VOTO

A fundamentao do fato gerador da obrigao tributria a omisso

de pagamento do ICMS, cujos valores foram objeto de depsitos judiciais, relativo ao
diferencial de alquota incidente nas operaes de aquisies de mercadorias destinadas
ao consumo ou ao ativo imobilizado do estabelecimento, conforme apurado no
Demonstrativo de documentos anexo, com observao de lanamento de crdito
tributrio, relativos aos depsitos judiciais em anexo.
Descrevem a infrao no art. 63, parg. 2, da Lei n11651/91, c/c
art. 76, inciso II, alnea a, do Decreto n 4.852/07 e art. 2, da IN n 155/94-GSF e a
penalidade no art. 71, inciso III, alnea a da Lei n11.651/91.
Detalham o lanamento como relativo ao perodo de 01/2004 a
12/2004, com valor originrio de ICMS de R$ 4.412,14.
A exigncia tributria encontra instruda com o Demonstrativo aludido
acima, com cpias dos documentos fiscais originrios da obrigao, cpias dos Depsitos
Judicial, Dares no recolhidos com valores dos depsitos, folhas 05 a 117, Histrico de
Pagamentos, folhas 118 e 119 e cpia da Ao Ordinria, n 2004.00162967 da 2 Vara da
Fazenda Pblica, em que finaliza como pedido principal, o provimento da ao para que
seja declarada indevida toda e qualquer cobrana do ICMS devido como diferencial de
alquota, com confirmao dos pedidos de antecipao de tutela feitos nos termos do art.
273 do CPC, para suspenso da exigibilidade e outros.
Intimada por carta na data de 04/12/2007, intempestivamente na data
de 26/12/2007, interpe defesa, argumentando suspenso da exigncia do crdito
tributrio nos termos do art. 151, II, do CTN e finaliza requerendo a insubsistncia total do
auto de infrao. s folhas 173/175, feita juntada do original da defesa.
s folhas 179 a 182, proferida a Sentena Singular n 3268/08COJP, que face ao fato de que o depsito judicial no suspende e no interrompe o prazo
da decadncia e tambm no impede a formalizao do crdito tributrio e que a
impossibilidade sua execuo judicial ou aplicao de sanes administrativas enquanto
perdurar a discusso judicial e face a inexistncia de questes de mrito, considera
procedente a exigncia inicial.
Intimada da deciso singular, apresenta recurso voluntrio,
considerando, quanto ao lanamento, correta a deciso singular, insurgindo quanto a
aplicao de penalidade e demais acrscimo, solicitando ao seu final, o afastamento da
multa, dos juros moratrios e da correo monetria.
Por deciso da Primeira Cmara, em 06/02/2009, o julgamento foi
convertido em diligncia e remetido o processo Presidncia deste Conselho, a fim de
que seja oficiado Sub-Procuradoria Fiscal, da Procuradoria Geral do Estado, para que
sejam prestados os seguintes esclarecimentos:
I Considerando a informao de deciso terminativa transitada em
julgado, na forma do histrico de andamento, se houve a converso do depsito em renda,
nos termos do art. 156, inciso VI, do CTN;
II - Em caso afirmativo, se o depsito convertido em renda, alcana a
totalidade dos crditos reclamados, na forma discriminada no detalhamento do
lanamento do auto de infrao, considerados o presente processo e o de n. 3.0285102
488 33;
III Manifestar quanto a extino do crdito tributrio, versado nos
presentes autos.
Retorna a resposta da Procuradoria Tributria, informando que a
ao judicial de Mandado de Segurana n. 200400162967, abrange os AI n.

VOTO

5051401298223, 5051401108092 e 50573500760757, cuja ao, aps extino sem

resoluo de mrito ante a ausncia do interesse de agir, foi objeto de diversas aes,
inclusive de Agravo de Instrumento, provido pelo Superior Tribunal de Justia que o
retornou ao juzo de origem para julgamento do mrito. Que pela Sentena de folhas 257 a
267, destes autos, o referido processo judicial foi julgado improcedente em 05/06/2009 e
que no existe deciso definitiva no bojo do processo.
Em seo do dia 13/08/2009, a 1 CJUL, converte o processo em
diligncia, para que o sujeito passivo seja intimado a fazer prova no processo, da
autorizao judicial para fazer os depsitos administrativos do ICMS apurado
regularmente, junto conta bancria n. 3900117076378, vinculada ao judicial n.
200400162967, e alternativamente que comprove os depsitos em conta bancria
vinculada e subordinada apresentao de reclamao ou recurso administrativo, no
forma dos incisos I e II, do 1, do art. 503, do Decreto n. 4852/97 e ou ainda,
autorizao do juiz, para converter a conta judicial em extrajudicial, conforme dispe o
2, tambm do Art. 503, do Decreto n. 4.852/97.
Intimado o sujeito passivo, este comparece informando que a ao
foi considerada improcedente, que desistiram da ao judicial e que esta transitou em
julgado e aguarda certificao, deixando de atender ao acima exigido, fazendo juntada
novamente de cpias dos depsitos judiciais juntados anteriormente.
o relatrio.
DECISO
Inicialmente deve ser registrado que a exigncia tributria se
embasou exclusivamente sobre efetivos depsitos em conta bancria judicial, no
vinculada ao presente processo e sem que houve autorizao judicial ou administrativa
para efetivao dos referidos depsitos.
O sujeito passivo agiu de forma totalmente diversa da exigida pelo
art. 503 do Decreto n. 4.852/97, conforme segue:
Art. 503. Suspende a exigibilidade do crdito tributrio (Lei n 11.651/91, art. 188):
[...]
II - o depsito do seu montante integral;
[...]
1 O depsito do montante integral do crdito tributrio pode ser feito
administrativamente, observando-se o seguinte:
I - o valor do depsito deve ser feito em conta bancria remunerada e vinculada e
estar subordinado apresentao de reclamao ou recurso administrativo;
II - julgado o lanamento:
a) procedente, considera-se extinto o crdito tributrio respectivo, desde a data de
efetivao do depsito, convertendo-se, integralmente, o seu valor e dos
rendimentos correspondentes, em receita do Estado, observado o inciso seguinte;
b) improcedente, o depsito e seus rendimentos so integralmente, revertidos ao
sujeito passivo;
III - para os efeitos deste artigo, a penalidade pecuniria deve ser calculada com a
reduo prevista no art. 485 deste regulamento, contado o prazo ali estabelecido
at a data de efetivao do depsito, hiptese em que se considera definitivamente
extinta a parcela do crdito tributrio a ela correspondente, na ocorrncia do
disposto na alnea a do inciso anterior.

VOTO

2 A subordinao prevista no inciso I do pargrafo anterior no exigida

quando, a pedido do depositante, o juiz autorizar a converso de depsito judicial
em extrajudicial.

Assim, constata-se que o processo em julgamento no foi objeto de

ao judicial e que esto utilizando o nmero de ao judicial (Ao Anulatria), relativo a
outros processos, para efetuar o depsito do imposto devido e apurado, relativo mesma
matria judicial, ora exigido nesta ao fiscal.
A converso do Depsito em Renda, relativo a depsito judicial,
ocorre quando o contribuinte perde a ao, o valor do depsito convertido em favor da
Fazenda Pblica, independentemente de execuo fiscal, mas no presente caso, o
judicirio alheio aos depsitos indevidamente efetuados naquela conta judicial, e
Fazenda Pblica Estadual, no so conferidos poderes para intervir naquela conta judicial,
aps as respectivas decises administrativas.
Na forma acima, considerando que os presentes lanamentos so
independentes dos processos arrolados na Ao Anulatria de n. 200400162967,
impossibilitando ao da Fazenda Pblica para converter os depsitos em renda, vez que
os depsitos efetuados esto vinculados quela ao, no respeitando as regras
preestabelecidas, compete ao sujeito passivo, as aes judiciais e ou administrativas
necessrias para a desvinculao dos depsitos efetuados naquela ao e transferir os
valores dos depsitos respectivos, juntamente com os rendimentos obtidos, para conta
bancria remunerada e vinculada, na forma do 1, inciso I, do Art. 503 do Decreto n.
4.852/97, acima transcrito.
Em que pese a existncia dos depsitos judiciais, os mesmos no
observaram regras prprias para a converso em renda, fato que os tornam ineficazes,
para fins de suspenso do crdito tributrio, at que seja realizada a devida
individualizao dos depsitos efetuados em contas bancrias prprias ao presente caso,
na forma exigida.
Considerando a inexistncia de razes recursais quanto
preliminares de nulidade processual e ou questes meritrias e fundamentadas no acima
exposto, que impossibilita o atendimento de afastamento da aplicao da multa, juros e
correo monetria, impe-se a manuteno da sentena singular em seus termos.
Com as razes e fundamentos acima, em unanimidade com meus
pares, conheo do recurso do contribuinte, nego-lhe provimento, para manter a deciso
singular que considerou procedente o lanamento em comento.