado internacional, inclusive o de Direitos Humanos, precisa do decreto presidencial
para ser incorporado ao direito brasileiro.
3.3
Incorporao dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos e artigo 5,
3, Constituio de 1988
O 3 do artigo 5 da Constituio de 1998, que foi includo pela Emenda 45, trouxe a
possibilidade de um tratado internacional ser submetido ao rito prprio das emendas
constitucionais. A doutrina discutiu o momento em que a votao no Congresso Nacional
deve ser feita e se esse rito do 3 seria obrigatrio ou no.
Tem prevalecido na doutrina o entendimento de Mazzuoli, que o momento
adequado para aplicao deste rito depois da incorporao, e que a aplicao deste rito
facultativa.
3.4
Hierarquia dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos
Existem quatro correntes:

Supraconstitucionalidade (Celso Albuquerque Mello)
Constitucionalidade (Canado Trindade e Flvia Piovesan, com fundamento no
artigo 5, 2, da Constituio de 1988)
Supralegalidade (Constituio Alem)
Legislao Ordinria
9

207.2
3.5
Hierarquia dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos no STF
H trs momentos na histria da jurisprudncia do STF:

Antes da dcada de 70: Supralegalidade. O STF entendia que uma lei no
poderia revogar um tratado, por ser o tratado superior.
Julgamento do RE 80.004 (dcada de 70): Status de lei ordinria.
Julgamento do RE 466.3431 (2003): Supralegalidade.
AGU 2012 Por deciso o STF, os costumes e tratados de direitos humanos adotados
pelo Brasil antes da edio da Emenda Constitucional n 45/2003 adquiriram, no direito
brasileiro, estatuto de normas supralegais. ERRADA
DPU 2015 De acordo com a jurisprudncia do STF, os tratados de direitos humanos e os
tratados sobre direito ambiental possuem estatura supralegal. ERRADO
3.6
O Tribunal Penal Internacional
A doutrina debate a compatibilidade do Estatuto de Roma com a Constituio

Federal de 1988, isso porque h no Estatuto de Roma alguns institutos polmicos.
A adeso do Brasil ao TPI tem base no artigo 5, 4, da Constituio Federal e no
artigo 7 do ADTC. Apesar disto, ainda h muita polmica.
4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha
manifestado adeso. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
Art. 7 ADCT. O Brasil propugnar pela formao de um tribunal internacional dos
direitos humanos.
Os debates so basicamente sobre:

Entrega
Priso perpetua
Imunidades materiais e formais
Bis in idem
Legalidade
Entrega
Caso do depositrio infiel.
10

207.2
O Estatuto de Roma prev o instituto da entrega, consistente na remessa de uma

pessoa ao TPI para ser processada ou se submeter s penas deste tribunal. O TPI no faz
distino sobre a entrega de nacionais ou de estrangeiros, de modo que se admite tanto a
entrega de nacionais quanto de estrangeiros.
Por outro lado, a Constituio de 1988 veda a extradio de brasileiro nato e de
estrangeiros por crime poltico ou de opinio, e tambm a do brasileiro naturalizado, a no
ser por crime cometido antes da naturalizao ou por comprovado envolvimento em trfico
de drogas. H excees regra, mas a vedao da extradio do brasileiro nato absoluta.
Por isso, alguns autores afirmam que o instituto da entrega poderia configurar uma
extradio vedada no direito brasileiro.
A tendncia dos autores internacionalistas salvar o Estatuto de Roma, por isso eles
defendem que entrega e extradio no se confundem, que so diferenciados pelo prprio
Estatuto de Roma. A entrega ocorre quando um Estado entrega uma pessoa ao TPI, j a
extradio ocorre quando um Estado entrega uma pessoa a outro Estado. O que a
Constituio de 1988 veda a extradio.
Portanto, para a doutrina internacionalista, a entrega compatvel com a
Constituio Federal.
Priso Perptua
O Estatuto de Roma no prev a pena de morte, mas prev priso perptua, alm de
pena de at 30 anos, perda de bens e direitos, e multa. A doutrina defende que, neste
ponto, h uma incompatibilidade com a Constituio, j que esta veda as penas de carter
perptuo. A Constituio de 1988 traz exceo para a pena de morte, prevendo a sua
possibilidade em crimes militares, mas no excepciona a regra da vedao pena de carter
perptuo.
Para defender a compatibilidade entre a Constituio de 1988 e o Estatuto de Roma,
a doutrina afirma que o Brasil pode aplicar analogicamente o entendimento que o STF aplica
extradio. possvel entregar a pessoa condicionando comutao da pena de priso
perptua em pena de priso de at 30 anos.
Imunidades Materiais e Formais
O Estatuto de Roma prev o princpio da irrelevncia da qualidade oficial, sendo
irrelevante o cargo que a pessoa ocupa ou se possui imunidades ou prerrogativas. Por outro
lado, a Constituio de 1988 prev diversas imunidades e prerrogativas para certos cargos
pblicos.
11

207.2
A doutrina internacionalista defende que as imunidades e prerrogativas previstas na

Constituio so aplicveis apenas internamente, no se aplicam na seara internacional.
Quando o constituinte previu as imunidades e prerrogativas, no imaginou um foro
internacional, apenas imaginou que seriam aplicadas internamente.
Bis in Idem
O Estatuto de Roma prev a vedao ao bis in idem, de forma que, se uma pessoa foi
julgada internamente por determinado fato, ela no ser julgada pelo TPI. Isso porque o TPI
s julga os fatos que no foram julgados pelos tribunais internos (princpio da
complementariedade/subsidiariedade).
Ocorre que h previso de exceo regra da vedao do bis in idem. O TPI prev
que, se for verificado que o julgamento foi apenas uma simulao com a finalidade de
subtrair a pessoa da jurisdio da Corte, o Tribunal poder julgar novamente.
Em outras palavras, caso se verifique o julgamento foi feito apenas com uma
simulao para afastar a jurisdio da Corte, o TPI poder julgar novamente.
A Constituio de 1988 consagra a coisa julgada e tambm a vedao do bis in idem.
A pessoa no pode ser julgada duas vezes pelo mesmo fato. A doutrina afirma que no
haver verdadeira coisa julgada se o processo for simulado, e que o TPI avaliar se houve um
julgamento de verdade ou no. Isso no viola a vedao ao bis in idem, porque se houve
uma simulao, no houve um verdadeiro julgamento, de maneira que no h coisa julgada
nem tampouco bis in idem.
Legalidade
O Direito Penal trata o princpio da legalidade com muito rigor, exigindo a legalidade
estrita. Em outros termos, somente crime a conduta que definida numa lei em sentido
material e formal. A lei que define um crime deve ser emanar do Parlamento. Para o Direito
Penal brasileiro, pela viso tradicional, portanto, no possvel que um crime esteja previsto
em um tratado internacional.
Assim, a doutrina tradicional defende a impossibilidade de um brasileiro se submeter
ao TPI, porque aqueles crimes, com exceo de poucos (como tortura e genocdio), no so
previstos em lei em sentido formal e material no ordenamento brasileiro.
A doutrina defende que o Estatuto de Roma tipifica os crimes internacionais,
diferentemente do que faz o Direito Penal interno. No possvel aplicar a mesma lgica do
Direito Penal interno ao Direito Internacional Penal. De fato, as Cortes internacionais
condenam as pessoas e buscam a tipificao dos crimes no Direito Internacional, e s vezes
no direito costumeiro internacional (muito diferente do que acontece no Direito Penal
interno).
12

207.2
De toda sorte, este problema j est sendo resolvido, porque existe um projeto de lei
tipificando internamente todos os crimes que so de competncia do TPI que ainda no so
tipificados internamente no direito brasileiro. Tipifica, inclusive, crimes contra a
administrao do TPI.
Neste sentido, pode-se dizer que o Estatuto de Roma compatvel com a
Constituio de 1988, necessrio apenas fazer estes raciocnios.
3.7
Incidente de Deslocamento de Competncia
O Brasil estava sendo condenado internacionalmente por violao aos direitos

humanos por causa de atos praticados por unidades federativas. Sabe-se que um Estado no
pode se eximir da responsabilidade internacional ao argumento de que aquela atribuio
de uma unidade federada, j que quem responde internacionalmente o Estado Federal.
Por isso foi criado o IDC (Incidente de Deslocamento de Competncia), assunto muito
afeto ao Direito Processual, mas relevante em alguns aspectos para o Direito Internacional.
Possui previso no artigo 109, V-A, e 5 da Constituio Federal.
Art. 109 CF88. Aos juzes federais compete processar e julgar:
[...]
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; (Includo
pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
[...]
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da
Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de
tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder
suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou
processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. (Includo
pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
O STJ fixou trs requisitos para o deslocamento da competncia:

Grave violao dos Direitos Humanos
Direitos previstos em Tratados internacionais
Comprovao da incapacidade da unidade federativa de tornar efetivos estes
direitos (IDC 1)
O IDC uma medida excepcional (IDCs 1, 2, 3, e 5). No pode ser a regra, devem
estar previstos os requisitos.
13

207.2
A apreciao do IDC deve observar a proporcionalidade e a razoabilidade (IDCs 1 e

3). O STJ est se referindo principalmente ao requisito da incapacidade do Estado-membro.
Deve ficar demonstrado, de forma razovel, que o Estado-membro no tem capacidade de
conduzir o processo, de promover a efetivao daquele direito.
A legitimidade do Procurador Geral da Repblica.
A competncia do STJ.
O IDC pode ocorrer em qualquer momento do inqurito ou do processo.
O STJ firmou que possvel a interveno de amicus curiae (IDC 2).
4.
SISTEMA GLOBAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS
4.1
Precedentes da Internacionalizao
Inicialmente, a proteo dos direitos era feita internamente nos Estados, como uma
questo domstica.
Conta-se que antes da Segunda Guerra Mundial houve uma reunio num rgo
europeu e um cidado judeu comeou a narrar algumas atrocidades que o governo nazista
estava cometendo na Alemanha. O representante da Alemanha se levantou e alegou se
tratar de uma questo interna, de maneira que nenhum outro Estado poderia se meter, e os
outros representantes concordaram com ele. A ideia vigente era da impossibilidade de
rgos internacionais se imiscurem no que um Estado fazia internamente. Cada Estado fazia
o que bem entendesse internamente e nada poderia ser feito internacionalmente.
Todavia, isso no significa que naquela poca no existia nenhuma proteo
internacional dos direitos humanos. J existia alguma proteo internacional.
Comeou a surgir, ento, alguns movimentos para proteo internacional dos direitos
humanos, e os precedentes desta internacionalizao so trs:
Direito Humanitrio
Liga das Naes
Organizao Internacional do Trabalho
Direito Humanitrio
O direito humanitrio, com um duplo escopo, regula conduta dos participantes em
conflitos armados e regula tambm a assistncia s vitimas dos conflitos armados. muito
antigo, algumas normas remontam a antes do sculo XX.
14

207.2
O mrito do direito humanitrio que ele relativizou a soberania dos Estados

(quando prev que eles no podem fazer o que querem quando estiverem em guerra) e
direcionou a proteo aos indivduos (quando fala da assistncia s vtimas de conflitos
armados). Isso interessante por que at ento o Direito Internacional Pblico era s
voltado para as relaes entre os Estados.
Liga das Naes
Fundada em 1919, a Liga das Naes tem como principal objetivo evitar uma nova
guerra mundial. Teve importncia na proteo e internacionalizao dos direitos humanos
por que tambm relativizou a soberania dos Estados, prevendo compromissos para a
manuteno da paz internacional. Este foi um importante passo para a internacionalizao
dos direitos humanos.
Organizao Internacional do Trabalho
A OIT uma organizao voltada para estabelecer padres mnimos nas relaes de
trabalho. Nesse sentido, a OIT tambm relativiza a soberania dos Estados, eis que estes se
comprometem internacionalmente a respeitar certos direitos, e provoca uma centralidade
do indivduo no Direito Internacional, porque os direitos so titularizados pelos indivduos.
4.2
Carta das Naes Unidas (1945)
O precedente direto e imediato que impulsionou a formao do sistema global foi a

Carta das Naes Unidas (1945).
O Direito Internacional dos Direitos Humanos um direito do ps-guerra. Chegou-se
concluso de que se o mundo tivesse um sistema global de proteo dos direitos humanos,
as atrocidades da Segunda Guerra no teriam acontecido.
A Carta das Naes Unidas (que um tratado) significou a deflagrao do Sistema
Global, porque adotou o Princpio do Respeito aos Direitos Humanos e Liberdades
Individuais.
Apesar disto, a Carta das Naes Unidas no definiu o que so os direitos humanos.
Paradoxalmente, essa lacuna impulsionou a necessidade da criao da Declarao Universal
dos Direitos Humanos.
4.3
Estrutura Normativa do Sistema Global
O Sistema Global de Direitos Humanos tem duas partes: um sistema geral e um

especial.
15

207.2
O sistema geral tambm chamado de Carta Internacional dos Direitos Humanos ou

International Bill os Human Rights, e formado por trs documentos:
Declarao Universal dos Direitos Humanos
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos
Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
O sistema especial formado por uma srie de tratados, que protegem o individuo
em suas peculiaridades, como a Conveno da ONU sobre os Direitos da Mulher, a
Conveno da ONU sobre os Direitos da Criana, a Conveno da ONU sobre os Direitos das
Pessoas com deficincia, e outros.
4.4
Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH - 1948)
Tem como fundamento a dignidade da pessoa humana. A doutrina defende que a

DUDH inaugurou uma lgica no Direito Internacional, a de que o indivduo passa a ocupar o
centro do Direito Internacional.
A DUDH adota a teoria contempornea dos direitos humanos, que reconhece a
unidade e indivisibilidade dos direitos humanos, prevendo tanto os direitos civis e polticos
quanto os direitos econmicos, sociais e culturais. Ou seja, a DUDH combina tanto o discurso
liberal quanto o discurso social. Isso foi um grande feito para a poca. Em tempos de Guerra
Fria, conseguir colocar em um documento estes direitos no era fcil.
A DUDH foi aprovada sob a forma de Resoluo da Assembleia Geral da ONU. No
um tratado internacional.
Justamente por ser uma Resoluo da Assembleia Geral da ONU, at hoje se discute
a sua fora vinculante. Quatro correntes tentam explicar a fora vinculante da DUDH:
a) 1 Corrente: vinculante, porque uma interpretao autntica da Carta da
ONU.
Como a Carta (que um tratado) no contm a definio do contedo e do
sentido dos direitos humanos, essa definio foi feita pela DUDH, que funciona
como verdadeiro complemento da Carta. Para esta corrente, a Carta das Naes
Unidas e DUDH so documentos interdependentes e complementares, sendo que
a DUDH objetiva interpretar (interpretao autntica) o sentido dos direitos
humanos previstos na Carta.
b) 2 Corrente: vinculante, porque consagra o direito costumeiro internacional.
No h dvida de que as normas previstas na DUDH tm natureza costumeira,
porque diversos Tribunais fazem referncia Declarao em seus julgamentos e
16

207.2
diversos tratados tambm o fazem em seu prembulo. O comportamento atual

na sociedade internacional como se a DUDH fosse vinculante. defendida, no
Brasil, por Flvia Piovesan e Andr de Carvalho Ramos.
c) 3 Corrente: Soft Law (conjunto de normas internacionais dotadas de um grau de
imperatividade reduzido). Para essa corrente, a DUDH contm apenas
recomendaes para os Estados, no possuindo natureza vinculante.
d) 4 Corrente: A DUDH vinculante porque contm normas de Jus Cogens
(conjunto de normas internacionais superiores hierarquicamente e que s podem
ser derrogadas por normas da mesma natureza). No Brasil, esta corrente
defendida por Mazzuoli.
AGU 2012 De acordo com a Corte Internacional de Justia, as disposies da
Declarao Universal dos Direitos Humanos, de carter costumeiro, estabelecem
obrigaes erga omnes. ERRADO
4.5
Debates Depois da DUDH
Depois da DUDH, comeou-se a defender a sua juridicizao, com a finalidade de pr

fim divergncia sobre a fora vinculante/obrigatria.
Outro debate tratou da necessidade da existncia de mecanismos de proteo. De
que adianta prever tantos direitos se no h mecanismos de monitoramento de sua
aplicao?
4.6
Principais dificuldades
Havia alguns problemas, um deles foi a Guerra Fria. Havia um conflito entre o bloco
comunista e o capitalista.
Outra dificuldade consiste na diferena da implementao dos direitos civis e
polticos para a implementao dos direitos econmicos/sociais/culturais. Para se
reconhecer o direito a votar e ser votado basta a edio de uma lei neste sentido. Para
proibir a tortura e a discriminao racial, o primeiro passo criminalizar. Mas, por outro
lado, para garantir a educao e sade para todos, o caminho diferente, pois consiste em
uma obrigao de fazer do Estado e exige recursos.
17

207.2
4.7
Principais Questes
Um ou mais instrumentos? Um ou dois tratados? Surgiu a ideia de se fazer um

tratado para direitos civis e polticos e outro para os direitos econmicos, sociais e culturais.
Como fazer dois tratados se os direitos so indivisveis? Essa foi uma questo que surgiu.
Outra questo que surgiu foi a necessidade de mecanismos de monitoramento. Quais
mecanismos de implementao? Pensou-se em criar um tribunal internacional de direitos
humanos, mas a ideia foi afastada sob a alegao de que isso seria uma violao muito forte
soberania. Comeou-se a cogitar mecanismos de monitoramento como relatrios
peridicos, comunicaes interestatais (um Estado faz a queixa de outro Estado para uma
comisso), peties individuais, etc.
Por conta disto, foram aprovados dois pactos em 1966 (chamados pactos de Nova
Iorque): Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e Pacto Internacional dos Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais. Foram aprovados no mesmo momento, mas em
documentos separados.
4.8
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (1966)
O objetivo do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos foi conferir uma
dimenso tcnico-jurdica DUDH. Vale dizer, conferir fora vinculante a ela, prevendo os
mesmos direitos, mas agora por meio de um tratado.
O Pacto acabou prevendo um rol mais amplo do que o rol da DUDH, trazendo direitos
que no esto previstos na DUDH, como autodeterminao dos povos, proibio da priso
civil, direito ao nome, etc.
Quanto ao mecanismo de monitoramento, foi rejeitada a ideia de uma corte
internacional e foi criado um Comit de Direitos Humanos, que formado por 18 membros
eleitos dentre pessoas de elevado idoneidade e de elevado conhecimento da matria,
indicados pelos Estados-partes do pacto.
Esse Comit tem competncia para analisar relatrios temticos (documentos em
que os Estados-partes informam a situao dos direitos previstos no Pacto em seu
territrio).
O Pacto prev comunicaes interestatais (queixas feitas por um Estado-parte em
relao a outro Estado-parte do Pacto).
Observao: A competncia do Comit para analisar comunicaes interestatais veio
sob a forma de clusula facultativa. Significa que o Estado-parte deve fazer uma declarao
18

207.2
expressa de que reconhece a competncia do Comit para apreciar as comunicaes

interestatais.
O Estado adere/assina o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, ao fazer
isso ele j est reconhecendo essa competncia do Comit, ele j est se obrigando a
encaminhar relatrios temticos toda vez que o Comit solicitar.
Mas, para que o Comit possa apreciar uma queixa formulada por um Estado contra
outro, necessrio que os dois tenham feito esta declarao expressa aceitando a
competncia do Comit para julgar estas comunicaes.
4.9
Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos
(1966)
Posteriormente, foi elaborado o Protocolo facultativo ao Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos.
Protocolo a terminologia utilizada para tratados complementares.
Este protocolo fez duas coisas:
Aperfeioou os mecanismos do pacto, conferindo atribuio investigatria ao
Comit. O Comit, para quem signatrio do protocolo facultativo, alm de
receber os relatrios e alm de analisar as comunicaes interestatais, passou
a poder investigar in loco a violao dos direitos humanos.
Previu a possibilidade de peties individuais. Os indivduos podem se dirigir
ao Comit de Direitos Humanos para apontar violao dos direitos previstos
no pacto. A competncia para analisar as peties individuais depende de
dois requisitos:
a) Esgotamento dos recursos internos
b) Ausncia de litispendncia internacional
Vale ressaltar que a deciso do Comit na anlise das peties no
vinculante. Ele possui somente o power of shame, que o poder de
envergonhar/embaraar. O Estado no fica obrigado a cumprir, mas ele fica
exposto internacionalmente.
19

207.2
4.10
Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966)
Assim como o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, o objetivo do Pacto
Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais foi conferir uma dimenso tcnicojurdica DUDH. O objetivo juridicizar e dar fora vinculante s normas previstas na DUDH.
O Pacto Social amplia o rol de direitos sociais, prevendo, por exemplo, o direito ao
trabalho e a justa remunerao, que no conta com previso na DUDH.
O Pacto Social reconhece que suas normas tem natureza programtica, a proteo
dos direitos deve ser progressiva. So normas que preveem uma conduta futura dos
Estados-partes.
H a previso do Comit, mas com competncia somente para analisar relatrios.
So direitos mais difceis de serem efetivados e implementados, ento o Pacto Social pegou
mais leve nos mecanismos de monitoramento. No h previso de queixas interestatais ou
peties individuais.
Com isso termina-se o estudo do sistema global geral, com anlise dos trs
documentos, que so chamados de Carta Internacional dos Direitos Humanos: Declarao
Universal, Pacto Civil e Pacto Social. Agora sero estudados alguns tratados do sistema
global especial.
4.11
Sistema Global Especial
O sistema especial formado no contexto de multiplicao e especializao dos

direitos. Ou seja, assim que foi criado o sistema global geral, vrios tratados foram surgindo
prevendo diversos outros direitos que no estavam na Carta Internacional. Muitos destes
direitos foram se especializando de acordo com as caractersticas de seu titular. Assim foram
surgindo tratados de proteo do direito das crianas, das mulheres, do idoso, das pessoas
com deficincia, etc.
Flavia Piovesan analisa o sistema especial a partir do Princpio da Igualdade. Num
primeiro momento surge uma igualdade no sentido formal (igualdade perante a lei), que
teve a sua importncia no seu momento histrico. Num segundo momento, comeou a se
reconhecer uma igualdade material para justia social e distributiva. Comeou-se a buscar
uma igualdade para reduzir as desigualdades sociais. E no contexto da igualdade material
surgiu a famosa frase de que os desiguais devem ser tratados desigualmente na medida de
sua desigualdade para se tornarem iguais.
O temor da diferena, que baseou estes dois primeiros momentos e tambm a
formao do prprio sistema global geral, comeou a ser repensado, porque muitas das
20

207.2
tragdias da Segunda Guerra foram exatamente por causa do temor da diferena. Foi
necessrio naquele momento afirmar a igualdade das pessoas.
Segundo Piovesan, o terceiro momento a busca pela igualdade material para
reconhecimento de identidades. Busca-se o direito diferena e se reconhecem os direitos
dela decorrentes.
Andr de Carvalho Ramos defende que a igualdade tem duas dimenses:
Vedao discriminao negativa (discrimination against): Veda-se que se
retirem direitos das pessoas por causa da diferena.
Imposio de uma discriminao positiva (discrimination between): Devem ser
criados direitos por causa da diferena.
Nesta segunda dimenso que esto as aes afirmativas. Diversos tratados
do sistema global especial preveem aes afirmativas em relao s
mulheres, s pessoas com deficincia, etc.
As normas especficas (tratados) do sistema global especial so de pouca incidncia
nos concursos abrangidos por esta turma, motivo pelo qual no ser preciso um
aprofundamento neste tema. Alguns exemplos de tratados do sistema especial:
5.
Conveno Internacional para Preveno e Represso ao Genocdio (1948)

Conveno Internacional Sobre a Eliminao de todas as Formas de
Discriminao Racial (1965)
Conveno Internacional para Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao Contra a Mulher (1979)
Conveno Internacional Contra a Tortura e Outros Tratamentos Cruis,
Desumanos e Degradantes (1985)
Conveno Internacional Sobre os Direitos da Criana (1989)
Conveno Internacional Sobre a Proteo dos Direitos de Todos os
Trabalhadores Migrantes e dos Membros de suas Famlias (1990)
Conveno Internacional Sobre os Direitos da Pessoa com Deficincia (2006)
MECANISMOS GLOBAIS NO-CONVENCIONAIS
Todos os mecanismos que foram estudados (peties individuais, relatrios,

atribuio investigatria do Comit, comunicaes interestatais) so previstos em tratados
internacionais, por isso so chamados de mecanismos convencionais. Assim, mecanismos
convencionais so aqueles previstos em tratados internacionais.
21

207.2
Mas h mecanismos globais no convencionais, que so aqueles realizados no mbito

das organizaes internacionais.
A principal organizao internacional nesta tarefa de proteger os direitos humanos
a ONU. At 2006 a ONU tinha uma Comisso de Direitos Humanos, que fazia o
monitoramento. Esta Comisso tinha 53 membros, cada um com mandato de 03 anos, e o
monitoramento se dava por dois procedimentos (1235 e 1503), criados por resolues da
Assembleia Geral da ONU.
Por sofrer influncia poltica, essa Comisso no funcionava bem. Os Estados queriam
fazer parte da Comisso para poder atrapalhar a vida dos Estados adversrios. Muitos
Estados que no tinham tradio na proteo dos direitos humanos conseguiam ocupar a
presidncia da Comisso com esta finalidade. Acabava que no havia muita efetividade na
proteo dos direitos humanos.
Por isso, a ONU reformulou a Comisso e criou o Conselho de Direitos Humanos em
2006.
O Conselho de Direitos Humanos o rgo que substitui a antiga Comisso de
Direitos Humanos. Possui 47 membros, com mandato de 03 anos. O rgo atual o
Conselho de Segurana, a Comisso no existe mais.
O Conselho exerce sua funo de monitoramento por trs mecanismos:
Reviso peridica universal: O Conselho faz um relatrio sobre a situao dos
direitos humanos em todo o globo, abrangendo todos os pases.
Procedimentos especiais: Investigaes de violaes sistemticas dos direitos
humanos por temas. No se investiga pases, mas temas (exemplo: tortura).
Reclamaes: Por meio das reclamaes (procedimento 1503), analisam-se
comunicaes sobre violaes sistemticas de direitos humanos.
22

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Direitos Internacional dos Direitos Humanos

PRINCIPAIS DISPOSITIVOS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS ................ 3

DIREITOS HUMANOS: INTRODUO................................................................ 3

2.1.1 Direitos Humanos ........................................................................................ 3

Geraes de Direitos Humanos ........................................................................ 5

Crtica Teoria das Geraes............................................................................ 6

Interpretao dos Direitos Humanos ............................................................... 6

2.7 O Direito Internacional dos Direitos Humanos e as Trs Vertentes da

DIREITOS HUMANOS NA CONSTITUIO DE 1988............................................ 7

Princpio da Prevalncia dos Direitos Humanos ............................................... 8

Incorporao dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos .................... 8

3.3 Incorporao dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos e artigo 5,

Hierarquia dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos ........................ 9

Hierarquia dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos no STF ........... 10

O Tribunal Penal Internacional ....................................................................... 10

Incidente de Deslocamento de Competncia................................................. 13

SISTEMA GLOBAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS ........................... 14

Precedentes da Internacionalizao ............................................................... 14

Carta das Naes Unidas (1945) ..................................................................... 15

Estrutura Normativa do Sistema Global ......................................................... 15

Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH - 1948) ......................... 16

Direitos Internacional dos Direitos Humanos

Debates Depois da DUDH ............................................................................... 17

Principais dificuldades .................................................................................... 17

Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (1966)................................ 18

Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos

Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966) .. 20

Sistema Global Especial ............................................................................... 20

MECANISMOS GLOBAIS NO-CONVENCIONAIS ............................................. 21

Direitos Internacional dos Direitos Humanos

PRINCIPAIS DISPOSITIVOS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS

DIREITOS HUMANOS: INTRODUO

H trs expresses que no podem ser confundidas:

2.1.2 Direitos do Homem

2.1.3 Direitos Fundamentais

Direitos Internacional dos Direitos Humanos

Historicidade: Os Direitos Humanos no so um dado e sim um construdo. Essa

Direitos Internacional dos Direitos Humanos

Geraes de Direitos Humanos

Direitos Internacional dos Direitos Humanos

Crtica Teoria das Geraes

A teoria das geraes bastante criticada. As duas principais crticas so a

Interpretao dos Direitos Humanos

So mtodos e princpios especficos de interpretao dos Direitos Humanos.

Direitos Internacional dos Direitos Humanos

Assim, os conceitos previstos nos instrumentos de Direitos Humanos tm sentido

DIREITOS HUMANOS NA CONSTITUIO DE 1988

Direitos Internacional dos Direitos Humanos

Princpio da Prevalncia dos Direitos Humanos

A Constituio de 1988, em razo o contexto de redemocratizao em que foi

Incorporao dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos

O processo de incorporao foi estudado na aula de Direito Internacional, aqui sero

Direitos Internacional dos Direitos Humanos

Estes autores adotam duas premissas:

Hierarquia dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos

Existem quatro correntes:

Direitos Internacional dos Direitos Humanos

Hierarquia dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos no STF

H trs momentos na histria da jurisprudncia do STF:

O Tribunal Penal Internacional

A doutrina debate a compatibilidade do Estatuto de Roma com a Constituio

Os debates so basicamente sobre:

Caso do depositrio infiel.