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CLUSULAS PTREAS: breves consideraes sobre amplitude da


proteo, ncleo essencial e dupla emenda

Guilherme Pupe da Nbrega


Advogado em Braslia (DF). Ps-graduando em Direito
Constitucional pelo Instituto Brasiliense de Direito
Pblico (IDP).

2009

RESUMO
O presente trabalho pretende apresentar conceitos e teses atinentes
disciplina das clusulas ptreas na Constituio Brasileira, bem como analisar o ncleo
intangvel da Constituio tanto como bice a uma evoluo constitucional como
mecanismo de proteo dos direitos fundamentais. Desenvolvem-se conceitos que
auxiliem num estudo mais aprofundado dos referidos institutos.
Palavras-chave: clusulas ptreas. Constituio. Dupla emenda.
Ncleo essencial. Direitos fundamentais.

RESUME
This work intends to present concepts about the disciplin of rigid
clauses in the Constitution of Brazil and also analyze the intangible core such as an
obstacle to a constitucional evolution, such as a mecanism of protection of fundamental
rights. Concepts are developed in order to help a further exam of these institutes.
Keywords: rigid clauses. Constitution. Double amendment. Essential
nucle. Fundamental rights.

SUMRIO
Introduo. 1. Direitos e Garantias Individuais (artigo 60, 4, IV). 2. A Questo
do Ncleo Essencial dos Direitos e Garantias Individuais. 3. A Tese da Dupla
Emenda. Referncias Bibliogrficas.

INTRODUO
Este trabalho tem o objetivo de traar singelas consideraes sobre o instituto
das clusulas ptreas, amplitude de proteo, ncleo essencial dos direitos fundamentais
e a tese da dupla emenda.
Para tanto, proceder-se- ao exame doutrinrio e jurisprudencial acerca do tema
para, ao final, possibilitar ao leitor bases conceituais que contribuam para
desenvolvimento dos pensamentos aqui colacionados.

1. DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS (ARTIGO 60, 4, IV)


As clusulas ptreas esto previstas na Constituio Federal (CF) de 1988 no
artigo 60, 41 e surgem como instrumentos de preservao dos ideais e valores do
poder Constituinte originrio, por constiturem verdadeiro cerne essencial do sistema2
constitucional. Essas vedaes funcionam como garantia de conservao da identidade
e dos princpios fundamentais da Constituio3, atravs de verdadeiras limitaes
materiais4 ao Constituinte derivado, resguardando-a enquanto pacto fundante5.
Tais limitaes visam ainda a impedir a abolio de matrias que formam um
ncleo intangvel6 constitucional, por opo soberana, autnoma e restritiva por parte
da Constituinte de 1988, servindo de filtro para uma coerncia lgica destas com a
Constituio, proporcionando uma acomodao sistmica7. J no curso do processo
legislativo, o prprio Parlamento exerce controle preventivo de constitucionalidade
luz daquelas proibies,8 sem bice a um controle difuso por parte do Judicirio.9

1 Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: (...) 4 - No ser objeto de
deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto,
secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais.
2 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. O poder constituinte. 4 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2005, p.169.
3 PEDRA, Adriano SantAna. A Constituio viva: poder constituinte e clusulas ptreas. Belo
Horizonte: Mandamentos, 2005, p. 94.
4 Essa observncia se impe, inclusive, no que diz respeito reviso fulcrada no artigo 3, do Ato da
Disposies Constitucionais Transitrias. Nesse sentido, STF Pleno MC na ADI 981/DF Rel. Min.
Nri da Silveira DJ de 01-12-1994.
5 SILVEIRA, Vladmir Oliveira da. O Poder reformador na Constituio Brasileira de 1988 e os
limites jurdicos s reformas constitucionais. So Paulo: RCS Editora, 2006, p. 97.
6 MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. So Paulo: Atlas, 2006, p. 621.
7 SILVEIRA, Vladmir Oliveira da, op. cit., p. 97.

Ocorre que um dos problemas sobre esses limites consiste na amplitude das
referidas proibies. No inciso IV do artigo 60, 4, nosso foco, tem-se a vedao
deliberao de emendas tendentes a abolir os direitos e garantias individuais. Urge,
pois, que se defina o mbito de abrangncia destes direitos e garantias individuais.
A doutrina10 tem defendido que os direitos e garantias individuais no se
restringem ao artigo 5, da Constituio Federal, que trata dos direitos e deveres
individuais e coletivos (Ttulo II, Captulo I), mas se estendem por todo o diploma
constitucional,11 corroborando para esse entendimento o prprio artigo 5, 2, da CF.12
Nesse nterim, tem-se que os direitos e garantias individuais so espcie do
gnero direitos e garantias fundamentais (Ttulo II), e fazem parte do rol no taxativo do
artigo 5, da Constituio. Assim, pode-se dizer de modo inequvoco que h direitos
constitucionais de carter individual dispersos no texto da Carta Magna, que no
apenas aqueles restritos ao Captulo I, do Ttulo II. Em que pese a denominao dada
quele Ttulo, no h que se falar em exclusividade, no se restringindo o artigo 60,
4, IV, ao artigo 5, todos da Constituio Federal.13
8 Art. 101 RISF. Comisso de Constituio, Justia e Cidadania compete: I opinar sobre a
constitucionalidade, juridicidade e regimentalidade das matrias que lhe forem submetidas por
deliberao do Plenrio, por despacho da Presidncia, por consulta de qualquer comisso, ou quando em
virtude desses aspectos houver recurso de deciso terminativa de comisso para o Plenrio; Art. 32 RICD.
So as seguintes as Comisses Permanentes e respectivos campos temticos ou reas de atividade: (...) IV
- Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania: a) aspectos constitucional, legal, jurdico,
regimental e de tcnica legislativa de projetos, emendas ou substitutivos sujeitos apreciao da Cmara
ou de suas Comisses; b) admissibilidade de proposta de emenda Constituio.
9 Nessa orientao, sobre o devido processo legislativo cfr. STF - MS n. 20.257, RTJ 99/1031; MS
21.648; MS 22.503; e MS-MC 23.047.
10 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso
de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 258.
11 MORAES, Alexandre de, op. cit., p. 621.
12 Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) 2 - Os direitos e garantias expressos nesta
Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
13 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet, op. cit.,
p. 258.

Nesse sentido posicionou-se o Supremo Tribunal Federal (STF) na ADI 939-07/


DF,14 na qual restou decidido pela Corte que o princpio da anterioridade no Direito
Tributrio, previsto no artigo 150, III, b15, da Constituio, constitui garantia
individual para o contribuinte e, por consectrio, clusula ptrea, estando abrangida pela
limitao do artigo 60, 4, IV, da Carta Magna16. Indo alm, o STF considerou que a
mera inaplicabilidade da imunidade tributria recproca (artigo 150, VI, a), por
emenda Constituio, constitui ofensa clusula ptrea do artigo 60, 4, I, que
protege a forma federativa de Estado.
Ainda no referido aresto, merece meno o voto do Ministro Carlos Velloso, no
qual h referncia aos direitos sociais17, polticos e de nacionalidade18, entendidos no
contexto dos princpios fundamentais da Repblica, como parte da categoria dos
direitos e garantias individuais. O Ministro Marco Aurlio, em seu voto, apontou uma
relao de continncia entre os direitos sociais, previstos no artigo 7, da
Constituio, e os direitos e garantias individuais, isto sem prejuzo do artigo 5, 2.
H ainda, na doutrina, autores que defendem a imutabilidade de toda a categoria dos
direitos e garantias fundamentais, alm de limites implcitos.19

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No entanto, apesar da

divergncia doutrinria sobre os direitos sociais estarem abarcados ou no pelo artigo

14 STF Pleno ADI 939-07/DF Rel. Min. Sydney Sanches DJ de 18-3-1994.


15 Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados,
ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) III - cobrar tributos: (...) b) no mesmo exerccio financeiro em
que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou.
16 A referida emenda, em seu artigo 2, 2, exclua a aplicao dos artigos 150, III, b, e VI, e 153,
5, todos da CF, ao ento criado IPMF.
17 Nesse sentido, SARLET, Ingo Wolfgang. Os direitos fundamentais sociais como clusulas ptreas.
Interesse Pblico. n. 17, jan.-fev. 2003. So Paulo: Notadez, 2003, p. 56-74.
18 Entendimento do qual compartilha, HORTA, Raul Machado. Estudos de direito constitucional. Belo
Horizonte: Del Rey, 2002, p. 88.
19 Nesse norte, SILVEIRA, Vladmir Oliveira da, op. cit., p. 130; FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves.
Do processo legislativo. 6 ed., ver. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 296.

60, 4, IV (direitos e garantias individuais), at o momento o STF no se posicionou


especificamente sobre a questo.21
No tocante abrangncia dos direitos e garantias individuais, vale ressaltar,
tambm, a deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal na ADI 3.685/DF:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ART. 2 DA EC
52, DE 08.03.06. APLICAO IMEDIATA DA NOVA REGRA
SOBRE
COLIGAES
PARTIDRIAS
ELEITORAIS,
INTRODUZIDA NO TEXTO DO ART. 17, 1, DA CF.
ALEGAO
DE
VIOLAO
AO
PRINCPIO
DA
ANTERIORIDADE DA LEI ELEITORAL (CF, ART. 16) E S
GARANTIAS INDIVIDUAIS DA SEGURANA JURDICA E DO
DEVIDO PROCESSO LEGAL (CF, ART. 5, CAPUT, E LIV).
LIMITES MATERIAIS ATIVIDADE DO LEGISLADOR
CONSTITUINTE REFORMADOR. ARTS. 60, 4, IV, E 5, 2,
DA CF. (...) 4. Enquanto o art. 150, III, b, da CF encerra garantia
individual do contribuinte (ADI 939, rel. Min. Sydney Sanches, DJ
18.03.94), o art. 16 representa garantia individual do cidadoeleitor, detentor originrio do poder exercido pelos representantes
eleitos (...) 5. Alm de o referido princpio conter, em si mesmo,
elementos que o caracterizam como uma garantia fundamental
oponvel at mesmo atividade do legislador constituinte
derivado, nos termos dos arts. 5, 2, e 60, 4, IV, a burla ao que
contido no art. 16 ainda afronta os direitos individuais da segurana
jurdica (CF, art. 5, caput) e do devido processo legal (CF, art. 5,
LIV).

Do acrdo acima se extrai outro dispositivo a ser alcanado pelo gnero dos
direitos e garantias individuais, qual seja o da anterioridade eleitoral, previsto no artigo
16, da Constituio22. Segundo julgou o Supremo, trata-se o princpio de verdadeira
garantia individual do cidado-eleitor, figurando, pois, como clusula ptrea
limitadora atuao do legislador.

20 Conveniente mencionar a classificao de Jos Afonso da Silva, para quem os direitos e garantias
individuais se dividem em expressos (expressamente previstos constitucionalmente); implcitos
(entendidos como desdobramentos dos direitos expressos; e os decorrentes (que possuem fulcro nos
princpios e objetivos fundamentais da Repblica). SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito
constitucional positivo. 20 ed. ver. atual. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 182.
21 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet, op. cit.,
p. 258-259.
22 Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao, no se
aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia.

Compreendidos todos esses institutos, esse enorme bloco de limitao, no entender


de Luiz Pinto Ferreira, se deveria ao fato de que nos pases em desenvolvimento os
preceitos bsicos da Constituio so frequentemente desrespeitados pelo Estado23. J
segundo Carlos Ayres Britto, tal se deve ao receio generalizado da Constituinte de 1988 de
que a nova ordem viesse a sofrer conspurcao por efeito da mutao formal em que as
reformas consistem.24 Deveriam, pois, ser preservadas as conquistas atingidas pelo povo.25
parte dessas investigaes das causas daquela proteo, merece enfoque o argumento de
que, se por um lado esse enorme bloco26 protege o ordenamento jurdico contra investidas
ilegtimas, por outro, pode nos levar a pensar que impede que este mesmo ordenamento
jurdico evolua,27 surgindo verdadeiro paradoxo a merecer exame aprofundado em trabalho
prprio.

Feitas essas consideraes, pode-se concluir que os direitos e garantias


individuais, enquanto clusulas ptreas limitadoras (artigo 60, 4, IV, da CF) ao
Constituinte derivado, no se restringem ao artigo 5. A despeito da denominao dada
pelo Ttulo II, e seu Captulo I, da Constituio, podemos dizer que os direitos e
garantias individuais, enquanto espcie do gnero direitos e garantias fundamentais, no
se encerram naquele dispositivo, seja por fora do artigo 5, 2, seja pelas decises j
proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, reconhecendo como abarcados pelo artigo
60, 4, IV, as garantias individuais esparsas no texto constitucional (e.g. os artigos 16 e
150, III, b, da CF). Cumpre ainda asseverar a controvrsia doutrinria existente que
pende para um entendimento de que os direitos sociais, e outros decorrentes dos

23 FERREIRA, Luiz Pinto apud PEDRA, Adriano SantAna. Reflexes sobre a teoria das clusulas
ptreas. Revista de Informao Legislativa. Braslia: Senado Federal, v. 43, n. 172, out./dez. 2006, p.
141. Disponvel em http://www.senado.gov.br/web/cegraf/ril/Pdf/pdf_172/R172-11.pdf Acesso em 15-042009.
24 BRITTO, Carlos Ayres apud PEDRA, Adriano SantAna. A Constituio viva: poder constituinte
e clusulas ptreas, op. cit., p. 88.
25 SILVEIRA, Vladmir Oliveira da, op. cit., p. 111.
26 Alguns autores afirmam que o Direito Constitucional brasileiro estaria, quase por inteiro,
petrificado. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. O poder constituinte, op. cit., p. 168.
27 PEDRA, Adriano SantAna. Reflexes sobre a teoria das clusulas ptreas, op. cit.

princpios fundamentais da Repblica, estariam abrangidos pela indigitada limitao.


Entretanto, at o momento, no h pronunciamento efetivo da Suprema Corte.

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2. A QUESTO DO NCLEO ESSENCIAL DOS DIREITOS E


GARANTIAS INDIVIDUAIS
Numa leitura atenta do artigo 60, 4, da CF, j consagrada pela interpretao
dada pelo STF, percebe-se que possvel, no Brasil, a emenda Constituio que
modifique as matrias constantes das clusulas ptreas. Nessa senda, as clusulas
ptreas no petrificam o Direito.28 No se pode extinguir os institutos, mas
evidentemente se pode reequacion-los, modific-los, alterar suas condies ou efeitos,
pois isto no vedado29. Impende, porm, observar se eventual modificao atingir
indiretamente a substncia dos institutos, na prtica abolindo-os, o que vedado.
Desse modo, surge a teoria da proteo ao ncleo essencial dos direitos
fundamentais que, apesar de no estar expressa no ordenamento brasileiro, se encontra
consagrada por sua aplicao pelo Supremo na defesa dos direitos fundamentais. Mais,
certo que tal princpio decorre do prprio modelo garantstico utilizado pelo
constituinte. A no-admisso de um limite ao afazer legislativo tornaria incua qualquer
proteo fundamental.30 Essa teoria funcionaria, por conseguinte, como esse limite do
limite dado pelo legislador no que tange aos direitos fundamentais.31
Melhor explicando, a proteo ao ncleo essencial funciona como proibio de
limitao que retire na prtica a eficcia de um direito fundamental submetido a reserva
legal. Ou seja, a atividade legiferante que limita direitos fundamentais e, por via
transversa, furta-lhes efetividade e razo de ser, inconstitucional. Portanto, a eficcia
proibitria das clusulas ptreas tambm abrange a proposta oblqua, indireta,
28 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. O poder constituinte, op. cit., p. 169.
29 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Do processo legislativo, op. cit., p. 294.
30 STF HC 82.959/SP Rel. Min. Marco Aurlio DJ de 01-09-2006.
31 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet, op. cit.,
p. 352.

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sinuosa, capaz, pelos seus efeitos nocivos, de incorrer no comprometimento da


irreformabilidade e na virtual abolio da regra e do princpio protegidos pela
intangibilidade.32 Nesse norte o voto do Ministro Seplveda Pertence na medida
liminar na ADI 2.024, transcrito por Manoel Gonalves Ferreira Filho:
As limitaes materiais ao poder constituinte de reforma, que o art.
60, 4, da Lei Fundamental enumera, no significam a
intangibilidade literal da respectiva disciplina na Constituio
originria, mas apenas a proteo do ncleo essencial dos princpios e
institutos cuja preservao nelas se protege.33

Foi esse o pensamento consagrado na deciso do Ministro Marco Aurlio no HC


82.959/SP, em que se discutia a inconstitucionalidade da vedao progresso de
regime em crimes hediondos por ofensa ao princpio da individualizao da pena:
No difcil perceber que fixao in abstracto de semelhante
modelo, sem permitir que se levem em conta as particularidades de
cada indivduo, a sua capacidade de reintegrao social e os esforos
envidados com vistas ressocializao, retira qualquer carter
substancial da garantia da individualizao da pena. Ela passa a ser
uma delegao em branco oferecida ao legislador, que tudo poder
fazer. Se assim se entender, tem-se a completa descaracterizao de
uma garantia fundamental.34

Vivel a aplicao desta teoria no que diz respeito a reformas constitucionais


luz das clusulas ptreas. Ocorre que um grande problema reside na identificao do
ncleo essencial que obste a atuao legislativa com base no artigo 60, 4, IV, da CF.
Mais uma vez socorremo-nos das lies do Ministro Marco Aurlio, que aponta as
diferentes correntes e mtodos desta investigao do ncleo essencial:
(1) Os adeptos da chamada teoria absoluta ("absolute Theorie")
entendem o ncleo essencial dos direitos fundamentais (Wesensgehalt)
como unidade substancial autnoma (substantieller Wesenskern) que,
independentemente de qualquer situao concreta, estaria a salvo de
eventual deciso legislativa. (...) haveria um espao que seria
suscetvel de limitao por parte do legislador; outro seria insuscetvel
de limitao. (...) (2) Os sectrios da chamada teoria relativa ("relative
32 HORTA, Raul Machado, op. cit., p. 97.
33 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Do processo legislativo, op. cit., p. 294.
34 STF HC 82.959/SP Rel. Min. Marco Aurlio DJ de 01-09-2006.

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Theorie") entendem que o ncleo essencial h de ser definido para


cada caso, (...) mediante a utilizao de um processo de ponderao
entre meios e fins (Zweck-Mittel-Prfung), com base no princpio da
proporcionalidade. O ncleo essencial seria aquele mnimo
insuscetvel de restrio ou reduo com base nesse processo de
ponderao. (...). Tanto a teoria absoluta quanto a teoria relativa
pretendem assegurar uma maior proteo dos direitos fundamentais,
(...) Todavia, todas elas apresentam insuficincias. verdade que a
teoria absoluta, ao acolher uma noo material do ncleo essencial,
insuscetvel de reduo por parte do legislador, pode converter-se, em
muitos casos, numa frmula vazia, dada a dificuldade ou at mesmo a
impossibilidade de se demonstrar ou caracterizar in abstracto a
existncia desse mnimo essencial. (...) Por seu turno, uma opo pela
teoria relativa pode conferir uma flexibilidade exagerada ao estatuto
dos direitos fundamentais(...) Por essa razo, prope Hesse uma
frmula conciliadora, que reconhece no princpio da
proporcionalidade uma proteo contra as limitaes arbitrrias ou
desarrazoadas (teoria relativa), mas tambm contra a leso ao ncleo
essencial dos direitos fundamentais (...) a proporcionalidade no h de
ser interpretada em sentido meramente econmico, de adequao da
medida limitadora ao fim perseguido, devendo tambm cuidar da
harmonizao dessa finalidade com o direito afetado pela medida.35

Nota-se a complexidade do exame que diferencie mera mitigao formal de


modificao substancial, limitao legtima aos direitos fundamentais de emenda lesiva
ao ncleo essencial do direito, consequentemente contrria clusula ptrea. Nesta
difcil anlise, as clusulas ptreas devem ser interpretadas restritivamente36, de modo
equilibrado e proporcional, s no se podendo admitir emendas que, a pretexto de
mudana, configurem real ameaa estrutural aos institutos protegidos, atingindo seu
contedo essencial de forma equivalente abolio37. Do contrrio, a rigidez de
determinados dispositivos da Constituio, esta essencialmente mutvel, a propsito de
resguard-la, acabar por favorecer sua substituio por uma nova que se amolde s
constantes mutaes que so contumazes sociedade poltica.38 Do mesmo modo,
igualmente restritiva dever ser a interpretao da limitao por parte do legislador, a
35 STF HC 82.959/SP Rel. Min. Marco Aurlio DJ de 01-09-2006. Transcrio do aresto em
MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet, op. cit., p.
350-355.
36 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. O poder constituinte, op. cit., p.176.
37 PEDRA, Adriano SantAna. A Constituio viva: poder constituinte e clusulas ptreas, op. cit., p.
98.
38 STF Pleno ADI 830-7/DF Rel. Min. Moreira Alves DJ de 20-04-1993.

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fim de que se proteja a primazia objetiva dos direitos fundamentais. Nessa linha, o
bloqueio das mudanas em si mesmo contraproducente, politicamente falando. Visa a
dar estabilidade ordem constitucional, mas, por um efeito perverso, contribui para a
sua desestabilizao.39 Ainda segundo esse pensamento, valemo-nos das lies de
Vladmir da Silveira:
Com o passar dos anos e o aprimoramento do constitucionalismo,
verificou-se que essa extrema rigidez, ao invs de proteger a
Constituio, acabava favorecendo a instabilidade poltica e, por
consequncia, a constante ruptura institucional. Desse modo,
verificou-se ser mais eficiente aconselhvel permitir alteraes
constitucionais, que, entretanto no modificassem a essncia e os
valores vitais da Constituio.40

O cerne da identificao da lesividade ao ncleo essencial por parte de emenda


Constituio reside na existncia de ameaa estrutural que enfraquea, de modo a tender
a abolir41: a forma Federativa; a separao de poderes; o voto secreto, direto, universal e
peridico; assim como os direitos e garantias individuais, foco do presente trabalho. A
modificao que configure leso tpica a um direito fundamental acabar por deflagrar
um processo de eroso da Constituio, por retirar, em substncia, a identidade
conferida soberanamente pelo Constituinte originrio Carta Magna.42 Neste caso, a
desmedida discricionariedade legislativa inevitavelmente desaguar numa censura
judicial.43
Sintetizando essa digresso, tem-se como consagrada a teoria da proteo ao
ncleo essencial dos direitos e garantias individuais, funcionando esta como um limite
do limite para o/pelo legislador. Igualmente certa a possibilidade de emenda
Constituio modificar as chamadas clusulas ptreas. Porm, especialmente no que
39 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. O poder constituinte, op. cit., p. 237.
40 SILVEIRA, Vladmir Oliveira da, op. cit., p. 112.
41 STF Pleno MC na ADI 926-5/DF Rel. Min. Sydney Sanches DJ de 06-09-1993.
42 STF Pleno MC na ADI 1420-0/DF Rel. Min. Nri da Silveira DJ de 27-05-1996.
43 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet, op. cit.,
p. 356.

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tange aos direitos e garantias individuais, emendas modificativas que atentem contra a
substncia do direito, fulminando-lhe a efetividade e eficcia, atentando contra os
valores resguardados pelo Constituinte originrio e ameaando estruturalmente a
Constituio, fatalmente estaro eivadas de inconstitucionalidade. No entanto, esta
interpretao deve ser feita de modo equilibrado e proporcional, analisando os fins
atravs de seus meios, discernindo mudana evolutiva de abolio por via transversa.

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3. A TESE DA DUPLA EMENDA


A tese da dupla emenda, ou dupla reviso, defende que as clusulas ptreas, de
fato, representam bice extino de determinados preceitos, no gozando elas, porm,
da mesma imunidade de revogao. Assim, esta doutrina44 aponta que, suprimindo-se as
clusulas de perpetuidade, ter-se-ia, consequentemente, campo para supresso dos
institutos anteriormente protegidos.45
Em que pese mirabolante raciocnio, no Brasil impera a corrente que tem as
clusulas ptreas como limitao material imprescindvel e incontornvel. Tal se d
pelo fato de a dupla reviso frustrar, por meio indireto, a inteno do Constituinte
originrio e atentar contra a lgica da Constituio que previu o prprio poder
Constituinte derivado, agindo com desvio de poder e de finalidade. Com mudanas
baseadas naquela tese, mais se aproximaria de uma Constituio nova que de uma
reviso da Carta vigente.46 Nos dizeres de Carlos Ayres Britto, a dupla reviso o que
h de mais atcnico, luz de uma depurada Teoria da Constituio, caindo em
contradies e embaralhando as intenes do Constituinte originrio e a expresso do
Constituinte derivado.47 Respeitvel parcela da doutrina defende que a prpria alterao
do processo de emenda, quando vise a atenu-lo, encontraria bice em limite implcito48,
sendo este o caso da dupla emenda.
44 Como partidrios da tese, Ferreira Filho cita Duguit, Burdeau e Jorge Miranda, entre outros.
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. O poder constituinte, op. cit., p. 173; Entre ns, merece
meno Jos Carlos Francisco, a favor desta doutrina, baseando-se na vocao continuidade da
Constituio e estabilidade do ordenamento. FRANCISCO, Jos Carlos. Emendas constitucionais e
limites flexveis. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 14-15.
45 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet, op. cit.,
p. 252.
46 Idem, p. 252.
47 BRITTO, Carlos Ayres. Teoria da Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 76.
48 SILVA, Jos Afonso da, op. cit., p. 68.

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Em assim sendo, se considerada a tese da dupla emenda, observa-se que o


Constituinte derivado sairia de sua condio limitada para, ele prprio, definir seu modo
de atuao, abrindo-se espao para um atentado contra os valores consagrados pelo
Constituinte originrio, bem como uma fraude Constituio, medida que vilipendia
o seu esprito.49

49 SILVEIRA, Vladmir Oliveira da, op. cit., p. 138.

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CONCLUSES
Do exposto, possvel aferir pontos importantes. louvvel a inteno do
Constituinte originrio em fazer preservar as conquistas sociais e a primazia dos direitos
fundamentais. Entretanto, a doutrina constitucional tem caminhado para uma
flexibilizao da proteo das clusulas ptreas. Essa interpretao mais restritiva visa a
evitar um completo engessamento da Constituio que, apesar de possuir aptido para
permanncia, deve evoluir em conjunto com a sociedade, no sendo possvel frear de
todo o processo legislativo com um amplo leque de limitaes materiais.
Todavia, certo que essa flexibilizao no pode ensejar uma arbitrariedade do
Constituinte derivado ainda que por via transversa, como no caso da dupla emenda, que
deturpe os valores originais da Carta. necessrio um juzo de ponderao e
proporcionalidade no sentido de salvaguarda do ncleo essencial dos direitos
fundamentais. Esse equilbrio demanda complexo exame a ser levado a cabo em cada
caso.

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