HABEAS CORPUS PREVENTIVO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIS DE DIREITO DA 15 VARA CRIMINAL

DA COMARCA DE LAJEADO/RS.
A.C.V., brasileiro, casado, marceneiro, portador da cdula de identidade R.G. n
9.999.999.9, e inscrito no CPF/MF N 111.111.111-11, residente e domiciliado na rua x,
n 100, bairro Centro, CEP 95900-000, Lajeado, por seu advogado e bastante
procurador que esta subscreve, vem respeitosamente a presena de Vossa
Excelncia, impetrar ordem de HABES CORPUS, com fundamento no artigo 5, inciso
LXVIII da Constituio Federal, e os artigos 654, 1, alnea b 660
DOS FATOS
I. O requerente foi autuado por autoridade policial por dirigir sob influncia de lcool,
tipificado no artigo 306 do Cdigo de Transito Brasileiro, ocorre que o requerente no
gozo de seu direito recusou-se a fazer o exame de alcoolemia visando o principio
constitucional da no incriminao. Em observncia ao principio constitucional no
auto incriminao o direito prova ele no pode ser absoluto a ponto de constranger
o requerente ao fornecimento de provas sem a sua autorizao, ou seja, pleno o
direito que o requerente tem de no produzir provas que iro prejudica-los.
II. Ocorre tambm que p requerente suspeito de conduzir o veculo automotor sob
influncia de lcool, no dever ser obrigado a se submeter a qualquer procedimento
que implique em interveno corporal que possa incrimin-lo.
III. O ato atentatrio ao direito de locomoo figurado se traduz na hiptese de, no livre
exerccio do direito de no auto incriminao, o condutor ser constrangido
discricionariamente a realizar os testes em repartio policial ou mdico legal.
DO DIREITO
I. Primeiramente, necessrio declarar o cabimento da presente medida para evitar a
inconstitucional coao liberdade do cidado (CF, art. 5, LXVIII).
Alinho-me queles que emprestam exegese mais dilargada ao preceito constitucional
em apreo. A garantia patrocinada pela via do habeas corpus no se cinge
simplesmente locomoo na acepo de ir e vir. Ela assegura acima de tudo a
liberdade de agir ou no agir; evita, no sentido fsico da locuo, a que o indivduo seja

obrigado a fazer algo que no queira, ou mesmo a no fazer algo a que no esteja
impedido por lei e principalmente pela Constituio da Repblica.
Essa a questo; a Lei n. 11.705/2008 impe, mesmo sem motivos justificadores, a
que o cidado se submeta ao "teste do bafmetro", sob pena de automaticamente ser
alvo de rigorosas sanes. Mesmo o demonstre, depois da negativa, que no havia
ingerido qualquer dosagem de bebida alcolica, a multa ser irreversvel. Noutros
termos, h manifesta coao para que o motorista faa algo a que no deveria estar
obrigado, a menos, repita-se, que a exigncia se justificasse.
Como visto no se est atacando as sanes administrativas? Multa, apreenso do
veculo e da carteira de habilitao? O que seria vivel somente em mandado de
segurana, e sim o ato coativo imposto pela novel legislao.
E frise-se, se a violao do direito fundamental constitucional fundada em ato ilegal,
mais um motivo a corroborar a pertinncia de habeas corpus preventivo.
A Suprema Corte j se manifestou no sentido da admissibilidade de habeas corpus
para evitar coao ou ameaa indireta liberdade individual:
"CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS: CABIMENTO.
INCONSTITUCIONALIDADE INCIDENTER TANTUM. I. - No somente a coao ou
ameaa direta liberdade de locomoo que autoriza a impetrao do habeas corpus.
Tambm a coao ou a ameaa indireta liberdade individual justifica a impetrao da
garantia constitucional inscrita no art. 5, LXVIII, da C.F. II. Possibilidade da discusso
da constitucionalidade de norma legal no processo do habeas corpus. Precedentes do
STF. III. - Recurso provido" (RHC n. 76946, Min. Carlos Velloso).
II. A respeito da matria em discusso, dispe o Cdigo de Trnsito Brasileiro:
"Art. 165. Dirigir sob a influncia de lcool ou de qualquer outra substncia psicoativa
que determine dependncia: (Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008)
"Infrao - gravssima; (Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008)
"Penalidade - multa (cinco vezes) e suspenso do direito de dirigir por 12 (doze)
meses; (Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008)
Medida Administrativa - reteno do veculo at a apresentao de condutor
habilitado e recolhimento do documento de habilitao. (Redao dada pela Lei n
11.705, de 2008)

"Pargrafo nico. A embriaguez tambm poder ser apurada na forma do art. 277.
"Art. 277. Todo condutor de veculo automotor, envolvido em acidente de trnsito ou
que for alvo de fiscalizao de trnsito, sob suspeita de dirigir sob a influncia de
lcool ser submetido a testes de alcoolemia, exames clnicos, percia ou outro exame
que, por meios tcnicos ou cientficos, em aparelhos homologados pelo CONTRAN,
permitam certificar seu estado.
"[...] 3 Sero aplicadas as penalidades e medidas administrativas estabelecidas no
art. 165 deste Cdigo ao condutor que se recusar a se submeter a qualquer dos
procedimentos previstos no caput deste artigo (Includo pela Lei n 11.705, de 2008)"
(Grifou-se).
Da anlise isolada do 3 do art. 277 do Cdigo de Trnsito
Brasileiro pode-se concluir que as penalidades administrativas previstas no art. 165 do
referido Cdigo so aplicadas automaticamente em caso de negativa submisso ao
teste de alcoolemia ou a outros exames congneres. Esse entendimento, porm,
como

argumenta

impetrante,

de

fato

afrontaria

direitos

constitucionais

expressamente previstos no art. 5.

A prpria legislao especial esclarece que "as penalidades de suspenso do direito
de dirigir e de cassao do documento de habilitao sero aplicadas por deciso
fundamentada da autoridade de trnsito competente, em processo administrativo,
assegurado ao infrator amplo direito de defesa" (CTB, art. 265).
Porm, necessrio ressaltar que a ilegalidade da exigncia verificada somente nos
casos em que o condutor do veculo apesar de no aparentar encontrar-se sob a
influncia do lcool? Pois a suspeita de alcoolizao pressuposto expressamente
previsto no Cdigo de Trnsito Brasileiro, art. 277, caput, e, como consectrio da
negativa de submeter-se ao teste de alcoolemia, suporta as penalidades
administrativas que lhe so impostas automaticamente.
Portanto, no h qualquer abuso ou ilegalidade, quando o motorista demonstra estar
sob a influncia de lcool e, mesmo sem se submeter ao teste de alcoolemia? Cuja
imposio conforme dito ilegal, pois ningum pode ser obrigado a produzir prova
contra si mesmo? impelido s penas administrativas, com fundamento no 2 do
art. 277 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, sob as formalidades previstas no art. 2 da
Resoluo n. 206/2006 do Conselho Nacional de Trnsito? Contran. Nessa hiptese,

frise-se, o procedimento tomado acautelatrio, com o objetivo de evitar a

concretizao dos riscos que a conduta representa.
O que se visa tolher com a presente medida a penalizao administrativa de
condutores que, apesar de no se submeterem ao teste de alcoolemia, demonstram
estar absolutamente aptos a conduzir seus veculos. Nesses casos no h a
necessidade e nem a obrigatoriedade por parte da autoridade de trnsito de aplicar as
penas administrativas previstas no art. 165 do Cdigo de Trnsito Brasileiro.
Interessante o raciocnio do Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo,
Rizzatto Nunes, a respeito da questo ora enfrentada:
Veja o caso da atual e chamada lei seca e das aes praticadas contra os cidados
de bem. A pessoa parada na via pblica pela polcia, apenas e to somente porque
acabou de sair de um restaurante. Pergunto: qual o elemento objetivo e legal que
permite esse tipo de abordagem? Nenhum. No h suspeita, no h comportamento
perigoso, no h desvio de conduta nem manobra capaz de causar dano a outrem.
H, apenas, o fato de estar dirigindo um veculo aps ter sado de um
estabelecimento comercial ou nem isso: apenas porque est passando naquele local
naquele momento. Isto , trata-se de uma circunstncia corriqueira de exerccio da
cidadania. Nessas condies a abordagem ilegal. assombroso, para dizer o
mnimo.
De onde o Estado extrai o direito de evitar a locomoo de um pai de famlia que sai
para jantar com sua esposa ou filhos Ou com amigos, depois de um rduo dia de
trabalho?
Dou exemplo de quando possvel a abordagem: se a pessoa entra cambaleando
num veculo para dirigi-lo, eis o dado objetivo. Nesse caso o policial testemunha
ocular e tem o dever de agir. Ou, se o veculo faz ziguezague na rua, preciso par-lo.
Na verdade, se para fazer blitz, ento muito mais simples manter policiais em cada
porta de bar, danceteria, boate, discoteca, rave ou o que seja e impedir que o brio
entre no veculo.
"Mas, se a pessoa est na rua livremente, apenas exercendo seu direito de locomoo
assegurado constitucionalmente, no pode ser abordado e nem se lhe pode impingir
conduta que ele no se disponha a fazer, sem base objetiva para tanto, como por
exemplo, exigir o teste do bafmetro".

No mesmo sentido, entende o jurista Luiz Flvio Gomes, ao comentar a nova redao
do art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro:
"O que significa estar 'sob a influncia' de uma substncia psicoativa? O estar 'sob
influncia' exige a exteriorizao de um fato (de um Plus) que vai alm da embriaguez,
mas derivado dela (nexo de causalidade). Ou seja: no basta a embriaguez (o estar
alcoolizado), impe-se a comprovao de que o agente estava sob 'sua influncia',
que se manifesta numa direo anormal (que coloca em risco concreto a segurana
viria). Note-se, no se exige a prova de risco concreto para uma pessoa determinada.
No isso. Basta que a direo tenha sido anormal (em zig-zag, v.g.): isso j
suficiente para se colocar em risco a segurana viria. Em outras palavras: no se
trata de um perigo concreto determinado (contra pessoa certa), sim, de um perigo
concreto indeterminado (risco efetivo para o bem jurdico coletivo segurana viria,
mesmo que nenhuma pessoa concreta tenha sofrido perigo)".
Verificados, portanto, os requisitos autorizadores da medida liminar em habeas corpus,
ante o fundado receio de aplicabilidade da Lei n. 11.705/2008 em dissintonia com os
preceitos constitucionais aplicveis.
III. Ressalto, ainda, que respeito as razes expostas pelo eminente Desembargador
Vanderlei Romer ao indeferir a liminar pleiteada no Habeas Corpus n. 2008.043055-1,
mas no concordo com a afirmao de que a subjetividade da aferio de estar o
motorista sob a influncia do lcool traria dificuldade intransponvel no caso concreto
(HC n. 2008.043055-1).
Evidente que o juiz dessa aferio seria a autoridade de trnsito que, no caso de
abuso, responder pelo seu ato.
O relevante que o motorista pelo menos ter a chance de provar que no estava sob
efeito do lcool e, nos termos da ordem, afastar a imotivada multa pela
compulsoriedade da submisso ao "bafmetro".
Por derradeiro, o fato de algum "cometer um homicdio em acidente de circulao,
com salvo-conduto da Justia em baixo do brao", significaria apenas que a exemplo
do que sempre ocorreu e continua ocorrendo, houve falha na fiscalizao por
impossibilidade ou por incria da autoridade de trnsito j que o salvo-conduto apenas
impede a aplicao das sanes administrativas por quem se nega ao teste de
alcoolemia sem apresentar "qualquer sinal exterior de embriaguez", ou seja, o cidado
srio, cumpridor de seus deveres e cnscio das responsabilidades inerentes direo
de veculos.

Por todo o exposto, a possibilidade de conduo coercitiva do recorrido para a

produo de prova, inclusive criminal, representa o constrangimento ilegal apto a
ensejar a concesso da ordem impetrada, requer a Vossa Excelncia, a expedio de
salvo conduto, preservando o direito fundamental da liberdade fsica do requerente,
nos termos do artigo 660, 4, do Cdigo de Processo Penal, sendo feitas as
comunicaes necessrias ilustre autoridade coatora e a autoridade judiciria de
planto, tudo por ser de JUSTIA.
Nestes termos pede deferimento.
Lajeado, 06 de novembro de 2015.
Advogado Fernando Fernandes
OAB 50217000