INSTITUTO MATOGROSSENSE DE PS-GRADUAO E SERVIOS LTDA
GESTO PBLICA
CAPTULO V- DIREITO E GESTO PBLICA
DOCENTE: MEIRE SOAVE
DISCENTE: Roberto Carlos
BARRA DO BUGRES-MT NOVEMBRO/2015
O texto, apesar de apresentar linguagem bastante peculiar, forando
o leitor a recorrer a fontes constantes de pesquisa, evidencia: A compreenso do princpio constitucional da legalidade da administrao; A noo de supremacia do interesse pblico primrio sobre o interesse particular; e a compreenso da importncia do processo administrativo para a legitimidade da gesto pblica. Primariamente sabido que o principio da legalidade fundamentado na ideia que tanto o Estado, as suas instituies os seus rgos e seus agentes, como os agentes particulares devem obedincia ao que est previsto na lei. algo derivado da supremacia do interesse pblico, ou seja, o Estado detentor do poder e determina as condutas da sociedade. Ns temos que lembrar que e legalidade se divide em duas esferas existe a legalidade pblica e a legalidade privada. Falando da legalidade pblica, ela est prevista no Art. 37 caput, da Constituio Federal de 88, ou seja, a administrao direta e indireta e todos aqueles relacionados com a administrao devem obedincia ao cumprimento dos princpios. Esse princpio possui natureza restritiva ou, melhor dizendo, a administrao s poder realizar aquilo que est previsto na lei, ou seja, se a lei no permite a conduta, automaticamente a administrao est impedida de agir. Mas com o advento do Estado neoliberal, determinado por polticas econmicas e pela falta de polticas sociais, oriundo do modelo de Estados centrais, em dificuldades econmicas j a partir da dcada de 1970 e consolidadas nas dcadas de 1980 e 1990, estabeleceu um novo paradigma de Estado, cujas funes, para este perfil conservador/neoliberal, restringir-se-iam ao mximo, abrindo-se 145 Frederico Augusto dAvila Riani um largo espao para a atuao privada. Como decorrncia desta nova concepo de Estado, o critrio norteador das aes estatais no deveria ser mais o da legalidade, mas o da razoabilidade de suas aes, criando-se autarquias, denominadas por agncias reguladoras, que passaram a ter poderes quase-legislativos e quase-jurisdicionais. Deu-se um xeque-mate no princpio da legalidade. Entretanto, no se pode curvar a alguma doutrina sem avaliar como o direito constitucional positivo trata a questo da legalidade. A atividade administrativa , segundo a Constituio Federal, ato infralegal.Mas como a atividade administrativa subordinada lei, se hoje h uma enxurrada de atos normativos estabelecendo compulsoriamente comportamentos para os particulares, que so oriundos do Executivo ou de rgos/entidades administrativos (portarias, resolues, decretos)?O que vem ocorrendo, de fato, que os excessos da Administrao na atuao regulamentar vm con gurando uma verdadeira mutao constitucional no que diz respeito ao sentido do princpio da legalidade. No entanto, h que se ter limites a esta chamada deslegalizao. E estes limites no podem ser um simples limite negativo, estabelecendo-se, moda do que ocorre com os particulares, o que est vedado Administrao. H, tambm, que se prestigiar a legalidade como vinculao positiva lei.Outra questo tormentosa, que ganhou corpo com o
advento do Estado liberal, a dimenso ou mesmo a existncia de uma
supremacia do interesse pblico sobre o interesse particular. Se por um lado a Constituio d prerrogativas ao Estado para agir em benefcio da coletividade, do interesse pblico, por outro lado, tambm a Constituio estabelece toda sorte de limitaes ao poder pblico. Em verdade, o constitucionalismo moderno surgiu com a nalidade de estabelecer limites jurdicos ao poder. Como resolver esta querela? A razo de ser do Estado intervir na realidade, portanto, intervir na esfera privada (independente e at contra a vontade do indivduo), em benefcio da coletividade, o que 146 Direito e Gesto Pblicas e deve dar por meio do Direito e segundo os valores positivados no ordenamento jurdico, caso se tenha um processo legtimo e democrtico de definio destes valores caso contrrio, estarse- diante de um Estado autoritrio, o que faz perder sentido o que aqui se discute. Deve-se entender que a supremacia do interesse pblico um topos argumentativo, que, ao lado de outros topoi, ir identificar a adequao jurdico-constitucional da ao estatal (seja ela poltica, legislativa, administrativa ou jurisdicional). Assim, preciso compreender esta supremacia ao lado da razoabilidade e da proporcionalidade, sob pena de se implantar um Estado totalitrio. Tradicionalmente, o estudo do ato administrativo tomou a ateno dos juristas, haja vista que o exerccio da funo administrativa culminava (e ainda hoje culmina) com a expedio de um ato administrativo. A anlise da juridicidade da ao dos agentes pblicos passava pela anlise do ato administrativo. Portanto, era, e ainda , impossvel tratar-se do Direito Administrativo ignorando o ato administrativo. Isto, de forma alguma, significa alar o ato administrativo condio de categoria exclusiva deste ramo do Direito; no se pode desconsiderar a importncia do ato administrativo, mas colocar, ao lado dele, o processo administrativo como elemento indispensvel na formao da vontade administrativa. Mas a velha concepo do processo administrativo como simples requisito formal de validade do ato administrativo deve ser superada. A participao privada em colaborao com a Administrao Pblica, potencializada com o Estado neoliberal, assim como o processo de deslegalizao, exigem a participao popular na elaborao e execuo de polticas pblicas, estabelecendo-se um processo de legitimao e controle da Administrao, notadamente nos casos em que os agentes pblicos agem em funo de competncia discricionria. Ademais, em respeito ao princpio constitucional do planejamento da ao estatal, explicitado na obrigao de elaborao das leis oramentrias, dentre outros dispositivos constitucionais, e tambm em respeito ao princpio constitucional da democracia participativa, por meio do processo administrativo que as prioridades da gesto pblica devem ser estabelecidas.