AVISO PRVIO

M a . G e r m a n a Tr in d ade

sexta-feira, 15 de maio de 15

1. Conceito e Cabimento
Conceito - a comunicao da resciso do contrato de
trabalho pela parte que decide extingui-lo sem justa causa,
com a antecedncia a que estiver obrigada por lei.
Cabimento do aviso prvio - como regra geral, a
concesso do aviso prvio cabvel nos contratos a prazo
indeterminado (art. 487 da CLT). Mas, h uma situao em
que cabvel o aviso prvio nos contratos a prazo
determinado, que no caso de contratos por prazo
determinado que contiverem clusula assecuratria do direito
recproco de resciso antes de expirado o termo ajustado, eis
que neste caso aplicam-se os princpios que regem a resciso
dos contratos por prazo indeterminado (art. 481 da CLT e
Smula n 163 do TST).

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1. Conceito e Cabimento

Natureza Jurdica - tridimensional, vez que cumpre

as funes: declarao de vontade resiliatria, com sua
comunicao parte contrria; prazo para a efetiva
terminao do vnculo, que se integra ao contrato para
todos os fins legais; pagamento do respectivo perodo
de aviso, seja atravs do trabalho e correspondente
retribuio salarial, seja atravs de sua indenizao.

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1. Conceito e Cabimento
A obrigatoriedade da concesso do aviso prvio
existe na resciso do contrato de trabalho sem justo
motivo, ou seja, no pedido de demisso por parte do
empregado e nas dispensas imotivadas, por iniciativa
do empregador. Porm o aviso prvio na resciso
por culpa recproca devido pela metade.
cabvel tambm na dispensa do empregado em
face da extino da empresa ou estabelecimento, e na
dispensa indireta.

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1. Conceito e Cabimento
Na dispensa por justa causa, o
empregador deve terminar o contrato de
trabalho imediatamente, sem concesso de
aviso prvio, sob pena de restar descaracterizada a
gravidade da conduta, sendo este o mesmo
raciocnio a ser utilizado na resciso
indireta.

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1. Conceito e Cabimento
invlida a concesso do aviso prvio na fluncia da garantia de
emprego, ante a incompatibilidade dos dois institutos (TST, Smula n
348). Casos interessantes:
1) no caso de concesso de auxlio-doena no curso do aviso prvio,
somente se concretizam os efeitos da dispensa depois de expirado o
benefcio previdencirio (Smula n 371 do TST).
2) No tocante as estabilidades iniciadas no curso do aviso prvio, o TST
entende, salvo duas excees, que a concesso de aviso prvio
equivale ao estabelecimento de um termo para o contrato de trabalho,
assim, "a supervenincia durante o transcurso do prazo do aviso prvio
de qualquer norma ou fato impeditivos de resoluo contratual,
desconhecidos poca da despedida, no impossibilita a resciso do
contrato de trabalho j sujeito a um termo". (ex.Smula 369, V do TST)

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1. Conceito e Cabimento
3) Empregada que fica grvida durante o curso do aviso prvio - O TST
passou a entender que ter a empregada garantia no emprego desde a
confirmao da gravidez at 5 meses aps o parto.
4) Acidente de trabalho - o TST passou a entender que o trabalhador
que sofre acidente de trabalho durante o curso do aviso prvio tambm
tem direito garantia provisria de emprego.
Smulas 244 e 378.
Smula 44 do TST - cessao da atividade da empresa.

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2. Formalidades para a concesso

do aviso
Formalidade para a concesso do aviso - a lei no
estabelece forma solene para a concesso do aviso
prvio, assim nada impede seja a comunicao feita
at mesmo verbalmente. Mas na prtica, devido
dificuldade de ulterior comprovao, as partes no o
concedem verbalmente, mas sim por escrito, em duas
vias, ficando uma com a parte pr-avisada e outra com
a parte concedente.

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3. Irrenunciabilidade do direito ao
aviso
Irrenunciabilidade do direito ao aviso - o direito ao
aviso prvio irrenuncivel pelo empregado (art. 9
da CLT), porm poder ser renunciado pelo
empregador. No entanto o fato do empregador
dispensar o seu cumprimento, nas despedidas sem justa
causa, no o exonera da obrigao de efetuar o
pagamento, bem assim de integrar o correspondente
perodo ao tempo de servio do empregado, para todos os
fins. No entanto a Smula n 276 do TST admite que o
empregado que j tenha obtido novo emprego renuncie
ao aviso prvio, caso lhe seja favorvel essa conduta (para
garantir a oportunidade de assumir o novo posto de
trabalho).

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4. Durao do aviso prvio

A CF/88 determina que ser garantindo aos
trabalhadores aviso prvio proporcional ao tempo de
servio, sendo no mnimo de 30 dias, nos termos
da lei (art. 7, XXI).
No foi recepcionado pela CF/88 o art. 487, I da CLT
que estabelecia o lapso de 8 dias de aviso prvio para
contratos com pagamento semanal de salrios ou
frao temporal inferior.

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4. Durao do aviso prvio

A lei n 12.506/11 em seu art. 1 declara
O aviso prvio, de que trata o Captulo VI do
Ttulo da Consolidao das Leis do Trabalho CLT,aprovada pelo Decreto-Lei n 5.452, de 1 de
maio de 1943, ser concedido na proporo de 30
(trinta) dias ao empregado que contenha at 1 (um)
ano de servio na mesma empresa.
Pargrafo nico. Ao aviso prvio previsto neste
artigo sero acrescidos 3 (trs) dias por ano de
servio prestado na mesma empresa, at o mximo
de 60 (sessenta) dias, perfazendo um total de 90
dias.
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4. Durao do aviso prvio

Eficcia temporal da nova lei - Smula n 441 do TST - O direito
ao aviso prvio proporcional ao tempo de servio somente assegurado
nas rescises de contrato de trabalho ocorridas a partir da publicao
da Lei n 12.506/11.

Contagem do acrscimo proporcional ao tempo de

servio - ser os primeiros 3 dias adicionais devidos
ao empregado que completa 1 ano de servio, na
empresa, ou apenas quele que completa 2 anos?
1 corrente - adotada por Godinho Delgado e, atualmente, pela
Secretaria de Relaes do Trabalho e Emprego - o empregado
adquire esse direito ao completar 1 ano, razo pela qual ter
direito ao aviso prvio mximo de 90 dias, ao completar 20
anos de servio.
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4. Durao do aviso prvio

Assim, se o empregado tiver 1 ano e 9 meses de servio
ter direito 33 dias de aviso prvio.
2 corrente - adotada por Gustavo Filipe Barbosa
Garcia, Vlia Bomfim Cassar, Marcelo Moura e Luciano
Martinez - o empregado adquire esse direito ao completar
2 anos de servio.
OBS: Nada obsta que a negociao coletiva, o
regulamento da empresa e at mesmo o contrato
individual de trabalho venham a fixar uma durao
maior para o aviso prvio, favorvel ao trabalhador.

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4. Durao do aviso prvio

DELGADO - O aviso prvio trabalhado restringe-se

aos 30 dias, no abrangendo a proporcionalidade
fixada pela recente Lei n 12.506/11.

DELGADO - Se o empregado for demitido sem justa

causa com 1 ano e 11 meses de servio ter direito
segunda cota da proporcionalidade (30 dias mais 6
dias proporcionais), uma vez que, com a projeo do
prprio aviso-prvio, seu tempo contratual de servio
atingir 2 anos e alguns dias.

DELGADO - Os perodos de suspenso do contrato de

trabalho no se computam no clculo do mdulo
temporal para a aquisio da proporcionalidade.

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5. Contagem do prazo
Obedece regra do art. 132 do CC/02 - Smula 380 do
TST.
Exemplo: aviso prvio em 03.03.15
incio da contagem em 04.03.15
fim do aviso prvio em 02.04.15
Contam-se 30 dias corrido, independentemente
do 1 dia e do ltimo dia serem dias teis ou no.

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6. Efeitos da concesso do aviso

prvio
So efeitos, em sntese, da concesso do aviso:
a) a outra parte no poder a ele se opor. O aviso
prvio ato unilateral, que independe de aceitao
da parte pr-avisada;
b) ocorre a projeo do contrato de trabalho pelo
tempo correspondente ao seu perodo, pois o
tempo do aviso, ainda quando indenizado, integrase no contrato para todos os fins (frias
proporcionais, 13 salrio proporcional, FGTS
etc.), s ocorrendo a extino do contrato de
trabalho depois do transcurso do referido perodo
do aviso. Smula n 305 do TST
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6. Efeitos da concesso do aviso

prvio
c) o reajustamento salarial coletivo, determinado no
curso do aviso prvio, beneficia o empregado pravisado da despedida, mesmo que tenha recebido
antecipadamente os salrios correspondentes ao
perodo do aviso, que integra seu tempo de servio
para todos os efeitos legais;
d) o cometimento de falta grave, salvo a de abandono
de emprego, ocorrida no decurso do prazo do aviso
prvio, dado pelo empregador, retira do empregado
qualquer direito indenizao de dispensa e suas
reparaes econmicas;
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6. Efeitos da concesso do aviso

prvio
e) se o empregador obsta o direito do empregado
de trabalhar durante o prazo do aviso prvio (temse aqui o aviso prvio indenizado, pois no existe
previso legal de aviso prvio cumprido em casa),
esse perodo da mesma forma computado no
contrato de trabalho para todos os efeitos. Se no
h cumprimento do aviso prvio, a data
para o pagamento das verbas rescisrias
at o 10 dia, contado da notificao da
demisso. (OJ-SDI 1 - 14 do TST)
f) haver a incidncia do FGTS sobre o pagamento
do aviso, trabalhado ou indenizado.
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7. Efeitos da no-concesso do
aviso prvio
Efeitos da no-concesso do aviso prvio:
a) A falta de aviso prvio por parte do empregado d ao
empregador o direito de descontar os salrios
correspondentes ao prazo respectivo (CLT, art. 487, 2).
b) Se a falta concerne ao aviso prvio do empregador, ter
ele de pagar ao empregado os salrios dos dias referentes
ao aviso que deveria ter sido concedido, tempo esse que
ser do mesmo modo includo na durao do contrato
para todos os fins (CLT, art. 487, 1).

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7. Efeitos da no-concesso do
aviso prvio
Se o empregado comunica ao empregador, no dia
30.06.14, que pretende romper o contrato de trabalho, ou
seja, d ao empregador o aviso prvio, e solicitar ao
empregador a dispensa de seu cumprimento, ter
o empregador duas opes:
a) pode dispensar o empregado do cumprimento do aviso
prvio, hiptese em que o trmino do contrato de
trabalho se dar em 30.06.14, no sendo devidas, por
bvio, quaisquer parcelas referentes ao prazo do aviso
prvio no cumprido. Observe-se que, neste caso, no h
renncia de direito do trabalhador, porque o aviso prvio
constitui dever e no direito.
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7. Efeitos da no-concesso do
aviso prvio
b) pode negar ao empregado a dispensa solicitada. Se esta for a
opo do empregador, h ainda duas solues possveis: o
empregado cumpre o aviso prvio, trabalhando durante os 30
dias; ou o empregado deixa o trabalho imediatamente, e o
empregador desconta os salrios correspondentes ao prazo do
aviso prvio no cumprido.
OBS: Lei n 12.506/11 - o entendimento predominante
(Godinho Delgado) no sentido que o aviso prvio
proporcional seria direito do empregado, assim o
aviso prvio devido pelo empregado ao empregador
seria apenas de 30 dias.

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8. Base de clculo do aviso prvio

Tem como base de clculo o salrio. Incluindo-se aqui
somente as parcelas com natureza salarial (as pagas, em regra,
com habitualidade, como por exemplo horas extras).
Remunerao do aviso prvio - o pagamento do aviso
prvio dever corresponder ao salrio do empregado na data
da cessao do contrato de trabalho, isto , ao salrio
devido no momento do trmino do perodo do aviso,
pois s neste momento ocorre a extino do ajuste.
Se o salrio for varivel, computar-se- a mdia dos ltimos 12
meses (art. 487 3da CLT).

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8. Base de clculo do aviso prvio

Se o aviso prvio trabalhado, sua natureza de salrio, de verba
salarial, mas se o aviso indenizado, passa a ter natureza de
indenizao, pois no se cuida de remunerao por servios prestados.
O valor das horas extraordinrias e dos adicionais pagos com
habitualidade integram o aviso prvio indenizado. Mas a gratificao
semestral no repercute no clculo do aviso prvio, ainda que
indenizado.
As gorjetas habituais tambm no integram o aviso indenizado (Smula
354 do TST)
O aviso prvio, trabalhado ou indenizado, sempre sofre incidncia do
FGTS.

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9. Reduo da jornada durante o

aviso
Reduo da jornada durante o aviso - Durante o prazo do aviso
prvio cumprido pelo empregado em razo de dispensa pelo
empregador, haver reduo da jornada de trabalho em 2
horas por dia, podendo ser concentradas essas horas em 7
dias corridos (CLT, art. 488, pargrafo nico). Sendo que pertence
ao empregado optar pela reduo de 2 horas dirias ou a falta
ao servio durante 7 dias (j se incluem neste prazo o dia de
repouso semanal remunerado, ou seja, sero contados, por exemplo, de
quarta- feira tera da semana seguinte) sem prejuzo da remunerao
normal.
A CLT no determina o perodo em que reduo diria dever ocorrer,
mas geralmente a reduo feita no final da jornada, porm nada obsta
que seja no incio, em favor do empregado. Na doutrina majoritria
predomina o entendimento que cabe ao empregador decidir.

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9. Reduo da jornada durante o

aviso
OBS: Caso o empregado opte por faltar 7 dias corridos, a lei
no diz se estes devem ser sempre no final do aviso prvio, a
doutrina majoritria entende que cabe ao empregador decidir
o perodo.
OBS1: No meio rural, a reduo da jornada do trabalhador
durante o aviso prvio segue regra especfica, eis que se a
resciso for promovida pelo empregador, o empregado
rural ter direito a um dia por semana para procurar
novo emprego, sem prejuzo de seu salrio.
OBS2: empregada domstica - no tem direito a reduo de
jornada.
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9. Reduo da jornada durante o

aviso
OBS3: No se admite a substituio da reduo da jornada de trabalho,
no aviso prvio, pelo pagamento das horas correspondentes, ainda que
como extraordinrias (Smula 230 do TST). Permanecendo a empresa
obrigada a conceder ao obreiro novo perodo de aviso prvio, de no
mnimo trinta dias, com a devida reduo da jornada. DELGADO
defende que neste caso o empregador dever pagar novo
valor pelo aviso prvio parcialmente frustado, pagamento que
tem evidente carter indenizatrio, a ttulo de ressarcimento,
indenizao, medida que um aspecto do aviso prvio foi
comprometido, ou seja, tal pagamento no traduz novo avisoprvio, com todas as suas repercusses especficas (nova
projeo no contrato, etc).
OBS4: resciso a pedido do empregado no h reduo de jornada.

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9. Reduo da jornada durante o

aviso
Qual seria a soluo para a aplicao do art. 488 nos casos em que
o trabalhador j cumpre jornada inferior a 8 horas?
1 corrente - Carrion e Vlia Bomfim - Ter direito a reduo de
25% da jornada contratual, vez que esse o percentual aplicado
para quem trabalha jornada diria de 8hs.
2 corrente - sempre a reduo ser de duas horas
independentemente da jornada contratual. Essa a corrente
majoritria.
Efeito do aviso prvio concedido sem a reduo de
jornada - o aviso prvio no foi para todos os efeitos concedido.
Devendo ser neste caso pago novo valor ou conceder outro aviso
prvio com a devida reduo (smula 230 do TST).

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10. Reconsiderao do aviso

prvio
Reconsiderao do aviso prvio - Registre-se que o aviso
no extingue o contrato, apenas firma prazo para a sua
terminao; assim a lei permite que as partes
reconsiderem, de comum acordo, o aviso prvio
concedido, hiptese em que o contrato manter o seu
curso normal (CLT, art. 489). O texto celetista admite a
possibilidade de reconsiderao tcita, entendida sua
configurao na hiptese de, aps o trmino do aviso
prvio, continuar a prestao normal dos servios pelo
trabalhador sem a oposio do empregador.

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11. Aviso prvio e justa causa

* Aviso prvio e justa causa - possvel que durante o curso do
aviso prvio uma das partes venha a praticar conduta
caracterizadora da justa causa.
* Se o empregador, durante o perodo do aviso prvio
(concedido pelo empregado ou pelo empregador) comete falta
grave ensejadora da resciso indireta do contrato (CLT, art. 483)
dever pagar a indenizao correspondente ao aviso
prvio, sem prejuzo das demais indenizaes devidas
na dispensa sem justa causa, apesar do empregado
deixar de trabalhar imediatamente em razo da resciso
indireta.

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11. Aviso prvio e justa causa

Se a falta grave for praticada, durante o aviso prvio, pelo
empregado, este perder o direito ao restante do respectivo
prazo (direito remunerao e ao cmputo do tempo de servio).
Os dias de aviso prvio j trabalhados devero ser pagos
ao trabalhador, sob pena de enriquecimento ilcito do
empregador. Quanto perda do direito s indenizaes
rescisrias (multa do FGTS, frias proporcionais, 13
proporcional etc.), h que se distinguir: a) se a falta grave for a de
abandono de emprego, ele no ser prejudicado no recebimento
das verbas rescisrias; b) se a falta grave for qualquer outra
enumerada no art. 482 da CLT, alm da perda dos dias faltantes
do aviso (remunerao e cmputo do tempo de servio), perder
tambm o direito s verbas rescisrias, recebendo somente frias
vencidas se houver e saldo de salrios. Neste sentido a Smula
n 73 do TST.

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12. Aviso Prvio indenizado e

tempo de servio
OSJ-SDI 1 - 82. Aviso prvio. Baixa na CTPS. A data de sada a ser
anotada na CTPS deve corresponder do trmino do prazo do
aviso prvio, ainda que indenizado.
Porm deve-se anotar na pgina relativas s anotaes gerais da
CTPS, a data do ltimo dia efetivamente trabalhado. (art. 17 da
Instruo Normativa SRT/MTE n. 15/2010)

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