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Constitucional 2Semestre
Regime de Direitos
A Constituio de 76 no consagrou uma disciplina jurdicoconstitucional unitria de Direitos Fundamentais; estabeleceu sim:
1) Um Regime Geral dos Direitos Fundamentais, que um regime
aplicvel a todos os direitos fundamentais, quer sejam
consagrados como Direitos, Liberdades e Garantias ou como
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, e quer se encontrem
no Catlogo dos Direitos Fundamentais, ou dispersos pela
Constituio.
2) Um Regime Especfico dos Direitos, Liberdades e Garantias, que
uma disciplina jurdica de natureza particular consagrada nas
normas constitucionais e aplicvel, em via de princpios, aos
Direitos, Liberdades e Garantias e aos direitos de natureza
anloga. De notar que este regime especial no implica a
existncia de dois grupos diversos de Direitos Fundamentais;
pretende-se sim separar o que aplicvel aos Direitos
Fundamentais em geral e o que aplicvel s especificidades dos
Direitos, Liberdades e Garantias, os quais se inserem no regime
geral.
A Constituio no se refere a qualquer tipo de regime particular de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, apesar de existirem
certas dimenses (impositiva, prestacional) mais tpicas deste grupo
de Direitos.
Artigo 16 da C.R.P.
n. 1 Os Direitos fundamentais consagrados na Constituio no
excluem quaisquer outros constantes das leis e das regras
aplicveis de direito internacional.
Exemplos:
Cdigo Civil
Artigo 72 Direito ao Nome
Artigo 183 Reparao por danos
Conveno Europeia dos Direitos do Homem
Direito a no ser preso por dvidas
acaba
titularidade
dos
Direitos
podem
ser
delimitados
quatro
crculos
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Poderes pblicos
Legislador
Governo / Administrao Entidades Pblicas
Tribunais
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Caracterizao da Vinculao:
No uma vinculao lgica pois as relaes entre os
particulares so equalitrias (pelo menos teoricamente),
estando j protegidas por outros ramos do Direito (Direito
Civil, Direito Penal, Direito Comercial, etc.).
uma problemtica muito recente (anos 50 do sculo XX
autores alemes). Para isto foi necessrio ultrapassar trs
dogmas:
1) Antes havia uma separao total entre o Estado e a
Sociedade; no entanto, com as Guerras Mundiais houve uma
necessidade de interveno do Estado na Sociedade dado
que esta estava demasiado debilitada para se regenerar da
instabilidade das guerras.
2) Havia antes uma ideia oriunda do liberalismo de que o Estado
era o inimigo; mas notou-se que nem sempre era assim, pois
notabilizou-se um esforo do Estado na reconstruo dos
pases no ps-guerra. Alm disso, o Estado no mais que o
prprio Povo, a sociedade, e a ideia de Estado como inimigo
ficou deveras abalada.
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Recapitulando:
a) Reconhece-se a vinculao das entidades privadas, ou seja,
que os D.L.G. podem ser aplicados nas relaes entre
particulares.
b) Essa vinculao no total, embora a C.R.P. no nos diga
quais so os casos em que se deve ou no aplicar.
Para fazer face a esta lacuna, h uma tentativa de
superao da dicotomia eficcia mediata / eficcia imediata a
favor de solues diferenciadas, reconhecendo desde logo
que a problemtica da chamada eficcia horizontal se
insere no mbito da funo de proteco dos Direitos
fundamentais, ou seja, as normas consagradoras de D.L.G. e
de direitos anlogos constituem ou transportam princpios de
ordenao objectiva (em especial, deveres de garantia e de
proteco do Estado), cuja eficcia deve ter em considerao
a pluralidade de funes dos Direitos Fundamentais, de
forma a possibilitar solues diferenciadas e adequadas,
consoante o referente de Direito Fundamental que estiver
em causa no caso concreto, dando-se assim um papel de
enorme relevncia ao juiz. Claro que esta ideia da eficcia
imediata dos Direitos Fundamentais em relao a entidades
privadas no pretende que os titulares dos direitos,
colocados numa situao de igualdade nas relaes verticais
com o Estado (Princpio da Igualdade como princpio
vinculativo dos actos dos poderes pblicos), tenham, nas
relaes jurdicas civis, essa mesma situao de igualdade
mediante o auxlio do Estado, j que as entidades pblicas
no so donas das relaes privadas, para transformarem
a autonomia individual num concentrado de deveres
harmonizatrios.
c) Em termos tendenciais, no se devero aplicar os D.L.G.
quando as relaes entre particulares forem consideradas
igualitrias. Ao invs, dever-se-o aplicar os D.L.G. quando
estivermos perante relaes extensivamente desigualitrias
(patro / empregado) e ainda em relaes que, no sendo
manifestamente desigualitrias, ainda assim uma das partes
tenha o poder de interferir no livre desenvolvimento da
personalidade da outra parte.
Exemplo:
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Constituio Cultural
Englobam-se aqui o Direito Educao e Cultura (Artigo 73 da
C.R.P.), Direito ao Ensino (Artigo 74. da C.R.P.), Direito ao Desporto
(Artigo 79 da C.R.P.), verificando-se assim que o princpio da
democracia econmica e social no se limita a uma simples
dimenso econmica, aludindo tambm indissociabilidade da
existncia digna de uma expresso cultural, e ao mesmo tempo,
inseparabilidade da democracia cultural de um dever material de
cuidado pelas prestaes culturais.
Normas de Organizao
As
normas
constitucionais
organizatrias atributivas
de
competncia impem ao legislador a realizao de certos direitos
sociais, abrindo-se desta forma caminho para as regulamentaes
legais dos direitos sociais.
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8) Aco de Responsabilidade
a) Responsabilidade da Administrao
Os particulares lesados nos seus direitos, designadamente nos
seus D.L.G., por aco ou omisso dos titulares de rgos,
funcionrios ou agentes do Estado e demais entidades pblicas,
praticados no exerccio das suas funes e por causa desse
exerccio, podem demandar o Estado, exigindo uma reparao dos
danos causados por esses actos.
Exemplo: Caso do Sangue contaminado
Artigo 22 da C.R.P. Responsabilidade das Entidades Pblicas
O Estado e as demais entidades pblicas so civilmente
responsveis, em forma solidria com os titulares dos seus
rgos, funcionrios ou agentes, por aces ou omisses
praticadas no exerccio das suas funes e por causa desse
exerccio, de que resulte violao dos direitos, liberdades e
garantias ou prejuzo para outrem.
Incluem-se no mbito de proteco deste artigo aces de
responsabilidade contra a administrao por actos ilcitos dos
titulares de rgos, funcionrios ou agentes, sejam eles actos
jurdicos sejam actos materiais (erro de diagnstico de um
mdico, uso de armas de fogo, buracos e valas na via pblica
sem sinalizao, etc.).
b) Responsabilidade do Legislador
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2) Direito de Petio
Artigo 52 n. 1 e n. 2 da C.R.P. Direito de Petio
n. 1 Todos os cidados tm o direito de apresentar, individual ou
colectivamente, aos rgos de soberania ou a quaisquer
autoridades peties, representaes, reclamaes ou queixas para
defesa dos seus direitos, da Constituio, das leis ou do interesse
geral e bem assim o direito de serem informados, em prazo
razovel, sobre o resultado da respectiva apreciao.
n. 2 A lei fixa as condies em que as peties apresentadas
colectivamente Assembleia da Repblica so apreciadas pelo
Plenrio.
Entende-se como Direito de Petio a faculdade reconhecida a
indivduo ou grupo de indivduos de se dirigir a quaisquer
autoridades pblicas apresentando peties, representaes,
reclamaes ou queixas destinadas defesa dos seus direitos, da
constituio, das leis ou do interesse geral. no fundo isto que se
passa quanto aos rgos de soberania.
Os cidados podem tambm solicitar ao Provedor de Justia a
dinamizao do pedido de declarao de Inconstitucionalidade por
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Proteco Internacional
A introduo dos standards dos Direitos do homem no direito
internacional obrigou ao desenvolvimento de um direito
internacional individualmente referenciado. Para l da proteco
diplomtica e da proteco humanitria, desenvolve-se uma teoria
jurdico-contratual internacional da justia que tem como objectivo
alicerar uma nova dimenso de vinculatividade na proteco dos
Direitos do Homem, inserindo-se neste mbito o Pacto Internacional
de Direitos Civis e Polticos, o Pacto de Direitos Econmicos, Sociais
e Culturais, a Conveno Europeia de Direitos do Homem, etc.
Mecanismos de
Internacional:
Defesa
dos
Direitos
Fundamentais
nvel
dos
Direitos
Econmicos,
Sociais
Consciencializao
europeia
dos
Direitos
1 Momento
Fase de estruturao da Integrao Econmica (Tratado de Paris,
Tratado de Roma).
O Tratado de Roma, por exemplo, dava guarida a relevantes
liberdades econmicas, como a no discriminao em razo da
nacionalidade, igualdade de remunerao entre homens e
mulheres, direito de livre circulao e de acesso ao exerccio de
um actividade econmica no territrio de um Estado-membro
diferente do Estado da nacionalidade. Para alem destes ganharam
relevo prtico o Direito de aco perante o Tribunal de Justia da
Comunidade no mbito do contencioso da legalidade, e o Direito
efectivao da responsabilidade contratual e extra-contratual da
Comunidade pelos danos causados pelas suas instituies ou
pelos seus agentes no exerccio das suas funes.
2 Momento
Referncias normativas Acto nico Europeu e Tratado da Unio
Europeia (ou Tratado de Maastricht)
Com o primeiro os Estados-membros comprometem-se a
promover conjuntamente a democracia, com base nos direitos
fundamentais reconhecidos nas constituies e legislaes dos
Estados-membros, na Conveno da Proteco dos Direitos do
Homem e das Liberdades Fundamentais e na Carta Social
Europeia, nomeadamente a Liberdade, Igualdade e a Justia
Social. Quanto ao Tratado da Unio Europeia, reforou o
compromisso da Europa comunitria com os Direitos
Fundamentais ao consagrar uma norma expressa vinculao da
Unio pelos Direitos Fundamentais.
3 Momento
Fase decisivamente marcada pelo Tratado de Amesterdo ao
recortar o Estatuto de Cidadania da Unio Europeia, avanando-se
aqui para uma cidadania poltica e correlativos direitos: Direito de
votar e de ser eleito nas eleies municipais do Estado-membro
da residncia nas mesmas condies que os nacionais desse
Estado, o direito de eleger e de ser eleito nas eleies para o
Parlamento Europeu no Estado-membro da residncia; o direito
de livre permanncia no territrio dos Estados-membros.
4 Momento
Esta fase, ainda em curso, dominada pela ideia de uma Carta de
Direitos Fundamentais da Unio Europeia.
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Regime Poltico
Conjunto de regras constitucionais atribuidoras de funes ou
poderes polticos
Forma de Estado
Caracterizao poltico-ideolgica da organizao do poder poltico
e relaes de interaco entre o Estado e as estruturas economias,
sociais e polticas da comunidade.
Caso portugus
Chefe de Estado Presidente da Repblica
Parlamento Assembleia da Repblica
rgos de Soberania Artigo 110 da C.R.P.
Presidente da Repblica
Assembleia da RepblicaExercem o Poder
Poltico
Governo
Tribunais
Exerce o Poder Judicial
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Democracias Ocidentais
Formas de Governo mais conhecidas:
Forma de Governo dualista Monrquico-representativa
Parlamentar
Presidencialista
De notar que hoje em dia surgem cada vez mais formas compsitas
ou Mistas de Governo.
Forma de Governo Directorial s utilizada na Sua
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Alemanha
Espanha
Itlia
Pases Escandinavos
(Chefe
de
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figurino
francs
da
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b) Responsabilidade
Parlamento
poltica
do
Governo
em
relao
ao
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dos
que
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Actos Concretos
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Pluricentrismo Legislativo
Resulta fundamentalmente de duas ordens de consideraes:
1) Existe pluricentrismo legislativo a nvel dos rgos de soberania da
Repblica com competncia legislativa, pois, como se viu
anteriormente, a competncia legislativa pertence Assembleia das
Repblica (Leis) e ao Governo (Decretos-leis)
Artigo 112 n. 1 da C.R.P. Actos Normativos (dos rgos de
soberania)
Artigo 161 da C.R.P. Competncia poltica e legislativa (da A.
R.)
Artigo 164 da C.R.P. Competncia absoluta (da A. R.)
Artigo 165 da C.R.P. Competncia relativa (da A. R.)
Artigo 198 da C.R.P. Competncia legislativa (do Governo)
2) Existe pluricentrismo legislativo porque existe um centro estatal e
republicano de produo de actos legislativos e dois centros
regionais de produo de actos legislativos.
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Leis
Constitucionais
Leis Orgnicas
Leis de Bases
Leis de Enquadramento
Leis Estatutrias
Leis de Autorizao
por
outras
normas
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Princpio da Primariedade
A Constituio engloba nesta categoria certas leis definidoras de
regras e princpios vinculados de outros actos legislativos, sendo
este o caso das Leis de enquadramento (Artigo 106 n. 1 da
C.R.P., relativo lei de enquadramento do oramento), ou leisquadro (Artigo 296 da C.R.P.) e em certa medida, da lei-quadro
das Regies Administrativas (Artigos 255 e 256 da C.R.P. tem a
ver com o tema da Regionalizao).
Este princpio da primariedade est associado ao Princpio das
Maiorias Qualificadas, considerado pela Constituio como um
outro critrio caracterizador das leis reforadas (Artigo 112 n. 3
da C.R.P.). Aqui a maioria qualificada o instrumento funcional
para assegurar a certas leis fora de inovatividade e resistncia
revogao.
Exemplos:
Leis eleitorais para os rgos de soberania
Leis respeitantes s restries de direitos de militares e
agentes militarizados
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2) Princpio da Competncia
Este princpio, que pressupe uma delimitao positiva, incluindose na competncia de certas entidades a regulamentao material
de certas matrias, aponta para uma viso plural do ordenamento
jurdico nacional, j que este no se reduz ao ordenamento
estadual, pois em articulao com ele existem os ordenamentos
regionais, os ordenamentos locais e os ordenamentos
institucionais, que so no fundo espaos normativos autnomos.
Isto justifica a competncia legislativa e regulamentar, por exemplo,
das Regies Autnomas em matria de interesse especfico das
Regies (Artigo 228 a), b) e c) da C.R.P.) e o poder regulamentador
das autarquias locais (Artigo 241 da C.R.P.).
Para alm disto, ainda o Principio da Competncia que justifica a
regulao de certas matrias por determinados rgos, formandose assim blocos de competncia reservada de determinadas
matrias.
S. Toms de Aquino
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3) Reserva de decreto-lei
Existe reserva de decreto-lei quando a disciplina jurdica de
determinados assuntos deve pertencer a um decreto-lei do
governo, com excluso da interveno de outros actos
legislativos (Artigo 199 n. 2 da C.R.P.).
Tipos de Leis da Assembleia da Repblica
1) Leis Constitucionais
No sistema constitucional portugus, as leis constitucionais
identificam-se com as leis de reviso. Assim sendo, s se podem
considerar leis constitucionais aquelas que se dirigem
modificao da Constituio, de acordo com o procedimento
estabelecido no Artigo 284 da C.R.P.
A Constituio no indica quaisquer outros actos normativos
que exijam forma de lei constitucional e furta ao critrio do
legislador ordinrio a eleio da forma constitucional para a
regulamentao de matrias que, na sua ptica, tm dignidade
constitucional. A Reserva de lei Constitucional pertence ao poder
constituinte ou ao poder de reviso, que em Portugal pertence
Assembleia da Repblica (Artigo 161 a) da C.R.P.).
2) Leis Orgnicas
Foram introduzidas em Portugal em 1989, na 3 Reviso
Constitucional, e esto consagradas nos Artigos 112 n. 3 e 166
n. 2 da C.R.P. Em 1997 foi aumentado o nmero de matrias que
tm de ser regulamentadas por lei orgnica, que so:
Regime eleitoral dos rgos de soberania;
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3) Leis Estatutrias
So leis da Assembleia da Repblica de valor reforado
(segundo o Dr. Canotilho) que aprovam os estatutos polticoadministrativos das Regies Autnomas.
Estatutos so a dimenso normativa de um processo dinmico
ancorado num princpio aberto: o Princpio da Autonomia
Regional. No entanto, embora estes constituam a primeira das
funes regionais, no se podem considerar em face da
Constituio (Artigos 161 b) e c), 226 e 227 n. 1 e) da C.R.P.)
como uma lei regional, pois apesar de haver uma reserva de
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da
da
de
os
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Vcios resultantes da violao de uma lei de bases por um decretolei de desenvolvimento (matria de competncia reservada)
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6) Leis Reforadas
Critrios de caracterizao das leis reforadas:
a) Critrio da Parametricidade aferido por um processo judicial de
fiscalizao
o nico critrio que se aplica generalidade das leis
reforadas
Segundo este critrio o desrespeito de uma lei com valor
reforado por um acto legislativo d lugar a uma relao de
desvalor qualificada como ilegalidade reforada, que
controlada em sede de fiscalizao.
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Decreto-lei
Esta categoria que possibilitava a criao legislativa por parte do
Governo foi consagrada expressamente pela primeira vez na
Constituio de 1911, mas desde que obtivesse autorizao do poder
legislativo, a qual s poderia ser utilizada uma vez (um pouco como
as leis de autorizao, hoje em dia). A Constituio de 1933, na sua
verso primitiva, continuou a prtica dos decretos-leis no uso de
autorizao legislativa, mas permitiu tambm que o Governo
emanasse decretos-leis sem qualquer autorizao legislativa, nos
casos de urgncia e necessidade (argumento j invocado durante o
constitucionalismo monrquico para justificar a prtica dos decretos
ditatoriais). Esta situao, conjugada com a falta de controlo poltico
da Assembleia Nacional atravs do instituto da ratificao, levou a
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Regulamentos
Regulamento norma emanada da administrao no exerccio da
funo administrativa e, regra geral, com carcter executivo e/ou
complementar da lei. No se considera um acto administrativo
singular, mas sim um acto normativo sem valor legislativo (Artigo
199 c) e g); 227 n. 1 d); e 241 da C.R.P.). este, como se trata de
uma norma jurdica secundria (processo), est, por um lado
submetido ao Princpio da Legalidade da Administrao, e por outro,
o poder da administrao criar normas jurdicas deve ter um
fundamento jurdico-constitucional.
Segundo o Princpio da Legalidade, a administrao est vinculada
lei no apenas num sentido negativo (a administrao pode fazer
tudo aquilo que a lei no probe), mas tambm num sentido positivo,
pois a administrao s pode actuar com base na lei, no havendo
qualquer espao livre da lei onde a administrao possa actuar
como um poder jurdico livre (Artigo 266 n. 2 da C.R.P. Os
rgos e agentes administrativos esto subordinados Constituio
e lei).
Quanto ao Fundamento jurdico do poder regulamentar, o
regulamento configura-se como um poder constitucionalmente
fundado, e no como poder criado por lei. No Artigo 199 c) da C.R.P.
atribui-se ao Governo competncia para, no exerccio das funes
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3) Controlo abstracto
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4) Controlo concreto
Associado ao controlo jurisdicional difuso e incidental, o controlo
concreto tambm chamado de aco judicial. Trata-se aqui de
dar operatividade prtica ideia da judicial review americana,
segundo a qual qualquer tribunal que tem de decidir um caso
concreto est obrigado, em virtude da sua vinculao pela
constituio, a fiscalizar se as normas jurdicas aplicveis aos
casos so ou no vlidas. (Juiz Marshall caso Madison vs.
Marbury)
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2) Vcios Procedimentais
Dizem respeito ao procedimento de elaborao, juridicamente
regulado, dos actos normativos.
3) Vcios Materiais
Dizem respeito ao contedo do acto normativo Infraconstitucional e
acontecem quando o disposto nesse acto normativo vai contra o
contedo de uma norma constitucional.
4) Vcios Orgnicos
Traduzindo-se num desvio de competncias, um vcio quanto ao
rgo competente para emanar o acto normativo. uma tentativa
de regulao de uma matria que no era da sua competncia.
Exemplos:
a) Lei da Assembleia da Repblica publicada em Dirio da Repblica
sem ter sido referendada pelo Governo.
Vcio Procedimental (desrespeitou um dos trmites de formao
juridicamente regulados dos actos normativos: a referenda
ministerial)
normas
inconstitucionais
entrem
no
pela
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Expurgao
Confirmao por maioria de 2/3
b) Mecanismos para ultrapassar o veto presidencial no caso dos
Decretos-leis do Governo
Expurgao
Pode contornar esta situao desistindo daquele decreto-lei e
apresentando uma proposta de lei com o mesmo contedo.
Assim, se for vetada, esse veto pode ser ultrapassado.
c) Mecanismos para ultrapassar o veto presidencial no caso dos
Tratados Internacionais (ratificados pela Assembleia da
Repblica)
Expurgao
e) Mecanismos para ultrapassar o veto presidencial no caso dos
Acordos Internacionais
Expurgao
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Expurgao
Confirmao por maioria de 2/3 (atendendo letra da lei. Isto
apesar de parte da doutrina dizer que isto no deve acontecer,
pois coloca-se a questo de como que poder um rgo que
no um rgo de soberania
(Assembleia Legislativa
Regional) ir contra a vontade de um rgo de soberania?).
Reformulao do diploma
Desistncia do Diploma
Processo de Fiscalizao Abstracta Sucessiva
o processo de fiscalizao em que a norma fiscalizada aps
entrar em vigor, funcionando o Tribunal Constitucional como
defensor da Constituio relativamente ao legislador e como rgo
de garantia da legalidade reforada.
Artigo 281 da C.R.P. Fiscalizao abstracta da constitucionalidade e
da legalidade
n. 1 O Tribunal Constitucional aprecia e declara, com fora
obrigatria geral:
a) A inconstitucionalidade de quaisquer normas;
b) A ilegalidade de quaisquer normas constantes de acto legislativo
com fundamento em violao de lei com valor reforado;
c) A ilegalidade de quaisquer normas constantes de diploma regional,
com fundamento em violao do estatuto da regio ou de lei geral
da Repblica;
d) A ilegalidade de quaisquer normas constantes de diploma emanado
dos rgos de soberania com fundamento em violao dos direitos
de uma regio consagrados no seu estatuto.
n. 2 Podem requerer ao Tribunal Constitucional a declarao de
inconstitucionalidade ou de ilegalidade, com fora obrigatria geral:
a) O Presidente da Repblica;
b) O Presidente da Assembleia da Repblica;
c) O Primeiro-Ministro;
d) O Provedor de Justia;
e) O Procurador-Geral da Repblica;
f) Um dcimo dos Deputados Assembleia da Repblica;
g) Os Ministros da Repblica, as assembleias legislativas regionais,
os presidentes das assembleias legislativas regionais, os
presidentes dos governos regionais ou um dcimo dos deputados
respectiva assembleia legislativa regional, quando o pedido de
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2) Objecto da Fiscalizao
Incide sobre todas as normas pblicas (Artigo 281 n. 1 a) da
C.R.P.)
282
da
C.R.P.
Efeitos da declarao de
inconstitucionalidade ou de ilegalidade
A deciso definitiva
A norma declarada inconstitucional qual vai ser aplicada a
sano da nulidade, vai sair do ordenamento jurdico
b) Tem fora obrigatria geral
d) Efeitos Repristinatrios
Norma
Norma
Norma
declarada
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Inconstitucional em
2002
1987
Revoga a Norma
em 1990
A Norma
Causas:
a) Reviso da Constituio
b) Mudana da Constituio (esta uma situao forada pois
dever-se-ia considerar a norma inferior revogada com a entrada
em vigor de uma norma superior.
Efeitos:
a) Efeitos mistos (retroactivos e prospectivos): a deciso vai
retroagir at ao momento em que ela passou a ser
Inconstitucional.
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Conveno Internacional
Acto Legislativo
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Decreto Regulamentar
Recurso para o Tribunal Constitucional
Partes envolvidas no processo podem optar pelo recurso
directo para o Tribunal Constitucional ou esgotar os
recursos ordinrios
Ministrio Pblico Quando o recurso obrigatrio
sempre directo; nos outros casos pode optar.
2) Deciso do Tribunal a quo (de cuja deciso se recorre)
negativa ou de rejeio de Inconstitucionalidade (Artigo 280 n.
1 b) da C.R.P.)
Os Tribunais ordinrios aplicaram a norma resoluo do
caso concreto
Nem sempre pode haver
Constitucional neste caso
recurso
para
Tribunal
questo
da
Inconstitucionalidade
ou
2) Deciso de No Provimento
O Tribunal Constitucional no julga a norma Inconstitucional
Efeitos Directos
Faz caso julgado apenas nesse processo, j que a norma pode
vir a ser fiscalizada noutros processos de fiscalizao concreta
ou abstracta sucessiva.
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Joo Reb.
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