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Belo Horizonte
2012
Belo Horizonte
2012
INTRODUO
DESENVOLVIMENTO
Combinaes de Negcios
Conforme descrito pelo Pronunciamento tcnico combinaes de
Negcios uma operao que um adquirente obtm o controle total ou parcial
de um ou mais negcios, independente da forma jurdica da operao.
Incorporao
Incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so
absorvidas por outra, que lhe sucede em todos os direitos e obrigaes. Ou
seja, trazendo seus ativos e passivos para dentro do patrimnio da
incorporadora, desaparecendo a incorporada.
A incorporao o processo de reestruturao societria pelo qual a
empresa incorporadora absorve todos os bens, direitos e obrigaes da
empresa incorporada que perde sua personalidade jurdica.
Um exemplo de incorporao de empresa: Banco Santander concretizou
o processo de incorporao do Banco Real em maro de 2009, transao essa
que teve inicio em agosto de 2007, quando o Santander adquiriu o controle
indireto do Real. Aps esse processo de reestruturao societria, o banco
incorporador passou a ocupar a terceira posio, na classificao de todos os
bancos nacionais, e a sexta em bancos mundiais.
Fuso
Ciso
A ciso a operao pela qual uma companhia (cindida) transfere
parcelas de seu patrimnio para uma ou mais sociedades, as quais podem j
existir ou ser criadas precipuamente para este fim. A ciso pode ser total,
quando houver a verso de todo o patrimnio da sociedade cindida (que se
extinguir), ou parcial, quando apenas parte do patrimnio vertido para outras
sociedades, e a personalidade jurdica da companhia cindida subsiste.
A So Carlos Empreendimentos e Participaes S/A foi constituda em
10 de outubro de 1985 e comeou a operar no final de 1989 como controlada
da Lojas Americanas S.A., uma grande empresa de varejo no Brasil. A idia
inicial era ter uma companhia voltada para o desenvolvimento e administrao
de shopping centers, que apoiasse a expanso da rede Lojas Americanas S.A.
para o interior do pas.
Em 1999 os acionistas das Lojas Americanas deliberaram pela ciso
parcial da empresa, separando a So Carlos e os ativos imobilirios do resto
do grupo. A nova So Carlos passou a ser uma companhia de capital aberto e
com aes listadas na BOVESPA, com ativos imobilirios e financeiros, sem
vnculo societrio com as Lojas Americanas, mas ainda tendo esta empresa
como seu principal locatrio.
Aspectos Fiscais
NOTAS:
1 - Caso ainda no haja decorrido o prazo para apresentao da DIPJ relativa
ao ano-calendrio anterior haver, nesta hiptese, uma antecipao do prazo
para apresentao da respectiva declarao, devendo esta ser entregue
juntamente com a declarao correspondente incorporao, fuso ou ciso.
O pagamento do imposto de renda porventura nela apurado poder ser feito
nos mesmos prazos originalmente previstos (IN SRF n 77/86, item 5.6.1);
2 - Para os eventos ocorridos a partir de 01/01/99 e at 30/06/99, perodo
considerado como de transio entre a DIRPJ e a DIPJ, a DIRPJ a ser
entregue em meio magntico dever ser gerada por programa especfico
disponibilizado aos contribuintes, especialmente para essa finalidade, com a
observncia das normas em vigor nos respectivos perodos de apurao.
3 - A pessoa jurdica incorporadora tambm dever apresentar a DIPJ e
cumprir o disposto no art. 21 da Lei n 9.249, de 1995, e no 1 do art. 1 da
Lei n 9.430, de 1996, salvo nos casos em que as pessoas jurdicas,
incorporadora e incorporada, estivessem sob o mesmo controle societrio
desde o ano-calendrio anterior ao do evento (Lei n 9.959/2000, art. 5 ).
4 - Sem prejuzo do balano de que trata o art. 21 da Lei n 9.249, de 1995, e
art. 6 da Lei n 9.648, de 1999, e da responsabilidade por sucesso, para fins
fiscais, os impostos e contribuies devero ser apurados at a data do evento
pela pessoa jurdica, incorporadora, incorporada, fusionada ou cindida.
Preventiva
Analisar e posteriormente decidir sobre as fuses, aquisies de controle,
incorporaes e outros atos de concentrao econmica entre grandes
empresas que possam colocar em risco a livre concorrncia.
Repressiva
Investigar, em todo o territrio nacional, e posteriormente julgar cartis e outras
condutas nocivas livre concorrncia.
Educacional ou pedaggica
Instruir o pblico em geral sobre as diversas condutas que possam prejudicar a
livre concorrncia; incentivar e estimular estudos e pesquisas acadmicas
sobre o tema, firmando parcerias com universidades, institutos de pesquisa,
associaes e rgos do governo; realizar ou apoiar cursos, palestras,
seminrios e eventos relacionados ao assunto; editar publicaes, como a
Revista de Direito da Concorrncia e cartilhas.
Estratgias Econmicas e Fiscais
Nestes tempos de economia globalizada, temos assistido a uma forte
tendncia mundial no sentido da concentrao das atividades produtivas em
torno de um nmero cada vez mais reduzido de grupos econmicos.
Esta tendncia explica-se, fundamentalmente, pela concorrncia cada
vez mais acirrada existente entre as empresas e pelo fato desta concorrncia
impor uma otimizao na produo e no funcionamento destes entes
econmicos a fim de se enxugar os custos de produo e, por conseguinte,
possibilitar colocar no mercado produtos mais competitivos e que possam,
unitariamente, agregar o mximo possvel de valor.
Dentro deste quadro, isto , um cenrio de competio bastante
intrincada, com uma necessidade paulatina das empresas se tornarem cada
vez mais competitivas, seja para poder abarcar uma fatia mais significativa do
mercado, seja para no ser engolidas pela concorrncia, a realidade
fenomnica nos coloca diante de fatos que representam sadas e estratgias
criadas pelos entes econmicos no af de aumentar sua competitividade.
Dentre estas estratgias econmicas, avultam-se a fuso, a ciso e a
incorporao de empresas, principalmente daquelas de maior poderio
econmico.
Estes fenmenos, insertos na seara do Direito Comercial, tomam grande
relevncia no campo do Direito Tributrio e das Finanas Pblicas, quando, por
trs da incorporao, fuso e ciso de empresas, est a inteno do
contribuinte em fazer uma espcie de "economia fiscal", seja ela lcita (eliso
fiscal) ou ilcita (evaso fiscal).
Em termos gerais, pode-se dizer que estas formas de reorganizao
societria (fuso, incorporao e ciso) ainda se do, majoritariamente, com o
intuito eminentemente econmico, isto , visam atender aos interesses
mercadolgicos especficos dos entes econmicos que almejam se fundir,
incorporar-se ou cindir-se. Nesta toada, pode-se afirmar que o que leva uma
empresa a reorganizar-se solitariamente , por exemplo, a perspectiva da
empresa incorporadora ingressar em um determinado nicho do mercado que
est sob o domnio da empresa incorporada, ou, ainda, o caso de duas ou mais
empresas se unirem em uma s a fim de se tornarem mais fortes frente
concorrncia ou para trocarem tecnologias teis s duas empresas.
V-se, pois, que os motivos que levam uma empresa a reestruturar seu
esqueleto societrio so inmeros, entretanto, no se pode entender que estas
reestruturaes visam, diretamente, promover qualquer forma de economia
fiscal, atravs de planejamento fiscal pautado em ciso, incorporao ou fuso
de empresas.
Entretanto, diante da contraposio existente entre a inteno das
empresas em minimizar custos e o pesado e injusto sistema tributrio que
onera por demais servios e mercadorias, tem-se assistido uma crescente
tendncia em se valorizar o que se chama planejamento tributrio.
O planejamento tributrio, como o prprio nome indica, representa um
conjunto de medidas e atos tomados pelo contribuinte no sentido de organizar
sua vida econmico-fiscal a fim de possibilitar que a gama de negcios,
investimentos e lucros desta pessoa jurdica sofram, dentro da esfera da
legalidade, a menor carga tributria possvel.
Dentro do paradigma do planejamento tributrio, esto as figuras da
fuso, incorporao e ciso de empresas como um meio de se promover a
eliso fiscal, ou seja, so instrumentos que objetivam realizar uma economia
lcita de tributos.
Como forma de se promover economia fiscal, a fuso, incorporao e a
ciso de empresa como instrumento de planejamento tributrio no vista com
bons olhos pelo Fisco e sua costumeira voracidade.